摘要：通過公證對拆遷過程的有關(guān)事實進(jìn)行證據(jù)保全，為訴訟中的糾紛解決提供權(quán)威的證據(jù)，會使人民法院的審理過程更加順暢，更加有利于實現(xiàn)公平正義。證據(jù)保全公證中對精細(xì)程度、公證證明結(jié)果發(fā)揮作用的條件都要嚴(yán)格要求，公證機構(gòu)的前期介入也非常必要。特別是實施拆除之前，有關(guān)文書的送達(dá)對日后的賠償糾紛會起到非常關(guān)鍵的作用。民事訴訟法規(guī)定的送達(dá)方式中，包括的留置送達(dá)、電子郵件、傳真送達(dá)、公告送達(dá)等都有適用條件，不滿足相應(yīng)的條件，就不能發(fā)生送達(dá)效力。另外，送達(dá)很重要，證明送達(dá)過程的證據(jù)同樣重要，所以證據(jù)在人民法院裁判活動中所起到的作用是舉足輕重的，通過公證程序予以保全的證據(jù)，會具有法定的權(quán)威性。

關(guān)鍵詞：拆遷;證據(jù)保全;公證

中圖分類號：D926.6文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-6916（2021）14-0091-03

在城市快速擴(kuò)張和發(fā)展的大形勢下，因地方政府征地拆遷工作而引發(fā)的行政訴訟數(shù)量一直居高不下。在此類訴訟中，經(jīng)常發(fā)生原告和被告雙方對拆除當(dāng)時被拆除房屋內(nèi)有什么、沒有什么以及相關(guān)物品的價值高低等相關(guān)事實的爭議。進(jìn)入訴訟階段，拆除行為往往已經(jīng)結(jié)束較長時間，如果沒有確鑿、充足的證據(jù)，很難準(zhǔn)確再現(xiàn)拆除時室內(nèi)物品的現(xiàn)狀，人民法院只能依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十七條第三款“酌情確定賠償數(shù)額”①。而原告、被告雙方對人民法院酌情確定的賠償數(shù)額很容易產(chǎn)生不同意見，且“酌情確定賠償數(shù)額”確實難以保障主觀認(rèn)識與客觀情況的完全符合，甚至不排除偏離較大的情況，由此又導(dǎo)致“案結(jié)事不了”，當(dāng)事人可能采取纏訴或者信訪、纏訪等手段繼續(xù)表達(dá)訴求，會對社會和諧穩(wěn)定產(chǎn)生一定的不利影響。因此，通過公證對拆遷過程的有關(guān)事實進(jìn)行證據(jù)保全，為訴訟中的糾紛解決提供權(quán)威的證據(jù)，將使人民法院的審理過程更加順暢，更加有利于實現(xiàn)“讓群眾在每一起案件中都感受到公平正義”的目標(biāo)。

一、證據(jù)保全公證的作用

證據(jù)保全，顧名思義，其作用就是對即將滅失或以后難以獲取的證據(jù)予以保全。打官司就是打證據(jù)，沒有充足、確鑿的證據(jù)，很難讓自己一方的主張得到法院的支持。拆除結(jié)束之后，一旦進(jìn)入訴訟程序，當(dāng)事人發(fā)生爭議的主要證據(jù)——建筑物和室內(nèi)物品都已經(jīng)不能恢復(fù)原狀，證據(jù)存在滅失的可能，所以完全有預(yù)先進(jìn)行保全的必要。

當(dāng)事人自己采用拍照、錄像等方式獲得的材料是否可以作為證據(jù)使用？這是沒有任何疑問的，當(dāng)然可以。但是這種證據(jù)可能因為取證方式不夠?qū)I(yè)而不能完整、準(zhǔn)確地再現(xiàn)當(dāng)時的事實。拍照、錄像的時間、起始位置、拍錄的角度、室內(nèi)的光線、拍錄對象的完整性，以及拍照、錄像、文字記錄之間的互補等，可能都很難達(dá)到要求。

最關(guān)鍵的是，依據(jù)現(xiàn)行民事訴訟法第六十九條規(guī)定，“經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外?！币簿褪钦f，如果要推翻公證證明，僅有相反證據(jù)還不夠，還必須達(dá)到“足以”的程度。當(dāng)事人自己取得的證據(jù)沒有前述公證證明的特殊效力。這一點不難理解，在訴訟中，作為訴爭一方的當(dāng)事人提供的對自己有利的證據(jù)顯然沒有處于獨立、超然地位的第三方——公證機構(gòu)出具的證據(jù)更有說服力。

二、證據(jù)保全公證的精細(xì)度

證據(jù)保全公證有精細(xì)程度差別，做到什么程度，由公證申請人決定。證據(jù)保全做得越精細(xì)，證據(jù)證明的事實就越完整。墻上的中國地圖后面可能隱藏著名人字畫;破被褥里面可能包裹著貴重手飾;書柜里面的圖書中可能夾著現(xiàn)金、股票、彩票;花盆的土里面也可能埋藏著一件古代文物;只要沒有完全打開給予完整的記錄，一切皆有可能。然而，拆遷工作有其特殊性，時間緊迫，越快越好通常是拆遷工作的共性。證據(jù)保全的精細(xì)程度與保全工作的完成時間兩個要求之間是有沖突的。這就要求申請人對申請保全的目的、拆遷造成某種后果的可能性、可能造成后果的嚴(yán)重程度等提前予以綜合預(yù)判，然后根據(jù)預(yù)判結(jié)果，在公證的證明作用與節(jié)約時間二者之間尋找一個最恰當(dāng)?shù)慕Y(jié)合點，然后在申請公證時對公證機構(gòu)提出明確要求。

三、公證證明結(jié)果發(fā)揮作用的條件

在與當(dāng)事人交流的過程中，存在對公證證明結(jié)果發(fā)揮作用條件的誤解的情況。我們經(jīng)常聽到這樣的話：“沒啥東西，不用保全了?！笔芩剿?，我們至今還沒有發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生這種誤解的原因。在訴訟中，證據(jù)保全的公證書是這樣發(fā)揮作用的：被拆遷人主張，拆遷之前其房間內(nèi)有一臺八缸六開門的全新洗衣機（假定有這樣的洗衣機）。拆遷人提交了公證書中的光盤，該光盤是對拆遷前其房間內(nèi)的室內(nèi)物品進(jìn)行錄制后，并以終結(jié)方式刻錄而成，經(jīng)法庭當(dāng)庭播放顯示沒有此件物品，只有一臺老舊的單缸洗衣機。相反的情形不會發(fā)生，即被拆遷人主張其房間內(nèi)沒有什么貴重物品，而拆遷人則堅持有。所以對拆遷人來說，公證證明的真正作用恰恰是證“無”，而不是證“有”，對被拆遷人來說則正好相反。

當(dāng)事人認(rèn)為公證機構(gòu)的證“無”或證“有”對其有利，就會選擇向公證機構(gòu)申請公證，而對誰有利或不利并不是公證機構(gòu)追求的目標(biāo)，公證機構(gòu)并不為申請人的利益工作，而只對所證明對象的真實性負(fù)責(zé)（當(dāng)然，如果所證對象為民事法律行為，同時還要對合法性負(fù)責(zé)）。此特點明顯區(qū)別于律師事務(wù)所，被委托的律師事務(wù)所是為委托人的利益服務(wù)的。公證機構(gòu)的這種行業(yè)性特征，決定了其證明結(jié)果并不總是有利于申請人。公證機構(gòu)絕不會對待證對象作切割、夸大或進(jìn)行其他虛假描述，而當(dāng)事人也僅能根據(jù)公證工作的這種特征以及公證工作人員對公證過程、可能發(fā)生的效果的解釋說明等信息，從自身利益出發(fā)，來決定是否需要申請公證。

四、公證機構(gòu)的前期介入

如果有保全證據(jù)的公證需要，最好讓公證機構(gòu)提前介入，這樣公證機構(gòu)在前期就能提供一些建議，并且提前了解情況，早做準(zhǔn)備，從容應(yīng)對，不至于因時間太過緊迫而手忙腳亂，因此公證機構(gòu)的前期介入非常重要。

對于證據(jù)保全現(xiàn)場的情況，申請人向公證機構(gòu)介紹得越詳細(xì)越好，以便擬定的工作方案更有針對性，如果有可能，最好能夠在保全開始兩天之前請承辦公證員到現(xiàn)場實地勘查。申請人需要提供的情況主要有：被拆遷小區(qū)有沒有門牌號，樓房有沒有樓號，有沒有單元號，各住戶的入戶門上有沒有門牌號;樓高、層高、戶內(nèi)房間結(jié)構(gòu);有沒有儲藏室;儲藏室有沒有門牌號;有沒有其他不動產(chǎn)附屬設(shè)施;戶外有沒有空調(diào)外機、太陽能裝置;樓房外是否有遮擋外墻以至不能完整拍攝錄制外墻的植物;樓房外公證工作人員所能到達(dá)的位置能否足以讓其能夠?qū)欠窟M(jìn)行全景拍攝錄制;光線不好的空間內(nèi)的照明設(shè)施在保全時能否正常使用;各住戶入戶門的門鎖計劃于何時開啟;室內(nèi)物品多少以及完整全面拍攝錄制的難度，等等。

五、實施拆除之前有關(guān)文書的送達(dá)

拆遷工作中的文書送達(dá)對日后的賠償糾紛會起到非常關(guān)鍵的作用。無論是侵權(quán)責(zé)任法還是國家賠償法，對于受害人自己的行為導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生的情形都有免責(zé)規(guī)定。如若前期送達(dá)的文書中已經(jīng)告知了被拆遷人將于某日之后拆遷，并且為被拆遷人留足了轉(zhuǎn)移貴重物品的時間，在將來的訴訟中若人民法院認(rèn)定拆遷行為合法，則被拆遷人將得不到任何賠償;即使拆遷行為被確認(rèn)違法，被拆遷人是否能得到賠償以及得到多大程度的賠償也難以確定，畢竟“受害人自己的行為”中的行為按法理是包括不作為的。所以對被拆遷人來說，在接到拆除通知后，及時轉(zhuǎn)移貴重物品是避免損失的最佳途徑，沒有之一。而對拆遷人來說，送達(dá)有關(guān)文書則顯得特別有必要。

送達(dá)，不僅“送”還要“達(dá)”。既不能不送，更要避免送而不達(dá)。民事訴訟法規(guī)定的送達(dá)方式中，包括的留置送達(dá)、電子郵件、傳真送達(dá)、公告送達(dá)等都有適用條件，不滿足相應(yīng)的條件，就不能發(fā)生送達(dá)效力。其他送達(dá)方式也存在一些容易忽視的問題，下面簡單分析一下適用各種送達(dá)方式需要注意的問題。

凡有受送達(dá)人簽收的環(huán)節(jié)，一定要注意簽收的時間是否與實際送達(dá)時間相符。

直接送達(dá)中可以簽收的人比較多，受送達(dá)人本人、與受送達(dá)人同住的成年家屬（法律雖未明確規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)為完全民事行為能力人）、法人或其他組織負(fù)責(zé)收件的人，如辦公室、值班室、收發(fā)室、受送達(dá)人指定的代收人、受送達(dá)人委托的具有簽收法律文書權(quán)限的委托代理人。需要注意的問題有：第一，同住成年家屬為戶口本上受送達(dá)人本人之外的其他人，不能僅以“同住、成年”即認(rèn)定為同住成年家屬;第二，如送達(dá)人不能確定是否為與受送達(dá)人同住成年家屬，應(yīng)當(dāng)查驗戶口本及身份證;第三，部分企業(yè)沒有健全的編制文件，機構(gòu)設(shè)置不固定，人員流動性大，將文書交供辦公室、值班室、收發(fā)室簽收風(fēng)險較大;第四，交代收人、代理人簽收時注意保存受送達(dá)人指定的代收人、委托代理人的文件，交代理人簽收還應(yīng)注意查驗簽收時委托期限是否已經(jīng)屆滿、委托權(quán)限中是否包括代收相應(yīng)的法律文書等。

留置送達(dá)，按民事訴訟法和最高人民法院意見，其適用條件為受送達(dá)人或與其同住成年家屬或受送達(dá)人指定為代收人的訴訟代理人拒絕簽收。在受送達(dá)人住所，沒有見到前列相關(guān)人員，不能適用留置送達(dá)，即使將送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所，也不能產(chǎn)生留置送達(dá)的效力。送達(dá)地點無論是否在受送達(dá)人住所，只要滿足前列相關(guān)人員拒絕簽收的條件，即可以適用留置送達(dá)，但需要以拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程。例如，送達(dá)地點在受送達(dá)人住所，還可以用邀請基層組織或所在單位代表到場的辦法適用留置送達(dá)，但應(yīng)當(dāng)說明情況，由送達(dá)人和見證人在送達(dá)回證上簽名或者蓋章。適用留置送達(dá)時，應(yīng)當(dāng)在送達(dá)回證上記明拒收事由和送達(dá)日期。但調(diào)解書在送達(dá)時受送達(dá)人的簽收與否，除帶有送達(dá)本身的效力之外，還兼具表達(dá)當(dāng)事人是否反悔的功能，故不能適用留置送達(dá)②。

電子郵件、傳真送達(dá)需要以當(dāng)事人同意為條件，且判決書、裁定書、調(diào)解書的送達(dá)不能適用。據(jù)此，可能對被拆遷人利益產(chǎn)生直接影響的有關(guān)文書不能適用電子郵件、傳真送達(dá)，如拆遷決定、強制拆除決定等。

委托送達(dá)與郵寄送達(dá)的條件適用直接送達(dá)有困難。對這條規(guī)定，我們的理解是其對委托送達(dá)限制較寬，對郵寄送達(dá)限制嚴(yán)格，即對于委托送達(dá)，因送達(dá)人認(rèn)為直接送達(dá)成本高或者人手少等原因，可以認(rèn)為直接送達(dá)有困難而適用委托送達(dá)。對于郵寄送達(dá)，實踐中通常的認(rèn)定條件是通過受送達(dá)人預(yù)留的電話等聯(lián)系方式不能取得聯(lián)系。郵寄送達(dá)容易發(fā)生的問題是簽收人非受送達(dá)人本人。與受送達(dá)人同住的成年家屬或其指定的代收人簽收，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為發(fā)生郵寄送達(dá)的效力，但前述范圍之外的人簽收，而受送達(dá)人又拒絕承認(rèn)收到時，就難以發(fā)生郵寄送達(dá)的效力了。另外，實踐中還發(fā)生過受送達(dá)人稱其所接收的郵件包裹上填寫的內(nèi)容與內(nèi)裝文件不符的情形。適用郵寄送達(dá)方式時，最大的爭議不是受送達(dá)人拒絕簽收，而是即使簽收也是沒有效力的人簽收了。此時，文書是否送達(dá)處于不確定狀態(tài)，送達(dá)人難以核查，而在核實送達(dá)是否完成之前，還沒有辦法采取其他措施。實踐中，考慮到快遞單位對受送達(dá)人之外的人，如同住成年家屬、負(fù)責(zé)收件的人等核實困難，建議在投寄時明確要求僅能由受送達(dá)人持本人身份證件簽收。

轉(zhuǎn)交送達(dá)一般不會產(chǎn)生問題，但適用范圍狹窄，僅限于軍人、受監(jiān)禁的人以及被采取強制教育措施的人。

公告送達(dá)的條件是受送達(dá)人下落不明或者用前述其他方式無法送達(dá)。例如，受送達(dá)人已經(jīng)被人民法院宣告失蹤，可以適用公告送達(dá)。在無法證明受送達(dá)人下落不明時，適用公共送達(dá)就比較困難，只能考慮另一條件，即用前述方式無法送達(dá)。一般來說，轉(zhuǎn)交送達(dá)不會發(fā)生無法送達(dá)的問題;電子郵件、傳真送達(dá)以當(dāng)事人同意為條件，也不會發(fā)生無法送達(dá)的問題;委托送達(dá)在嚴(yán)格意義上并不是獨立的送達(dá)方式，受托人還要選擇其他送達(dá)方式。所以可能發(fā)生無法送達(dá)的“其他送達(dá)方式”有直接送達(dá)、留置送達(dá)、郵寄送達(dá)三種方式。送達(dá)人通過受送達(dá)人預(yù)留或者以其他合法方式所獲取的受送達(dá)人聯(lián)系方式均無法與其取得聯(lián)系，在受送達(dá)人住所或經(jīng)常居所找不到受送達(dá)人，送達(dá)過程中也未在其他地方見到過受送達(dá)人，就無法適用直接送達(dá)，也無法適用留置送達(dá);證明郵寄方式無法送達(dá)的證據(jù)是拒絕簽收或者快遞單位找不到人。滿足了以上條件，就可以采用公告送達(dá)了。

如前所述，送達(dá)很重要，證明送達(dá)過程的證據(jù)同樣重要。一旦進(jìn)入庭審程序，必須有足夠的證據(jù)能夠向庭審法官證明已經(jīng)采用了某種方式送達(dá)或是在采用其他方式無法送達(dá)的情況下，因而采用了公告方式送達(dá)。公告送達(dá)本身的證明比較容易，如通過受送達(dá)人所在地發(fā)行的報紙予以公告，然后對該份報紙進(jìn)行妥善留存。如果通過網(wǎng)絡(luò)、電視、廣播、受送達(dá)人住所和送達(dá)人辦公地點同時張貼公告等方式，那就要確定在訴訟時，仍能夠出示證據(jù)。所以真正困難的是如何證明用其他方式無法送達(dá)，即前文所述，怎樣證明采用直接、留置、郵寄等方式無法完成送達(dá)。糾正一個普遍存在的錯誤認(rèn)識，我們經(jīng)常聽到這樣的話“我們就是送了，沒找到人”。這是證據(jù)嗎？是，要么被認(rèn)定為當(dāng)事人陳述，要么被認(rèn)定為證人證言。對于前者，再通俗一點講，如果對方不承認(rèn)，可以把它叫做“自說自話”;后者，依據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第九十條第（三）項：與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

在送達(dá)環(huán)節(jié)，證明已送達(dá)或者沒有送達(dá)，都應(yīng)該有可靠的證據(jù)。在這方面，公證機構(gòu)可以發(fā)揮很關(guān)鍵的作用。具體一點說，就是在出現(xiàn)以下情況時公證機構(gòu)的證據(jù)保全可以發(fā)揮關(guān)鍵作用，如采用直接送達(dá)時受送達(dá)人拒絕簽收;直接、留置無法送達(dá);按受送達(dá)人聯(lián)系方式不能與其取得聯(lián)系，因而適用郵寄送達(dá);前述方式無法完成送達(dá)，因而適用公告送達(dá)。但請注意，在適用公告送達(dá)而需要證明因找不到人而無法完成直接送達(dá)時，一次找不到人的事實恐怕不能有力證明無法送達(dá)，建議送多次，且各次之間有一定天數(shù)間隔，并區(qū)分上班時間與休息時間的不同時間段進(jìn)行送達(dá)。

最后，提請當(dāng)事人——無論是拆遷人還是被拆遷人，只要需要公證機構(gòu)幫助，一定要提前告知，讓公證機構(gòu)從容開展公證工作絕對有百利而無一害。

結(jié)語

法庭裁判的邏輯模式為，對為法庭所采信的證據(jù)所證明的事實進(jìn)行認(rèn)定。根據(jù)已經(jīng)認(rèn)定的事實，適用法律得出對當(dāng)事人的訴訟請求是否予以支持的結(jié)論。除司法認(rèn)知范圍內(nèi)的事實和人民法院通過在案證據(jù)無法確定相關(guān)事實而依據(jù)舉證責(zé)任規(guī)則直接作出裁判的情形之外，人民法院在其他所有案件中作出裁判所根據(jù)的事實都必須有充足、確鑿的證據(jù)予以證明。所以證據(jù)在人民法院裁判活動中所起到的作用是舉足輕重的，而通過公證程序予以保全的證據(jù)，又具有法定的權(quán)威性，故而當(dāng)事人對將來可能發(fā)生糾紛的事實，合理、適當(dāng)?shù)乜紤]通過公證來保全證據(jù)就顯得非常有必要，在爭議多、分歧大的地方政府拆遷事項中，尤其如此。

注釋：

①《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十七條第三款：當(dāng)事人的損失因客觀原因無法鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的主張和在案證據(jù)，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和生活經(jīng)驗、生活常識等，酌情確定賠償數(shù)額。

②參見《中華人民共和國民事訴訟法》第八十六條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百三十條、第一百三十一條第二款、第一百三十二條、第一百三十三條。

作者簡介：胡全業(yè)（1969—），男，漢族，山東聊城人，單位為中共聊城市茌平區(qū)委黨校，研究方向為政治學(xué)。

（責(zé)任編輯：易衡）