胡永清（中遠海運散貨運輸有限公司）

■ 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風險及管控

國有企業(yè)關(guān)整合項目中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體包括轉(zhuǎn)讓方和受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風險主要表現(xiàn)為：股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn)讓時間的限制、受讓方資格的不具備等，具體論述如下：

（一）資格瑕疵風險

資格瑕疵的法律風險主要至整合中任何一方不具備股東資格，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的企業(yè)也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，因此，整合方案中考察各方股東資格的相關(guān)證明尤其重要。

（二）資格受限風險

主體資格受限主要包括有限責任公司章程受限和股份有限公司法律受限。根據(jù)《公司法》，法律賦予有限公司高度自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認其效力。股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。其中，發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及持有5%股份的小股東都有相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓資格限制。法律對上述人員轉(zhuǎn)讓股份的行為在比例、時間上進行了嚴格的限制，因此，涉及上述人員的股權(quán)交易應(yīng)當注意轉(zhuǎn)讓股份比例、時間的限制和交易操作上的行為限制。

（三）行為受限風險

同時，國有企業(yè)中相當一部分是上市公司，整合方案在上市收購股份也有受限風險。法律規(guī)定，上市公司收購方在要約方式收購的期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)證券法等有關(guān)規(guī)定，國有證券公司和其他金融類公司有更多從業(yè)機構(gòu)對股權(quán)交易行為的限制，這類特殊公司這里不展開討論。

（四）實際控制人風險

在國有企業(yè)整合中，還會有一類實際控制人轉(zhuǎn)讓中的法律風險。特別在國有海外資產(chǎn)的項目中，經(jīng)常會遇到國有企業(yè)通過“隱名股東協(xié)議”與標的企業(yè)產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實際控制人”，不具有股東資格，但受實際控制人支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓實際控制人企業(yè)的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。

（五）其他政策性風險

還有一類政策性風險，需要考慮是否違背了國家政策限制規(guī)定，如存在國家政策障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。例如，屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓；部分行業(yè)有準入限制或不得跨業(yè)經(jīng)營等。

綜上情況，國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的法律風險管控重點在于資格審查和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合理路徑選擇。第一是通過公司合資協(xié)議、公司章程考察對方的轉(zhuǎn)讓資格尤為重要。同時對資格瑕疵、資格受限問題進行重點關(guān)注。同時，通過對年度經(jīng)營數(shù)據(jù)、審計報告和歷年三會材料的審核，了解轉(zhuǎn)讓企業(yè)的實際控制人和管理行為受限情況。對于政策性風險，應(yīng)做好投資前瞻性市場分析，做好整合前的戰(zhàn)略籌劃。

■ 治理結(jié)構(gòu)風險和管控重點

一般來講，國有企業(yè)整合后的治理架構(gòu)仍以多層級設(shè)置為主，大中型國有企業(yè)集團作為投資主體，依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予下屬二級公司獨立法人資格和經(jīng)營管理權(quán)，形成一個二元向下的多級管理機制。由于歷史原因，大中型國有企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)繁雜，決策層、管理層和執(zhí)行層多達五、六層甚至更多，形成一種等級分明的金字塔式臃腫結(jié)構(gòu)，造成效率低下，溝通困難，成本增加、應(yīng)變能力差等惡果。在這種情況下，大中型國有企業(yè)整合時要想進行深層次的變革，就必須變革組織結(jié)構(gòu)、壓縮公司管理層級、縮短管理鏈條、分流管理人員，積極推行扁平化管理模式。

然而,在組織扁平化之后，伴隨管理層級減少帶來的必然是管理幅度的增大和管理難度的增加。在整合方案構(gòu)架構(gòu)建中需要重點管控的風險大致分為四個部分：戰(zhàn)略風險、經(jīng)營管理風險、財務(wù)管理和其他管理風險。

（一）戰(zhàn)略風險

企業(yè)戰(zhàn)略風險是國有合資公司最重要的風險因素之一，一般是指在市場形勢不斷變化下，容易出現(xiàn)對市場研判分歧，股東放棄履行整合時的初衷和約定、企業(yè)資金投資偏離原定目標等戰(zhàn)略風險問題。

（二）經(jīng)營管理風險

整合項目的經(jīng)營風險一般是指對經(jīng)營活動中對實現(xiàn)企業(yè)預(yù)定目標造成負面影響事項發(fā)生的可能性。主要包括：營商環(huán)境變動造成的外部經(jīng)營風險；安全生產(chǎn)風險；企業(yè)為擴大生產(chǎn)規(guī)模，發(fā)展新的業(yè)務(wù)品種而過度加大投資力度而造成的后續(xù)損失的風險；因生產(chǎn)中供應(yīng)商和采購招標等合同風險；因應(yīng)收賬款、資本（債務(wù)）結(jié)構(gòu)造成的財務(wù)風險；企業(yè)組織及管理中存在的適應(yīng)性風險、內(nèi)耗性風險、企業(yè)文化風險和人事管理風險等。

國有企業(yè)整合過程中的管控重點在于以下三個方面：

1.合理搭建管理架構(gòu)

合理的管理架構(gòu)搭建主要包括股權(quán)架構(gòu)、三會建設(shè)和管理層設(shè)置，通過發(fā)揮股東會、董事會和監(jiān)事會的三會治理作用，一是股東可對管理層進行有效的、主動積極地、持續(xù)不斷地監(jiān)督；二是股東之間通過三會制度不斷交換信息，在公司章程的總框架下對于可能出現(xiàn)的戰(zhàn)略分歧進行充分溝通、博弈和妥協(xié)，消化有關(guān)風險因素，把企業(yè)戰(zhàn)略風險降到最低。

2.重視內(nèi)部制度建設(shè)

內(nèi)部制度建設(shè)至關(guān)重要，可避免經(jīng)營風險的出現(xiàn)。企業(yè)制度建設(shè)應(yīng)結(jié)合自身實際問題，首先，明確企業(yè)基本管理制度的范圍，制定包括財務(wù)管理制度、預(yù)算管理制度、投資管理制度、合同管理制度、薪酬管理制度、審計管理制度、安全管理制度和行政管理制度等在內(nèi)的基本制度體系，經(jīng)過董事會審議后頒布執(zhí)行。同時，也應(yīng)在基本制度外，進一步完善企業(yè)各方面具體業(yè)務(wù)操作等規(guī)范性文件。

3.完善企業(yè)經(jīng)營考核管理，建立責任機制

加強風險責任機制，對獨資公司的管理中還應(yīng)重點落實經(jīng)營管理指標的全面考核，目的在于通過各項經(jīng)營管理指標的階段性考核，檢查和體現(xiàn)考核企業(yè)經(jīng)營管理水平和經(jīng)營效益，調(diào)動經(jīng)營責任者的工作積極性，促使其不斷提高和壯大公司的經(jīng)營規(guī)模和經(jīng)濟實力。同時，監(jiān)督企業(yè)各項管理工作的落實，促進企業(yè)進行風險防范。目前，根據(jù)業(yè)務(wù)不同，考核機制設(shè)置上也側(cè)重不同，原則上應(yīng)包括經(jīng)營效益指標和管理指標等方面?？己松喜扇∑髽I(yè)自評和董事會考核相結(jié)合的方法進行，最后，由董事會根據(jù)考核結(jié)果決定對公司高管層薪酬的兌現(xiàn)水平以及確定是否繼續(xù)聘用，形成責任閉環(huán)。

■ 結(jié)語

綜上，在當前國有企業(yè)管理提升的大背景下，進一步完善國有投資企業(yè)風險管理，讓企業(yè)降本增效平穩(wěn)運行，繼而長期、高效地贏利一直是我們股權(quán)管理工作的重點課題。雖然本文結(jié)合具體管理實踐，總結(jié)了一些工作心得和針對性意見，但受經(jīng)驗所限，難免還存在很多不足的地方有待改進與學(xué)習?？傮w來講，企業(yè)風險防控工作最重要的是針對國有獨資公司和合資公司等不同類型企業(yè)，做好不同風險點的分析，只有做好了對風險的有效識別、控制和管理，才能真正實現(xiàn)對相應(yīng)風險點“事前、事中、事后”的全方面管理。