同股同權(quán)與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的法理分析

河北經(jīng)貿(mào)大學(xué) 王永超

1 同股同權(quán)與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的基本理論基礎(chǔ)

“同股同權(quán)”，是指同樣的股份，同樣的權(quán)利，主要指“一股一權(quán)”“一股一票”，強(qiáng)調(diào)股東在公司決策權(quán)方面平等。我國(guó)《公司法》規(guī)定,股份公司發(fā)行的股份，每一股份享有同等的權(quán)利?？梢钥闯?，法律意義上講，我國(guó)還是實(shí)行的同股同權(quán)制，強(qiáng)調(diào)的是股東之間的權(quán)利平等。當(dāng)然，這種權(quán)利平等，不僅僅是法律地位的平等，而是指同樣的股份，在不同的股東之間，其享有的權(quán)利相同，沒(méi)有優(yōu)劣、多少、高低之別。這是《公司法》的應(yīng)有之義，也為經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織制訂的《公司治理原則（2004）》確定為一項(xiàng)基本原則。

“雙層股權(quán)”也被稱為AB 型股權(quán)，是與“同股同權(quán)”不同的股權(quán)架構(gòu)模式，目前我國(guó)的《公司法》并未對(duì)該種股權(quán)架構(gòu)進(jìn)行法律上的規(guī)定，但它確實(shí)是在現(xiàn)行體制內(nèi)存在的一種股權(quán)結(jié)構(gòu)模式。這種股權(quán)架構(gòu)模式是按照每股股份擁有的表決權(quán)大小，將普通股劃分為A、B 股兩類，A 股為普通股，一股一票，B 股為特別股，擁有A 股數(shù)倍的表決權(quán)。雙層股權(quán)架構(gòu)體現(xiàn)為“同股不同權(quán)”的狀態(tài)，是指持有A 股和持有B 股的人持有相同的股份，但其享有的對(duì)公司事務(wù)的決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)或資產(chǎn)收益權(quán)是不同的。比如，A 類股東和 B 類股東，A 類股東 1 股 1 權(quán)，1 股 1 票表決權(quán)，B類股東1 股則享有多票，如5 或10 或20 票的表決權(quán)?，F(xiàn)實(shí)中，一般B 類股東為創(chuàng)始股東或管理層股東。

2 “雙層股權(quán)”存在的現(xiàn)實(shí)意義

2.1 相關(guān)法律規(guī)定

雙層股權(quán)架構(gòu)意味著“同股不同權(quán)”，目前針對(duì)這個(gè)法律問(wèn)題，我國(guó)《公司法》雖然未作出明確規(guī)定，但據(jù)現(xiàn)行法律意義上講，也并非制止的。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，概括起來(lái)可以這樣理解，“同股同權(quán)”是原則，“同股不同權(quán)”是例外。但是，我國(guó)公司法只允許有限公司設(shè)置“同股不同權(quán)”的股權(quán)架構(gòu)，股份公司只能“同股同權(quán)”。其法理和邏輯體現(xiàn)在：有限公司是人合性為主、資合性為輔的公司，在股權(quán)架構(gòu)問(wèn)題上，賦予股東意思自治的權(quán)利和自由，允許股東通過(guò)公司章程對(duì)股東權(quán)利另作規(guī)定和安排。對(duì)此，我國(guó)《公司法》第42 條、第43 條，都賦予了有限公司可通過(guò)公司章程對(duì)股東做出一些特別約定的權(quán)利，賦予了公司及股東很大的自主權(quán)。而股份公司是資合性為主、人合性為輔的公司，只能“同股同權(quán)”，不允許同股不同權(quán)，這在《公司法》的第103條有明確規(guī)定，并沒(méi)有賦予公司章程的自主約定的權(quán)利?？梢姡勒瘴覈?guó)現(xiàn)有《公司法》的規(guī)定，只有有限公司才能設(shè)置雙重股權(quán)架構(gòu)，而股份公司則不能設(shè)置“同股不同權(quán)”的股權(quán)架構(gòu)，也不允許“同股不同權(quán)”的公司上市。

2.2 “雙層股權(quán)”制度存在市場(chǎng)需求

2.1.1 我國(guó)一直遵循的股份公司的同股同權(quán)制度立法初衷，在于維護(hù)資本市場(chǎng)的公平與穩(wěn)定，防止發(fā)生股份權(quán)利的不平衡而損害到其他股東的權(quán)利，但隨著市場(chǎng)的不斷演進(jìn)與發(fā)展，我國(guó)目前一些公司股權(quán)結(jié)構(gòu)也發(fā)生了一定的變化，因?yàn)檫@種同股同權(quán)模式下的公平、穩(wěn)定并不真正適合所有類型公司的發(fā)展。股份公司如果想不斷發(fā)展壯大，就存在大量的資金需求，而這種需求必然要通過(guò)資本市場(chǎng)融資獲得，而在獲得融資、公司規(guī)模擴(kuò)大的過(guò)程中，必然會(huì)發(fā)生創(chuàng)始人、發(fā)起人股份被稀釋的現(xiàn)象，特別是在公司上市的情況下，公司的股本廣泛分散，股東人數(shù)大大增多，而大部分散戶股東投資公司的初衷往往不符合公司設(shè)立的初衷，他們大部分可能只是為了賺取股票的差價(jià)，當(dāng)然有的可能是長(zhǎng)期投資獲取收益。這樣情形下，公司股份就可能大幅散落在不同立場(chǎng)、不同利益需求的股東手中，如果還是同股同權(quán)的話，公司的創(chuàng)始人則可能因?yàn)楣煞莸倪^(guò)度稀釋而最終喪失公司的決策權(quán)，這種情形下，公司則很難長(zhǎng)期穩(wěn)定地經(jīng)營(yíng)發(fā)展下去，這種局面是某些公司的創(chuàng)始人所排斥的。因此，上述情形下，同股同權(quán)制度在實(shí)施過(guò)程中會(huì)帶來(lái)一些問(wèn)題，比較典型的案例如“硅谷之痛”，喬布斯被擠出蘋果公司，說(shuō)明“同股同權(quán)”制度有時(shí)會(huì)給公司的日后發(fā)展帶來(lái)嚴(yán)重的影響。

2.1.2 為避免在股權(quán)被稀釋時(shí)，投票權(quán)相應(yīng)被稀釋的風(fēng)險(xiǎn)。目前很多公司便設(shè)計(jì)了多類型的公司股權(quán)架構(gòu)模式，典型的公司如阿里巴巴和京東。阿里巴巴提出的是以合伙人制度方式上市，因?yàn)橐婚_始整個(gè)阿里巴巴的股權(quán)分布便非常分散，創(chuàng)始人馬云自己的持股比例僅在7%左右，即便加上創(chuàng)始人蔡崇信的服務(wù)也僅有10%，這樣的股份比例顯然不具有公司運(yùn)營(yíng)的絕對(duì)話語(yǔ)權(quán)，為了使公司按照創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)的發(fā)展理念運(yùn)行，這時(shí)，公司決策層便專門設(shè)計(jì)了合伙人制度，這種制度的精妙之處在于創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)可以其掌握的較低的持股比例把握控制權(quán)，即“同股不同權(quán)”制度。當(dāng)然我國(guó)目前不允許上市公司設(shè)立這種制度，所以阿里巴巴選擇在允許AB 股權(quán)結(jié)構(gòu)的美國(guó)上市。與之類似的還有京東公司，京東公司更為直接，在上市前夕便將股票區(qū)為A 股與B 股，機(jī)構(gòu)投資人的股票會(huì)被重新指定為A 股，每股只有1 份投票權(quán)，而創(chuàng)始人劉強(qiáng)東持有的23.1%股權(quán)（含其代持的4.3%激勵(lì)股權(quán)）將會(huì)被重新指定為B 股，每股有20 份投票權(quán)。這樣實(shí)行AB 股制度后，通過(guò)AB 股1：20 的投票權(quán)制度設(shè)計(jì)，劉強(qiáng)東掌控的投票權(quán)不降反升，總計(jì)超過(guò)50%的投票權(quán)。由于有雙層投票結(jié)構(gòu)保護(hù)，其投票權(quán)能確保創(chuàng)辦人劉強(qiáng)東對(duì)股東會(huì)上的重大議案有絕對(duì)的表決權(quán)，從而達(dá)到控制公司運(yùn)營(yíng)的目的。

3 “雙層股權(quán)”架構(gòu)的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)及可行性建議

3.1 相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)

3.1.1 “同股不同權(quán)”的雙重股權(quán)架構(gòu)是在實(shí)踐中產(chǎn)生的，體現(xiàn)了公司創(chuàng)立、發(fā)展過(guò)程中股東之間利益的博弈。那么，“同股不同權(quán)”的股權(quán)架構(gòu)存在法律風(fēng)險(xiǎn)嗎？有哪些風(fēng)險(xiǎn)？“同股不同權(quán)”是基于私法自治原則基礎(chǔ)上的一種制度，是股東對(duì)自己權(quán)利的一種自由處置方式。實(shí)踐中存在兩種風(fēng)險(xiǎn)，一種是設(shè)置該股權(quán)架構(gòu)時(shí)的合法性與正當(dāng)性風(fēng)險(xiǎn)；一種是一股多權(quán)的股東濫用權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)。前者的風(fēng)險(xiǎn)，主要是程序方面的風(fēng)險(xiǎn)。后者則兼具道德風(fēng)險(xiǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦防范和控制不好，就可能嚴(yán)重?fù)p害公司、股東以及債權(quán)人的利益。依據(jù)我國(guó)《公司法》第20 條規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.2 “雙層股權(quán)”架構(gòu)操作的可行性建議

基于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與發(fā)展的需要，“同股同權(quán)”的公平性并不能成為實(shí)施“同股不同權(quán)”制度的障礙。而在我國(guó)相關(guān)法律缺失的情形下，有必要對(duì)于“雙層股權(quán)”的實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)予以預(yù)防和控制，針對(duì)此，提出如下參考性建議。

3.2.1 設(shè)計(jì)不同權(quán)利間的相互制衡機(jī)制

相互制衡機(jī)制是指在“同股不同權(quán)”架構(gòu)下，股東享有額外表決權(quán)的同時(shí)，更應(yīng)加大所受到限制的范圍，例如行使權(quán)利的同時(shí)應(yīng)接受投資人的監(jiān)督，從而體現(xiàn)出公平，也為了制衡享有特殊表決權(quán)的股東濫用這種權(quán)利。實(shí)踐中，如何設(shè)置“同股不同權(quán)”的具體架構(gòu)，如何平衡彼此的權(quán)利，需要由非常專業(yè)的律師在戰(zhàn)略層面進(jìn)行設(shè)計(jì)，從而確保股權(quán)架構(gòu)既能體現(xiàn)股東的意志，又具有合法性和正當(dāng)性。

3.2.2 通過(guò)相關(guān)立法以預(yù)防和控制享有特殊權(quán)利的股東濫用權(quán)利

法律和制度是確定的、可預(yù)測(cè)的，但人性不是。隨著公司的發(fā)展變化，享有特殊表決權(quán)的股東很可能濫用其享有的權(quán)利，進(jìn)而損害公司和其他股東的利益。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，現(xiàn)有法律中的抽象規(guī)定，顯得不能很好地解決問(wèn)題，因此在這個(gè)領(lǐng)域，我國(guó)法律還存在一定程度的“空白”，所以結(jié)合實(shí)踐，我國(guó)應(yīng)加強(qiáng)在這個(gè)領(lǐng)域的立法，規(guī)定如果出現(xiàn)這種情況，應(yīng)承受的法律后果及制約方式。

3.2.3 完善信息披露制度

上市公司的大部分投資者對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)情況并不了解，掌握的信息并不充分，如果失去了相應(yīng)的投票權(quán)，顯然會(huì)使對(duì)于公司處于風(fēng)險(xiǎn)難以把控的境地，因此，公司應(yīng)建立一種相對(duì)完善的信息披露制度，以保證投資者的權(quán)益受到相應(yīng)的保護(hù)。

4 結(jié)論

綜上，同股同權(quán)制度作為我國(guó)法律所允許設(shè)立的制度，其立法背景符合一定時(shí)期的發(fā)展需求，但目前經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)發(fā)展已呈現(xiàn)出多樣性，新的公司治理模式也應(yīng)該應(yīng)運(yùn)而生，來(lái)迎合經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的發(fā)展。從本文來(lái)看“同股不同權(quán)”制度目前迎合了部分公司發(fā)展的需求，同股不同權(quán)架構(gòu)更加認(rèn)同創(chuàng)始人及管理層團(tuán)隊(duì)對(duì)于公司的價(jià)值，更加體現(xiàn)社會(huì)化分工原則下的價(jià)值創(chuàng)造最大化，有助于發(fā)揮優(yōu)秀團(tuán)隊(duì)的潛力和積極性，推動(dòng)企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，更有助于創(chuàng)新精神的持續(xù)繁榮。雖尚存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，但確有其積極的意義，相信隨著法制的不斷完善，該種“同股不同權(quán)”制度或者說(shuō)其他多種類型的制度會(huì)逐步豐富起來(lái)。