張書棟

（北京市京師（德州）律師事務(wù)所，山東 德州 253000）

建筑工程施工合同無效的法律風(fēng)險，既包含一般法律合同的法律風(fēng)險范疇，也包括其自身特殊性帶來的法律風(fēng)險。這種法律風(fēng)險意味著需要違約方或責(zé)任方對合同無效結(jié)果進(jìn)行賠償和責(zé)任承擔(dān)。

一、建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償性質(zhì)與構(gòu)成要件

（一）建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償概述

建筑工程施工合同的合同無效的賠償責(zé)任大多是針對過錯方，也就是導(dǎo)致合同無效方承擔(dān)法律責(zé)任與違約或過失責(zé)任。在美國《契約法》第三百四十四條中，間接損失被界定為“如果契約被全面履行，當(dāng)事人能夠從該筆交易中獲得的利益或利潤”，而在我國相關(guān)法律法規(guī)中則認(rèn)為，“間接損失是指由于合同一方不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)，造成另一方預(yù)期可獲得的利益損失”，在我國《合同法》第一百一十三條相關(guān)規(guī)定中說損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，也就是要對損失進(jìn)行完全賠償，這也是其原則性要求[1]。

（二）建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償構(gòu)成要件

關(guān)于建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償構(gòu)成要件，主要包括合同存在違約行為，預(yù)期可得利益受損等等。由于建筑工程施工合同有其自身的復(fù)雜性與特殊性，所以在進(jìn)行合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償過程中，也存在其特有因素與注意要求。首先間接損失賠償有其自身的正當(dāng)性與法理基礎(chǔ)，由于在合同簽訂時是合同責(zé)任雙方共同達(dá)成的決定，在合同履約過程中，也應(yīng)當(dāng)由責(zé)任雙方共同進(jìn)行履約，如若一方為對合同進(jìn)行合法履約，這種情況導(dǎo)致的合同無效的受損失方是有權(quán)利對責(zé)任方進(jìn)行間接損失賠償要求的。另一方面，合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償也有其固定性與確定性，也就是說，當(dāng)合同無效情況發(fā)生后，受損失方的損失是可計量，不是合同雙方自行遐想的，所以利益的范圍，應(yīng)該隨著合同履約的過程逐漸明確，以達(dá)到最優(yōu)的間接損失賠償結(jié)果[2]。

（三）建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償遵循原則

1．完全賠償原則

完全賠償是指在合同履約過程中因違約行為所造成的，受損失方應(yīng)當(dāng)獲得違約行為責(zé)任方的全部賠償，也就是說，違約方要承擔(dān)全部賠償責(zé)任，這充分體現(xiàn)了建筑工程施工合同在履行過程中合同條款的規(guī)范性與嚴(yán)密性。完全賠償?shù)脑瓌t包含了違約的情景，同時也適用于締約過失的情形。

2．可預(yù)見性原則

可預(yù)見性原則，也就是指在合同簽訂時，就要充分考慮到可能會影響建筑工程施工合同無法按約定履約的情況。申報時就應(yīng)該注意其是否屬于法律法規(guī)要求的范圍之內(nèi)，在招標(biāo)過程中，也要時刻注重其法律有效性的范疇，如果出現(xiàn)雙方訂立合同，但合同從招標(biāo)時其有效性就為零的情況，那么該項工程無法正常運(yùn)行，當(dāng)事方也都需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，也就是間接損失賠償決定。

二、建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償司法現(xiàn)狀

建筑工程施工合同在簽訂時涉及的當(dāng)事人繁多，且法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，合同雙方互為債權(quán)人和債務(wù)人。法律合同一個很重要的作用，就是厘清雙方的關(guān)系，以及雙方的責(zé)任義務(wù)，幫助合同簽訂，雙方梳理二者的權(quán)利范疇以及二者關(guān)系。

（一）間接賠償認(rèn)定問題

建筑工程施工合同無效所導(dǎo)致的間接損失賠償，在司法工作實施中，存在諸多不確定因素，比如外部的市場風(fēng)險，企業(yè)自身經(jīng)營狀況等等，認(rèn)定是否為間接損失賠償缺乏明確的標(biāo)準(zhǔn)，在司法實踐過程中，以習(xí)慣法為主，缺乏確定性與明確性規(guī)定[3]。

（二）合同無效的受損失方

也就是被違約方在進(jìn)行間接賠償訴求時，原告因無法證明具體數(shù)額而被奪回訴求，原告方因無法及時起訴而得到相應(yīng)的賠償。也就是說當(dāng)前我國在進(jìn)行建筑工程施工合同的違約鑒定時，將具體金額的證明作為了賠償?shù)谋匾獥l件，這也導(dǎo)致法律程序的正當(dāng)性無法得到實施。

（三）可預(yù)見性分歧

當(dāng)前的建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償?shù)乃痉▽嵺`中，對可預(yù)見性這一原則的預(yù)見內(nèi)容認(rèn)定也存在著很大的分歧，不同的法院針對原告方提出的同樣的預(yù)見內(nèi)容，會存在不同的法律判決結(jié)果。例如有些將違約損害類型作為認(rèn)定內(nèi)容，有些則將違約損害具體金額作為預(yù)見內(nèi)容，這也導(dǎo)致在合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償?shù)姆膳袥Q中會存在部分漏洞。

三、建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償工作探究

（一）加強(qiáng)人才培養(yǎng)，使用專業(yè)化人才

建筑工程施工合同簽訂與履約是建筑工程施工過程中以及建筑企業(yè)經(jīng)營過程中比較重要的一個部分，具有較強(qiáng)的專業(yè)性與實踐性，所以對相關(guān)法務(wù)工作人員的綜合素質(zhì)要求比較高，這也代表著企業(yè)要重視相關(guān)法務(wù)人才的培養(yǎng)，實現(xiàn)專業(yè)的事情專業(yè)的人做。將標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一化，根據(jù)實際情況進(jìn)行具體分析，實現(xiàn)科學(xué)的管理以及人才的培養(yǎng)。盡可能地培養(yǎng)出一支認(rèn)真負(fù)責(zé)的專業(yè)化團(tuán)隊，能夠根據(jù)招標(biāo)要求獨(dú)立建立完整詳盡的合同起草。具體培養(yǎng)方案比如邀請專家舉辦講座和經(jīng)驗講授，定期進(jìn)行培訓(xùn)，加強(qiáng)和提升建筑企業(yè)在合同簽訂階段的法律能力，降低后續(xù)建筑工程施工過程中合同無效的出現(xiàn)幾率。

（二）對可預(yù)見性原則的完善

對可預(yù)見性原則的完善，包括對預(yù)見內(nèi)容的細(xì)化以及對預(yù)見內(nèi)容的規(guī)定。不同建筑工程施工合同對于其預(yù)見內(nèi)容也存在差別，所以也在進(jìn)行具體的間接損失賠償認(rèn)定時，要先進(jìn)行不同的預(yù)見內(nèi)容細(xì)分，需要有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，也需要設(shè)置固定的預(yù)見程序，讓法律工作人員對于合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償認(rèn)定有具體參照，減輕對習(xí)慣法的依賴，所以不同的合同要細(xì)分不同的間接損失認(rèn)定，細(xì)化到每一個細(xì)節(jié)與環(huán)節(jié)，使合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償工作更加精細(xì)化與專業(yè)化。

（三）推進(jìn)風(fēng)險防控機(jī)制建設(shè)

建筑施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償工作，屬于合同無效情況發(fā)生后進(jìn)行的工作。但從推進(jìn)和加快建筑工程施工高效、高質(zhì)實施的角度出發(fā)，如果想更好地進(jìn)行施工工作，那么就要從根本上降低合同無效情況出現(xiàn)的幾率。其中最有效的方法就是加快推進(jìn)建筑企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險防控機(jī)制的建設(shè)。同時，這一機(jī)制的建設(shè)也可以有效提高合同無效情況發(fā)生后進(jìn)行合法維權(quán)的效率和水平。建筑工程施工合同無效屬于相關(guān)企業(yè)經(jīng)營管理中的主要風(fēng)險。因此，這些相關(guān)企業(yè)需要深入的分析其經(jīng)營過程中將面臨的各種法律風(fēng)險與法律問題，建立健全企業(yè)自身的風(fēng)險防控機(jī)制，比如首先要建立和完善合同的管理機(jī)制，使合同的簽訂合法有保障；還要逐步建立好勞務(wù)糾紛調(diào)解機(jī)制，有效維護(hù)企業(yè)職工的合法權(quán)益，調(diào)解糾紛。

（四）應(yīng)對多變形勢，及時做出調(diào)整

要明確區(qū)分形式變更與不可抗力的不同點(diǎn)，針對不同的情況進(jìn)行不同的合同修訂。合同的形式改變，并不是法律上的豁免，所以這也要求合同簽訂各方必須通過協(xié)商達(dá)成共識，非必要原因不應(yīng)該出現(xiàn)大篇幅、大幅度的形式變更情況，且當(dāng)事人應(yīng)該自行承擔(dān)其法律后果。也就是說，在進(jìn)行形式變更或違約行為前，要充分認(rèn)識到間接損失賠償?shù)呢?zé)任范圍與責(zé)任內(nèi)容，明確自身有充分的承擔(dān)責(zé)任能力盡量做到順應(yīng)不斷變化的時勢，進(jìn)行合同的合理調(diào)整，減少違約幾率和可能性，也降低合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償情況。

（五）科學(xué)的法律事務(wù)工作制度

適應(yīng)時代潮流，結(jié)合實踐，緊跟行業(yè)發(fā)展趨勢，與建筑工程企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展要求保持一致，與企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展相適應(yīng)、相促進(jìn)、相協(xié)調(diào)。進(jìn)行科學(xué)的法律事務(wù)工作制度建設(shè)，要使無效合同法律風(fēng)險防范工作對建筑企業(yè)的工程產(chǎn)生正面的促進(jìn)作用，遵循科學(xué)的原則，在實踐中總結(jié)與更新。

總而言之，建筑工程施工合同無效導(dǎo)致的間接損失賠償?shù)蔫b定以及認(rèn)定工作是有一定難度，但也隨著社會的不斷發(fā)展在不斷完善。所以，這就要求建筑工程企業(yè)和社會以及相關(guān)工作人員要提高對間接損失賠償?shù)姆韶?zé)任認(rèn)識，在不斷發(fā)展的司法實踐中將其完善和提高，正確分析間接損失賠償?shù)男再|(zhì)、構(gòu)成要件及遵循原則，通過對現(xiàn)狀的研究、對間接損失賠償工作認(rèn)定的提高路徑展開探究。