現(xiàn)代企業(yè)控股股東與小股東之間的代理問題及對策探析

孔子悅 李思穎 張新輝

(山東理工大學 山東淄博 255000)

1 公司代理問題研究中心的轉(zhuǎn)變及其研究意義

1.1 公司代理問題研究中心的轉(zhuǎn)變

施萊費爾調(diào)查表明，當今世界中大部分上市公司內(nèi)部均出現(xiàn)了控制公司和大股東。如果大股東股權(quán)比重達到了某個程度，并且基本上可以在企業(yè)的決策上擁有較高話語權(quán)時，大股東就可能更容易傾向獲取中小股東的私人利益。由此，有關(guān)控股股東和小股東的代理問題開始受到眾多學者的關(guān)注。

企業(yè)之間都是公平的，但并不是各個持股人在企業(yè)的權(quán)益都是相同的，控制企業(yè)就是掌控著企業(yè)中絕大多數(shù)的股份，從而享有很大的選舉權(quán)。通過研究企業(yè)的財務(wù)業(yè)績及其與市場價格之間的相互關(guān)聯(lián)，可以間接地為找出控股公司掠奪中小股東權(quán)益的具體行為提供依據(jù)，將對今后的控股公司和中小股東之間的利益沖突轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營理論研究的核心內(nèi)容。

1.2 公司代理問題的研究意義

從中國的眾多上市企業(yè)股份制結(jié)構(gòu)中可以發(fā)現(xiàn)，國有企業(yè)的控制方通常為政府，而民營上市企業(yè)一般都掌控在個人手中。因為股份過分集中，控制公司直接掌控了企業(yè)的經(jīng)營管理活動，掌握著絕對決定權(quán)，同時我國的證券市場發(fā)展不完善，市場秩序尚需完善，使得上市企業(yè)控制公司和中小股東之間的利益沖突越來越激烈。

近年來，我國頻繁出現(xiàn)控股股東損害中小股東權(quán)益的情況，造成中國社會各界的軒然大波，很多上市公司的權(quán)力在行政決定機關(guān)、權(quán)力組織、監(jiān)管機構(gòu)等中無法合理分設(shè)，導致無法建立合理的公司治理架構(gòu)。企業(yè)的投資決策并沒有合法性的保證，為其他公司損害企業(yè)利益和中小企業(yè)的股東權(quán)益創(chuàng)造了有利條件。因此，怎樣合理高效地處理好我國上市企業(yè)控股股東和小持股者相互委托代理的問題、維護中小企業(yè)投資者的權(quán)益，是我國上市企業(yè)亟待解決的課題。因此，對中國上市企業(yè)控股股東與小股東之間的投資代理問題開展更深入的探討有著重大的現(xiàn)實意義。

2 我國控股股東與中小股東之間存在的代理問題

在高度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，我國企業(yè)代理問題實質(zhì)上是控股股東和小股東之間的股權(quán)沖突，因為控股公司往往很容易忽視眾多小股東的權(quán)益來實現(xiàn)對企業(yè)的控制權(quán)。眾多的調(diào)查結(jié)果表明，我國上市公司控股股東和中小股東之間的投資代理問題主要體現(xiàn)在股權(quán)畸形、關(guān)聯(lián)交易、現(xiàn)金股利等方面。

2.1 股份畸形

公司股份的獲得，應(yīng)當堅持開放、民主、平等和同股、同價、同權(quán)，即所謂“三公”“三同”的基本原則上，只要股東偏離“三公”“三同”的準則，其所獲得的股票，就是畸形股票。企業(yè)股權(quán)畸變，是由于企業(yè)的股權(quán)形成制度不健全導致的。在我國國企改造中，企業(yè)對國有資產(chǎn)進行凈資產(chǎn)評價的方式往往是僅對國企固定資產(chǎn)評價，而對企業(yè)的無形資產(chǎn)價格不進行評價，從而使企業(yè)經(jīng)營性國有資產(chǎn)的價格大幅縮水，在無形中貶低了企業(yè)國有股份份額的價格，并相應(yīng)增加了企業(yè)其他股份的份額價格，從而導致企業(yè)股權(quán)畸變。

2.2 關(guān)聯(lián)交易

在西方國家，關(guān)聯(lián)交易主要適用于節(jié)省交易成本和合理避稅。在歐洲的一些大家族民營企業(yè)中，關(guān)聯(lián)交易則被廣泛應(yīng)用于母公司和子企業(yè)內(nèi)部傳遞收益并掩飾損失。近年來，中國上市公司間關(guān)聯(lián)交易的違規(guī)操作頻繁發(fā)生，嚴重影響了上市公司的公司價值，也不利于中國資本市場的發(fā)展。

控制股東對侵占企業(yè)的投資，一般由關(guān)聯(lián)方的控股公司承接或關(guān)聯(lián)擔保，并運用與關(guān)聯(lián)方的固定資產(chǎn)購銷等方法完成利潤輸出。關(guān)聯(lián)公司各自都是完全獨立的企業(yè)法人集團，在它們相互之間開展經(jīng)濟交換時也要計算收費，但因為兩者之間有關(guān)聯(lián)關(guān)系，任何一方都能掌控另一方，又或者共同被第三方掌控，使得它們之間的經(jīng)濟交換作價都屬于同一企業(yè)集團內(nèi)的經(jīng)濟轉(zhuǎn)讓價格，而這些經(jīng)濟交換作價都可由企業(yè)公司負責經(jīng)營管理。于是，產(chǎn)生了企業(yè)運用與其他企業(yè)公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系轉(zhuǎn)讓利潤或欠款，進而侵犯中小股東權(quán)益的情況。大股東可能運用其在股份公司中的支配地位，采取以天價購買或低價銷售的方法，把企業(yè)的利潤直接轉(zhuǎn)讓到與自身有利益關(guān)系的企業(yè)公司，并由此造成對其他股東權(quán)益的侵犯。

2.3 現(xiàn)金股利發(fā)放

目前，我國在關(guān)聯(lián)交易方面加強了監(jiān)管，不容易通過關(guān)聯(lián)交易的手段轉(zhuǎn)移現(xiàn)金，但一些控股股東又利用另一種新方式——現(xiàn)金分紅來侵占中小股東權(quán)益?，F(xiàn)金分紅是一種合法合規(guī)的利潤分配方式，而且投資者往往愿意看到這種分紅產(chǎn)生的回報。一些上市公司的現(xiàn)金分紅金額過多，超過了企業(yè)本身的承受能力。

現(xiàn)如今中國上市公司現(xiàn)金具有這樣一些特征，分配現(xiàn)金股息的企業(yè)占比重不大，許多企業(yè)甚至連續(xù)多年不分配，且現(xiàn)金股息給付水平相對較低，但現(xiàn)金股息給付比率較高，最主要的特征就是超能力派現(xiàn)現(xiàn)象日益增多。

通常，由于非流通股無法在證券市場上流動，這樣公司的控股股東便無法獲得因股價的上升而產(chǎn)生的經(jīng)濟收益，而合法合規(guī)的利潤來源也只是公司現(xiàn)金股利這一個方面，在實際調(diào)查中證實了上市公司大股東持股比重越大，公司現(xiàn)金股息的發(fā)放也會越多，呈正相關(guān)關(guān)系。

3 我國控股股東和小股東代理問題的處理措施

3.1 優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

要想克服“一股獨大”帶來的股東代理問題，股份分散與股份多樣化并不能確保完全合理，反而會產(chǎn)生其他問題。比如，在股份分散條件下，減少了控股股東對上市公司的絕對控制權(quán)，但同時也會提高企業(yè)的股東協(xié)調(diào)成本。所以，對于目前上市企業(yè)普遍存在的控制股份惡意情況，并不能單純地采取分散持股比例或增加股份的多樣化方式處理企業(yè)控制股份權(quán)力過大的問題，更關(guān)鍵的是要通過強制性的立法措施來規(guī)范上市企業(yè)的經(jīng)營行為，建立對上市企業(yè)控制股份行為公開評估并能迅速采取措施的強有力的外部監(jiān)測部門。

3.1.1 健全公司股東利益保護的法律

法制環(huán)境中，要落實在保障中小股東權(quán)益上，引入社會公眾等中小企業(yè)股東投票制度，每一次召開股東代表大會，對提交的議案都要進行二次統(tǒng)計，并充分考慮中小企業(yè)股東的意愿，這樣才能合理處理兩者之間的利益均衡問題；也可以規(guī)定控制股東必須持有權(quán)重的最高值，一旦達到此限額，那么股東或有關(guān)機構(gòu)就要限制控股股東的減持非流通股比例，但是一旦控股股東答應(yīng)了減持，并在約定的時限內(nèi)沒有履行，有關(guān)機構(gòu)就要進一步限制控股股東做出如此舉動，并要對控股股東做出相應(yīng)限額的處罰。

3.1.2 形成簡單的股權(quán)結(jié)構(gòu)及關(guān)系

盡可能地讓上市公司建立簡單的股權(quán)結(jié)構(gòu)和小股東關(guān)系，適度分散化股份制結(jié)構(gòu)的主要特征體現(xiàn)在雖然企業(yè)的股份相對集中，有很多控股股東，但其本身的最大持股份數(shù)占有量并不會達到企業(yè)股份的50%，同時在企業(yè)股權(quán)中占有10%～50%的最大股東往往會對第一大股東加以控制與束縛，此時就會產(chǎn)生一些大企業(yè)的股份比例互相掣肘的情況，但這樣股份制結(jié)構(gòu)仍是最有效率的形式。

因為小股東的權(quán)益和其中掌握最大額權(quán)益的股東密切相關(guān)，所以其會更積極主動地看到企業(yè)管理中存在的相關(guān)漏洞和隱患，從而作出適當?shù)恼{(diào)節(jié)措施，而另外的中小股東出于自身利益，也會對其中最大股東的權(quán)益加以監(jiān)管，不至于產(chǎn)生此類中小股東對企業(yè)經(jīng)營不聞不問、坐享利潤的情形，這樣企業(yè)中的各種事務(wù)會促使每個股東積極參與其中，提高效率。但是，在企業(yè)內(nèi)部一些關(guān)鍵的大公司利益觀念不同時，各方的博弈會阻礙企業(yè)的發(fā)展壯大。

3.1.3 利用獨立董事對控股股東進行監(jiān)督

獨立董事會制度的重要意義在于它可以不接受大股東的委托，獨立地行使職權(quán)，可以代表小股東的權(quán)益，從而避免公司成為大股東的一言堂。也就是說，獨立董事是在董事會內(nèi)部對大股東進行監(jiān)督和制衡。

3.2 建立健全中小股東法律保護體系

中小股東要提高自己的話語權(quán)，更好地維護自身的合法利益，尋求法律的保護是至關(guān)重要的。在公司設(shè)立之初，通過投資協(xié)議、公司章程等方式，設(shè)定與資本份額不一致的投票權(quán)，加強小股東的投票權(quán)。

3.2.1 明確損害賠償權(quán)

企業(yè)任何主要股東必須依照國家法律、行政部門管理規(guī)定和企業(yè)章程，依法自主執(zhí)行企業(yè)股東權(quán)利，既不能侵犯企業(yè)任何主要股東、個人企業(yè)股東和他人企業(yè)股東的權(quán)利，又不能侵犯企業(yè)主要股東、企業(yè)法人自由地位和股東有限責任，也不能侵犯企業(yè)任何主要債權(quán)人的共同利益。公司股東侵害大股東權(quán)力而給公司的其余股東利益帶來經(jīng)濟損失的，中小股東也可依法行使損害賠償權(quán)利，由控股公司依法履行補償責任。因此，在大股東確實給中小股東的利潤帶來損失時，中小股東可依據(jù)法律要求大股東承擔賠償責任，此時中小股東需要對大股東的損害行為、自身遭受的損失、兩者間的因果關(guān)系等進行舉證。

3.2.2 依法請求公司解散

假如企業(yè)一直虧損嚴重，無法再持續(xù)經(jīng)營，企業(yè)繼續(xù)存續(xù)將會嚴重危害到股東們的權(quán)益，企業(yè)內(nèi)擁有10%以上投票權(quán)的股東便可聯(lián)合起來，向人民法院提起撤銷公司，進行破產(chǎn)清算的要求。

3.3 完善信息披露制度

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，信息的重要性越來越突出。一家企業(yè)掌握的信息越多，越能作出正確的決策，而社會大眾往往是根據(jù)公開的信息作出選擇。對于上市公司來說，信息則更為重要。依據(jù)《中華人民共和國刑法》對違法公開、不發(fā)布重大消息犯罪的嚴格修訂可以看出國家的重視程度。我國上市公司的信息公開機制主要從以下兩點展開。

3.3.1 加強控股股東的誠信義務(wù)

控股股東不能有欺騙行為，對企業(yè)的收益控股股東權(quán)利按照《公司法》的相關(guān)條款及立法精神來看，控股股東應(yīng)對企業(yè)及中小企業(yè)承擔誠實信用義務(wù)，即控股股東不能侵害其他股東控制地位，不能侵害企業(yè)權(quán)益和中小股東權(quán)益，且根據(jù)《公司法解釋(四)》第十五條的有關(guān)規(guī)定，對企業(yè)收益侵害控股股東權(quán)力致使企業(yè)不分配利潤和給其他企業(yè)帶來經(jīng)濟損失的，應(yīng)承擔賠償責任。而誠信義務(wù)主要參照董事的忠實義務(wù)，以不侵害中小股東和公司利益為底線。

3.3.2 完善中小股東的代理投票權(quán)

代理投票制，是指由股東委托代理人參與控股股東會議或代行股東表決權(quán)的法律機制(委托人必須向有限公司遞交股東代表授予的委托書，并在授予區(qū)域內(nèi)依法有效行使表達權(quán))。在委托投票系統(tǒng)中，當委托人以被代理人的名稱，按照本人的意愿依法有效行使投票權(quán)的同時，應(yīng)限制委托的股權(quán)總數(shù)，防止大股東用各種手段達成控股的目的。

4 結(jié)語

改善我國上市公司目前存在的由控股股東和中小公司股東相互代理產(chǎn)生利益沖突的問題，不僅需要政府有關(guān)部門制定合理的處理政策，還需要中小公司股東的積極參與，即公司股東要主動進行優(yōu)化股份制架構(gòu)的工作，以避免由控股股東運用其權(quán)力控制中小公司的股東大會，做出不利于中小股東的決策。與此同時，中小公司股東要運用法律武器來維護既得利益，并監(jiān)管公司大股東的言行，避免其進行利益輸送，增加了信息的透明度，以便于信息使用者能夠據(jù)此做出有益于公司發(fā)展的合理的投資決定，從而進一步加強我國投資金融市場的長期穩(wěn)健發(fā)展。