淺析二次創(chuàng)作短視頻中的“合理使用”

文/左娜（濟(jì)南廣播電視臺(tái)）

近年來(lái)，隨著互聯(lián)網(wǎng)、人工智能等技術(shù)的高速發(fā)展，媒介形態(tài)不斷更新迭代。短視頻因其制作門檻低、社交屬性強(qiáng)、用戶參與度高等優(yōu)勢(shì)迅速崛起，成為新型表達(dá)媒介。當(dāng)然，在持續(xù)火爆的同時(shí)，也產(chǎn)生了許多發(fā)展亂象。由于原創(chuàng)作品費(fèi)時(shí)費(fèi)力，某些短視頻制作者在利益驅(qū)動(dòng)下，奉行“拿來(lái)主義”，未經(jīng)授權(quán)即搬運(yùn)、切條、剪輯他人原創(chuàng)視頻，進(jìn)行所謂“二次創(chuàng)作”，從而達(dá)到迅速吸粉、流量變現(xiàn)、增加用戶黏性的目的。該種行為不僅侵害了原創(chuàng)者的權(quán)益，而且嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，破壞短視頻行業(yè)的健康生態(tài)，因此引發(fā)了諸多著作權(quán)侵權(quán)糾紛。

雖然眾多被告在抗辯時(shí)普遍引用《著作權(quán)法》第24條有關(guān)“合理使用”的規(guī)定，認(rèn)為自己的行為屬于介紹、評(píng)論作品，不構(gòu)成侵權(quán)。但從判決結(jié)果來(lái)看，大多數(shù)案件以被告敗訴告終。究竟何為“合理使用”？二次創(chuàng)作短視頻是否構(gòu)成“合理使用”？其亂象應(yīng)當(dāng)如何治理？筆者將在下文中詳細(xì)闡述。

一、二次創(chuàng)作短視頻的定義及分類

根據(jù)2021年5月12426版權(quán)監(jiān)測(cè)中心發(fā)布的《2021年中國(guó)短視頻版權(quán)保護(hù)白皮書(shū)》的定義，“二次創(chuàng)作短視頻是利用已有作品的視頻素材進(jìn)行創(chuàng)作，常見(jiàn)為影視綜、動(dòng)漫、體育及游戲等作品素材制作的短視頻，簡(jiǎn)稱二創(chuàng)短視頻。主要分為六類，即預(yù)告片類、影評(píng)類、盤(pán)點(diǎn)類、片段類（CUT）、解說(shuō)類、混剪類”。筆者認(rèn)為，在此基礎(chǔ)上，根據(jù)使用目的、對(duì)原作品的引用比例、二次創(chuàng)作程度（即轉(zhuǎn)換性高低）等標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為切條搬運(yùn)類、速看類、評(píng)論說(shuō)明類、混剪重構(gòu)類及其他類。關(guān)于二次創(chuàng)作短視頻的侵權(quán)可能性，需要基于上述分類并結(jié)合具體場(chǎng)景進(jìn)行類型化認(rèn)定。

二、合理使用的法律規(guī)定及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

（一）合理使用的法律規(guī)定

2021年6月1日起實(shí)施的新《著作權(quán)法》第24條對(duì)“合理使用”做了新的規(guī)定：是指在某些特殊情況下使用作品時(shí)，“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名或者名稱、作品名稱，并且不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益”。其中，二次創(chuàng)作短視頻涉及該條第二款規(guī)定，“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”。

（二）“三步檢驗(yàn)法”和“四要素”標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》中有關(guān)“合理使用”的規(guī)定，著重參考了伯爾尼公約及TRIPS協(xié)定中的“三步檢驗(yàn)法”?！叭綑z驗(yàn)法”是指認(rèn)定某一行為是否構(gòu)成“合理使用”需要進(jìn)行以下三個(gè)步驟的檢驗(yàn)：（1）“合理使用”只能在某些特定情形下適用；（2）不能與原作品的正常使用相沖突；（3）不能損害原作品著作權(quán)人的合法權(quán)益。

我國(guó)司法實(shí)踐中，最高人民法院及地方法院也頒布了相關(guān)司法政策，在上述檢驗(yàn)方法基礎(chǔ)上制定了“四要素”標(biāo)準(zhǔn)。所謂“四要素”標(biāo)準(zhǔn)，是指判斷被訴侵權(quán)行為是否屬于適當(dāng)引用的合理使用行為，需要考慮以下四個(gè)因素：（1）被引用作品的性質(zhì)，即是否是已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）引用行為的目的，即引用作品是否為了介紹、評(píng)論或說(shuō)明問(wèn)題；（3）被引用內(nèi)容的數(shù)量和程度，即被引用內(nèi)容在被引用作品中以及被訴侵權(quán)作品中所占比例是否適當(dāng)；（4）引用行為對(duì)被引用作品潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響，即引用行為是否影響被引用作品的正常使用或者損害其權(quán)利人的合法利益，造成實(shí)質(zhì)性替代。以上四個(gè)因素具有很強(qiáng)的參考價(jià)值和實(shí)務(wù)操作性，筆者將以此為依據(jù)，對(duì)幾類典型的二次創(chuàng)作短視頻的侵權(quán)可能性展開(kāi)分析。

三、二次創(chuàng)作短視頻侵權(quán)可能性分析

（一）切條搬運(yùn)類短視頻

切條搬運(yùn)類短視頻是指未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)，直接將綜藝節(jié)目、影視電影作品甚至是體育賽事等視聽(tīng)作品進(jìn)行剪輯切斷、配以標(biāo)題并傳播的短視頻，其剪輯出的通常為作品中的精彩片段。這類短視頻無(wú)論是從引用目的和篇幅，還是從對(duì)被引用作品潛在市場(chǎng)的影響方面分析，都無(wú)法構(gòu)成著作權(quán)法意義上的“合理使用”，屬于典型的侵犯原創(chuàng)權(quán)利人著作權(quán)的行為，主要涉及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等幾項(xiàng)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)厲打擊、制止。

（二）速看類短視頻

速看類短視頻是指對(duì)影視綜等視聽(tīng)作品進(jìn)行剪輯、提煉，截取主要片段并配以解說(shuō)，概括整部作品的主線發(fā)展，從而讓觀眾快速了解作品的短視頻。典型代表是“谷阿莫X分鐘看完一部電影”等影視作品解說(shuō)短視頻。與切條搬運(yùn)類短視頻相比，其旁白解說(shuō)、剪輯拼接手法等體現(xiàn)了創(chuàng)作者對(duì)于影視作品獨(dú)特的理解和審美，具有一定的獨(dú)創(chuàng)性。但按照“四要素”標(biāo)準(zhǔn)分析，該類短視頻依然存在較高的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。首先，從引用目的角度分析，速看類短視頻通常截取正片視頻的主線情節(jié)，該做法明顯超出了“介紹、評(píng)論、說(shuō)明”的合理需要和必要限度。其次，從引用比例角度分析，雖然被引用內(nèi)容累計(jì)只有幾分鐘，在被引用作品中所占比例很低，但適當(dāng)引用的比例標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)當(dāng)采用簡(jiǎn)單機(jī)械的量化標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合引用目的、必要性等綜合判斷。如果被引用部分成為新作品的主體甚至是全部?jī)?nèi)容，原作品的藝術(shù)價(jià)值和功能沒(méi)有產(chǎn)生較高的轉(zhuǎn)換性，則不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為引用適當(dāng)。在“圖解電影”《三生三世十里桃花》案的判決中，北京互聯(lián)網(wǎng)法院就持上述觀點(diǎn)。[1]最后，該類短視頻使得觀眾無(wú)須再觀看被引用作品即可了解故事核心內(nèi)容，構(gòu)成實(shí)質(zhì)性替代，嚴(yán)重影響被引用作品的發(fā)行、傳播和正常使用，損害權(quán)利人的合法利益。

（三）評(píng)論說(shuō)明類短視頻

評(píng)論說(shuō)明類短視頻是指對(duì)他人作品中的劇情、人物等進(jìn)行分析、評(píng)論，或者圍繞特定主題、引用多部他人作品進(jìn)行說(shuō)明的短視頻。如果該類短視頻是以“介紹、評(píng)論、說(shuō)明”為目的引用他人已發(fā)表作品，引用時(shí)指明了作品名稱及作者的姓名或名稱，被引用內(nèi)容在新作品中占比較小，且具有新的價(jià)值、功能，引用行為不影響被引用作品的正常使用，新作品與被引用作品之間無(wú)競(jìng)爭(zhēng)、替代關(guān)系，符合“四要素”標(biāo)準(zhǔn)，則可以考慮認(rèn)定為“合理使用”。

（四）混剪重構(gòu)類短視頻

混剪重構(gòu)類短視頻是指以一部或多部作品為素材，通過(guò)剪輯、配音、重構(gòu)劇情等手法，表達(dá)與原作品不同的新內(nèi)容、新思想的短視頻。該類短視頻能否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的“合理使用”，目前存在較大爭(zhēng)議。支持者認(rèn)為，該類短視頻往往能夠滿足不影響作品的正常使用、且不會(huì)不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益的前提要件，以及蘊(yùn)含在“適當(dāng)引用”條款中的價(jià)值追求。[2]因?yàn)楹芏嘤^眾是在看了混剪短視頻后，才去觀看相應(yīng)影視作品的，這類短視頻對(duì)于作品的傳播具有積極作用，全面禁止反而會(huì)影響著作權(quán)人的收益。反對(duì)者則認(rèn)為，這類短視頻的作者在未經(jīng)原作品著作權(quán)人授權(quán)的情況下，篡改、歪曲原作主旨，對(duì)其作品進(jìn)行編輯、修改并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播，侵犯了著作權(quán)人依法享有的復(fù)制權(quán)、改編權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；如果混剪的短視頻以惡搞、反諷等手段歪曲原作中的演員形象，還可能涉嫌侵犯演員的表演者權(quán)。

筆者認(rèn)為，雖然混剪重構(gòu)類短視頻存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，但從促進(jìn)文化繁榮、關(guān)注公眾表達(dá)自由和表達(dá)需求的角度分析，其具有存在的意義，不能一刀切式地全面禁止，而應(yīng)探索合法的便利許可機(jī)制來(lái)平衡著作權(quán)保護(hù)與鼓勵(lì)創(chuàng)作的關(guān)系，達(dá)到影視作品著作權(quán)人、短視頻平臺(tái)、二創(chuàng)作者之間的利益共贏。

四、二次創(chuàng)作短視頻亂象的治理建議

當(dāng)前，短視頻領(lǐng)域亂象叢生，通過(guò)“三步檢驗(yàn)法”和“四要素”標(biāo)準(zhǔn)分析，很多二次創(chuàng)作短視頻不符合“合理使用”的規(guī)定。

雖然國(guó)家鼓勵(lì)創(chuàng)作、倡導(dǎo)文化繁榮，但也不應(yīng)以侵犯他人合法權(quán)益為代價(jià)。因此，筆者建議從以下幾方面對(duì)二次創(chuàng)作短視頻領(lǐng)域的亂象予以治理。

（一）樹(shù)立版權(quán)意識(shí)，提升原創(chuàng)能力

二創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)牢固樹(shù)立版權(quán)意識(shí)和規(guī)則意識(shí)，尊重他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，在法律允許的范圍內(nèi)開(kāi)展創(chuàng)作，規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，強(qiáng)化專業(yè)知識(shí)和技能的學(xué)習(xí)，不斷提升內(nèi)容原創(chuàng)能力，主動(dòng)營(yíng)造良好的文化環(huán)境。

（二）壓實(shí)主體責(zé)任，強(qiáng)化監(jiān)管職責(zé)

除了二創(chuàng)作者本身版權(quán)意識(shí)匱乏外，二次創(chuàng)作短視頻亂象與短視頻平臺(tái)之間惡意競(jìng)爭(zhēng)、拿“避風(fēng)港規(guī)則”作擋箭牌、信息審查的主體責(zé)任未壓實(shí)有很大關(guān)系。

短視頻平臺(tái)應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行法定義務(wù)，充分運(yùn)用技術(shù)手段加強(qiáng)對(duì)侵權(quán)內(nèi)容的過(guò)濾、刪除，提升治理效能。同時(shí)，相關(guān)部門要完善法律法規(guī)，進(jìn)一步壓實(shí)短視頻平臺(tái)疏于履行審查、刪除義務(wù)的法律責(zé)任，強(qiáng)化監(jiān)管職責(zé)。

（三）建立新型便利許可制度和利益分配補(bǔ)償機(jī)制

一刀切式禁止、限制二次創(chuàng)作并不利于作品的傳播和利益最大化。原創(chuàng)作品的著作權(quán)人、短視頻平臺(tái)和二創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)積極探索互利共贏的合作方式，使一些不構(gòu)成“合理使用”、應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人授權(quán)的二次創(chuàng)作短視頻獲得更廣闊的生存空間。

（1）建立低價(jià)的視頻素材交易平臺(tái)。由平臺(tái)方與著作權(quán)人開(kāi)展影視作品的授權(quán)使用合作，再通過(guò)低價(jià)的打包授權(quán)、包月授權(quán)等方式許可二創(chuàng)作者使用視頻素材，使其能夠在合理的成本下獲得合法授權(quán)，從而解決其單獨(dú)獲得許可成本高、效率低的難題。

（2）引入CC許可協(xié)議等新型許可模式。新模式下的作品并未進(jìn)入公有領(lǐng)域，只要公眾遵守相應(yīng)的許可協(xié)議，便不必單獨(dú)經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的許可，享有按照協(xié)議規(guī)定的方式使用其作品的權(quán)利。[3]

（3）健全利益分配補(bǔ)償機(jī)制。通過(guò)技術(shù)手段精準(zhǔn)篩選、測(cè)算二次創(chuàng)作短視頻中引用他人作品的數(shù)量，針對(duì)不同的影視作品制定相應(yīng)的利益分配及補(bǔ)償機(jī)制，實(shí)現(xiàn)各方利益最大化。

五、結(jié)語(yǔ)

當(dāng)前，我們已經(jīng)進(jìn)入自媒體時(shí)代，人人都是創(chuàng)作者。短視頻的崛起為人們的表達(dá)需求提供創(chuàng)作空間的同時(shí)，也伴隨著諸多法律問(wèn)題。對(duì)于二次創(chuàng)作短視頻中“合理使用”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際情況分類確認(rèn)，避免一刀切式簡(jiǎn)單處理。

同時(shí)，也應(yīng)拓寬思路，積極探索新型合作模式，兼顧版權(quán)保護(hù)與短視頻創(chuàng)作產(chǎn)業(yè)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義文化繁榮。

注釋

1北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）京0491民初663號(hào)民事判決書(shū)。

2張吉豫.“二次創(chuàng)作”短視頻中 的 合 理 使 用［EB/OL］.https://weibo.com/ttarticle/p/634332684746999.2021-05-07/2021-06-20。