公司清算障礙與制度保障體系完善

◎李雪冬

引言

在我國(guó)公司制度體制建設(shè)中，清算是非常重要的組成部分，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司清算是公司面臨終止的情況發(fā)生時(shí)，由負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的程序、方式等對(duì)公司進(jìn)行清算的一系列行為。我國(guó)公司法雖然對(duì)公司清算提出了要求，但是對(duì)公司清算的具體規(guī)定相對(duì)比較滯后，對(duì)清算主體的規(guī)定不是很明確。由于公司清算涉及的主體比較多，牽涉到的利益也比較廣，包括股東、債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人、公司職員的利益，甚至還有可能涉及到一些社會(huì)團(tuán)體，社會(huì)效益和社會(huì)影響等。因此公司清算是一項(xiàng)長(zhǎng)期而復(fù)雜的過(guò)程，涉及到的清算相關(guān)方比較多，在清算過(guò)程中既要嚴(yán)格按照國(guó)家的法律法規(guī)進(jìn)行，又要照顧到不同相關(guān)方的利益和由此產(chǎn)生的社會(huì)效益和社會(huì)公共利益。鑒于公司清算是比較龐大而繁雜的過(guò)程，因此在清算過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)不可預(yù)見(jiàn)的清算障礙。

一、公司清算程序流程及制度特征

1.公司清算程序。

公司清算的程序包括成立清算組、接管公司、梳理公司賬務(wù)、接管公司債務(wù)、設(shè)立清算賬戶、通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)，進(jìn)行債權(quán)登記、處理與清算相關(guān)公司未了結(jié)業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)、參與公司的訴訟活動(dòng)、處理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)務(wù)清單、制定清算方案、確定并實(shí)施清算方案、提交清算報(bào)告、辦理注銷登記等相關(guān)的法律過(guò)程。

公司清算程序一般分為普通清算和特別清算，在普通清算和特別清算都沒(méi)有辦法對(duì)公司進(jìn)行清算的情況下，就需要依據(jù)法律進(jìn)入破產(chǎn)清算。普通清算和特別清算既相互關(guān)聯(lián)但也存在一定的區(qū)別。普通清算是指公司自愿解散后，由股東大會(huì)或是股東確定的人員組成清算組織，依照法定程序進(jìn)行的公司清算。特別清算是與普通清算相對(duì)應(yīng)的一項(xiàng)法律制度，是指公司在普通清算過(guò)程中產(chǎn)生顯著障礙，經(jīng)向法院申請(qǐng)而進(jìn)行的清算。在特別清算中，法院介入清算程序之中，對(duì)清算作直接積極地監(jiān)督，運(yùn)用司法的力量對(duì)清算過(guò)程予以干涉，并組織債權(quán)人參加會(huì)議，以謀求清算的順利進(jìn)行，充分保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。特別清算是普通清算與破產(chǎn)清算中間的一座橋梁，它以其周密的制度設(shè)計(jì)克服了普通清算與破產(chǎn)清算的弊端，具有自己獨(dú)特的制度價(jià)值，在公司清算中發(fā)揮了不可替代的作用。

不管是普通清算還是特別清算，都是公司清算過(guò)程中為更好的解決公司清算過(guò)程中出現(xiàn)的障礙和保護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)益而設(shè)定的，兩者互為補(bǔ)充，很好的解決了我國(guó)目前公司清算過(guò)程中所面臨的種種問(wèn)題和困境，對(duì)公司清算制度的建立和完善都具有很重要的促進(jìn)作用。隨著我國(guó)法律體制的不斷發(fā)展和完善，公司清算制度的程序和保障體系也會(huì)不斷的得到升級(jí)，越來(lái)越適應(yīng)我們公司清算過(guò)程的需要。

2.公司清算的制度特征。

目前而言，公司清算具有如下幾個(gè)方面的特征：

首先，作為我國(guó)公司法的重要組成部分，公司清算一定要按照正規(guī)的法定程序來(lái)開(kāi)展，特別是在公司清算過(guò)程對(duì)涉及到債權(quán)人權(quán)益的相關(guān)過(guò)程一定要非常謹(jǐn)慎，例如關(guān)于清算組人員的選擇要通過(guò)公平、公正、公開(kāi)的方式進(jìn)行，同時(shí)也要選擇和自身沒(méi)有任何利益的相關(guān)專業(yè)人士擔(dān)任。保證清算組在清算過(guò)程中能從大局出發(fā)，依照法律所規(guī)定的程序?qū)具M(jìn)行清算，在保證公司清算依法依規(guī)進(jìn)行的基礎(chǔ)上，還要最大限度保證債權(quán)人和相關(guān)方的利益。由于在公司管理過(guò)程中，很多相關(guān)的實(shí)際操作和運(yùn)行，清算組的相關(guān)人員不是很清楚，需要公司的實(shí)際管理人和操作者進(jìn)行相應(yīng)的說(shuō)明。很多公司清算的主體為公司的高管，在清算過(guò)程中，為了最大程度的保證公司股東的權(quán)益就勢(shì)必會(huì)損害債權(quán)人的權(quán)益，為了更好的在公司股東和債權(quán)人之間進(jìn)行平衡，就需要清算主體完全按照清算流程和清算規(guī)定進(jìn)行。因此，公司清算是一項(xiàng)涉及到多方利益的活動(dòng)，清算過(guò)程中只要有一方不滿意，很可能導(dǎo)致公司清算的流程很難順利的進(jìn)行下去，公司清算是一項(xiàng)費(fèi)時(shí)費(fèi)力的工作。

其次，在公司清算過(guò)程中，要想清算順利平穩(wěn)進(jìn)行，對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行徹底的梳理是必不可少的一步，只有將和公司有財(cái)務(wù)往來(lái)的所有債權(quán)人和債務(wù)人之間的關(guān)系全部理順，對(duì)公司的資產(chǎn)進(jìn)行登記造冊(cè)，才是公司清算的基本保障。在公司終止事由出現(xiàn)，公司進(jìn)行清算流程中，基于良好的財(cái)務(wù)梳理和造冊(cè)能力，理順相關(guān)公司之間的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系，在清算過(guò)程中處置公司財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行債權(quán)和債務(wù)的消滅，就能很好的終止一些債權(quán)債務(wù)關(guān)系，保證公司清算的順利進(jìn)行。

最后，公司清算的主要目的是通過(guò)法律的程序，解除公司和相關(guān)債權(quán)和債務(wù)方，以及和相關(guān)人員的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，通過(guò)解除相關(guān)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，最終目的是消滅公司的法人資格。而在清算過(guò)程中如果出現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)分配不均的情況，那么勢(shì)必會(huì)損害到一些人的權(quán)益，因此如何合理化解相關(guān)方之間的矛盾沖突，清償債權(quán)人的債務(wù)，收回公司的債務(wù)，如何在股東之間尋求平衡點(diǎn)已經(jīng)成為清算過(guò)程中必須要考慮的問(wèn)題，通過(guò)一系列清算活動(dòng)，最終的目的就是保證公司在清算過(guò)程中能平穩(wěn)過(guò)度，得到清算目的。

二、公司清算實(shí)踐中存在的障礙及成因

1.清算障礙。

在公司清算過(guò)程中，涉及到的相關(guān)方比較多，按照國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行清算之后，一些債權(quán)人存在異議，認(rèn)為清算的義務(wù)人沒(méi)有嚴(yán)格履行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，認(rèn)為清算程序存在不公平，甚至一些相關(guān)方因?yàn)榍逅銢](méi)有達(dá)到自己預(yù)期，就會(huì)主觀上對(duì)履行清算義務(wù)存在懈怠情緒，導(dǎo)致公司清算出現(xiàn)了不同程度的清算障礙。

2.清算障礙產(chǎn)生的原因和風(fēng)險(xiǎn)。

出現(xiàn)清算障礙的原因是很多的，首先，清算在我國(guó)公司法中雖然有規(guī)定，但是在實(shí)際的應(yīng)用中卻多種多樣，導(dǎo)致清算義務(wù)人對(duì)公司清算的認(rèn)識(shí)不足，對(duì)自己應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)和承擔(dān)的責(zé)任沒(méi)有清晰明確的認(rèn)識(shí)，從而在履行義務(wù)過(guò)程中存在一定的認(rèn)識(shí)誤區(qū)。由于清算義務(wù)人沒(méi)有辦法履行義務(wù)，公司在清算過(guò)程中就沒(méi)有辦法進(jìn)行下面的程序，無(wú)法及時(shí)向公司的債權(quán)人償還債務(wù)，導(dǎo)致公司在清算過(guò)程中信譽(yù)喪失，無(wú)法得到債權(quán)人的尊重和理解，導(dǎo)致公司的清算舉步維艱，還有可能加大清算各方之間的矛盾，使清算工作朝著不可控的方向發(fā)展。

其次，公司清算過(guò)程中投入了大量的人力和物力，力爭(zhēng)做到公司清算的平穩(wěn)完成，由于在清算過(guò)程中出現(xiàn)了這樣那樣的清算障礙，導(dǎo)致清算工作沒(méi)有辦法順利進(jìn)行，對(duì)于社會(huì)和公司資源都是巨大的浪費(fèi)。公司清算過(guò)程中，公司終止了一切的業(yè)務(wù)和相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)，公司處于癱瘓的狀態(tài)，沒(méi)有任何的收入，清算工作的不斷延期，使得公司的實(shí)際開(kāi)支呈現(xiàn)了不算上漲的趨勢(shì)，社會(huì)資源，包括人力和物力的資源配置難以實(shí)現(xiàn)有效的利用和合理配置，間接損耗了債權(quán)人的合法權(quán)益。特別是公司為有限責(zé)任制的公司，清算的時(shí)間越長(zhǎng)，對(duì)公司的債權(quán)人越是不利，時(shí)間越長(zhǎng)，公司的資產(chǎn)損耗越大，機(jī)器和設(shè)備折舊越多，可用于償還債權(quán)人的有效資產(chǎn)就會(huì)變得越來(lái)越少，不但損害了債權(quán)人的合法權(quán)益，還可能產(chǎn)生諸多的社會(huì)矛盾。在現(xiàn)實(shí)的公司清算例子中，由于工人無(wú)法拿到工資薪金，公司無(wú)法處理好社會(huì)關(guān)系和利益關(guān)系，也導(dǎo)致政府的社會(huì)公信力下降，嚴(yán)重影響到市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)信用體系。

最后，從宏觀的經(jīng)濟(jì)分析，在市場(chǎng)運(yùn)行過(guò)程中必然要對(duì)各方的利益進(jìn)行平衡，實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化，公司清算也面臨著這樣的問(wèn)題，清算各方的利益得不到保障，也是產(chǎn)生清算障礙的原因之一。在清算過(guò)程中，公司的經(jīng)營(yíng)狀況陷入癱瘓狀態(tài)，自身的穩(wěn)定生產(chǎn)運(yùn)作受到了影響，政府部門也會(huì)結(jié)合相關(guān)的法律法規(guī)要求公司進(jìn)行相應(yīng)的整改。公司本身在清算過(guò)程中承受著巨大的壓力，加上公司的債權(quán)和債務(wù)問(wèn)題，就可能出現(xiàn)逃避債務(wù)和欺詐行為，也不會(huì)主動(dòng)積極的配合公司清算，也是導(dǎo)致清算障礙出現(xiàn)的原因之一。

三、公司清算制度保障體系完善方案建議

1.制定完善的事前預(yù)防措施。

在公司進(jìn)行清算的過(guò)程中，公司要積極制定公司清算的事前預(yù)防措施，明確清算義務(wù)主體的原則，根據(jù)制定的原則謹(jǐn)慎選擇公司清算的義務(wù)主體和義務(wù)主體的責(zé)任和義務(wù)，義務(wù)主體的選擇要秉承公平、公開(kāi)的原則，要能最大限度代表利益相關(guān)方的合法權(quán)益，保證在清算過(guò)程中不偏私、不徇私，保證職工和債權(quán)人的利益。制定完善的事前預(yù)防措施還需要建立明確的責(zé)任制度進(jìn)行保障，從清算的長(zhǎng)期和繁雜的過(guò)程可以看到，要想清算順利平穩(wěn)的進(jìn)行，就需要按照一定的規(guī)則進(jìn)行清算，只有清算規(guī)則被各方認(rèn)可，清算的決議和決定才能為各方所接受，也就是在制定事前預(yù)防措施時(shí)，要充分考慮可能出現(xiàn)的清算障礙，在制定預(yù)防措施時(shí)將其考慮在內(nèi)，有效的保證清算過(guò)程按照預(yù)定的程序進(jìn)行。事前預(yù)防措施對(duì)于公司清算具有非常重要的作用，在制定清算事前預(yù)防措施的時(shí)候，還需要借鑒其他公司清算過(guò)程中出現(xiàn)的障礙，并考慮自身存在的特點(diǎn)，分析最可能出現(xiàn)障礙的情況，做出針對(duì)性的措施，為清算順利進(jìn)行保駕護(hù)航。

2.明確規(guī)定清算組的責(zé)任。

在公司清算過(guò)程中，首先要成立清算組，一旦清算組成立了，那么公司清算過(guò)程中的相關(guān)事宜都將由清算組負(fù)責(zé)。而清算組在對(duì)該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任時(shí)，首先要弄清楚該企業(yè)的資產(chǎn)到底是多少，清算企業(yè)的全部資產(chǎn)是其所能負(fù)擔(dān)的清償債務(wù)的上限。當(dāng)需要清償?shù)膫鶆?wù)明顯大于企業(yè)的資產(chǎn)時(shí)，清算組要及時(shí)向人民法院提起申請(qǐng)，將自主清算程序轉(zhuǎn)變?yōu)槠飘a(chǎn)清算程序。。

其次，雖然在清算之前制定了完善的預(yù)防措施，但是在清算的過(guò)程中總是會(huì)出現(xiàn)這樣那樣的突發(fā)狀況，完全超出了清算組的預(yù)期。清算過(guò)程中，由于企業(yè)的不規(guī)范經(jīng)營(yíng)，公司的財(cái)務(wù)狀況混亂，以及一些家族企業(yè)等，可能存在著公司賬戶和私人賬戶混淆不清等狀況，使得清算組在梳理公司資產(chǎn)的過(guò)程中，很難明確進(jìn)賬和出賬的具體明細(xì)，也就導(dǎo)致出現(xiàn)清算過(guò)程中執(zhí)行難的情況。企業(yè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中存在的一些不規(guī)范行為都為公司的清算埋下了很大的隱患，為清算后的債務(wù)償還帶來(lái)了巨大的困擾，導(dǎo)致清算很難按期按量的完成。因此，在清算過(guò)程中明確規(guī)定清算組的民事責(zé)任，能對(duì)清算組提供一定的約束，在清算過(guò)程中也能更盡職盡責(zé)，不至于出現(xiàn)清算進(jìn)行不下去的時(shí)候就選擇草草結(jié)案。

3.不斷完善公司清算制度的相關(guān)立法規(guī)定。

清算組是公司清算行為的主體和主要執(zhí)行人，但是我國(guó)清算制度的相關(guān)立法中并沒(méi)有明確規(guī)定清算主體的法律地位，從某種意義上講，清算小組是清算各方共同雇傭的一個(gè)清算團(tuán)隊(duì)，沒(méi)有獨(dú)立于清算相關(guān)方之外。只要各方不同意清算小組的決定，清算小組的決定就很難執(zhí)行下去。除此之外，，公司法規(guī)定的清算程序相對(duì)比較簡(jiǎn)單，沒(méi)有辦法在實(shí)際清算過(guò)程中合理的指導(dǎo)清算工作的進(jìn)行，也是導(dǎo)致清算很難進(jìn)行的一個(gè)重要因素。公司法對(duì)公司清算的規(guī)定比較籠統(tǒng)也比較粗略，在實(shí)際的清算過(guò)程或是司法應(yīng)用中，總是會(huì)出現(xiàn)這樣那樣的問(wèn)題，甚至是出現(xiàn)不可調(diào)和的糾紛，而鬧上了法庭，而法院由于沒(méi)有確定的法律支持文件，往往也很難給出令各方都信服的處理意見(jiàn)，就導(dǎo)致清算工作很難往前推進(jìn)。出現(xiàn)這些情況的主要原因就是我國(guó)立法制度對(duì)公司清算的規(guī)定不夠完善造成的，所以在公司清算制度的構(gòu)建過(guò)程中，要不斷完善公司清算制度的相關(guān)立法規(guī)定，明確清算小組的法律地位和責(zé)任義務(wù)等。通過(guò)立法保障公司清算工作的順利進(jìn)行，使得清算小組在進(jìn)行清算工作的過(guò)程中有法可依，有據(jù)可查才是保障清算工作依法依規(guī)進(jìn)行的基礎(chǔ)，同時(shí)也能有效減少清算障礙的出現(xiàn)。

4.完善公司清算與破產(chǎn)程序的銜接。

公司在清算過(guò)程中，如果出現(xiàn)了公司資產(chǎn)不足以償還公司債務(wù)的情況，根據(jù)規(guī)定，清算組就需要向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，從而使清算程序進(jìn)入了破產(chǎn)程序。目前，我國(guó)破產(chǎn)程序的啟動(dòng)采取的是申請(qǐng)破產(chǎn)制度，只有清算主體向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，法院才能啟動(dòng)公司的破產(chǎn)程序，法院不能主動(dòng)的對(duì)某家公司或是某家企業(yè)提請(qǐng)進(jìn)行破產(chǎn)清算。這就導(dǎo)致了在公司清算的實(shí)際執(zhí)行過(guò)程中，雖然清算主體發(fā)現(xiàn)了公司的債務(wù)可能大于資產(chǎn)，或是資產(chǎn)情況不明，但由于清算主體主觀上的懈怠情緒，不能及時(shí)的將清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序。債權(quán)人由于無(wú)法在第一時(shí)間掌握公司的最新信息，不了解是不是該轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序。這樣沒(méi)有人向法院申請(qǐng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，法院也就無(wú)法受理公司的破產(chǎn)案件，公司清算就進(jìn)入了停滯不前的境地。公司的清算程序和公司的破產(chǎn)程序無(wú)法實(shí)現(xiàn)有效銜接，也就無(wú)法有效維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

為了更好的實(shí)現(xiàn)公司清算和破產(chǎn)程序的銜接，首先就是要細(xì)化破產(chǎn)清算的申請(qǐng)條件以及破產(chǎn)申請(qǐng)的程序。明確破產(chǎn)申請(qǐng)的清算主體要求和破產(chǎn)申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備的條件，明確破產(chǎn)申請(qǐng)的步驟和需要提交的相關(guān)資料清單，在所有規(guī)定都比較明確的情況下，能更好保證清算程序和破產(chǎn)程序的有效銜接。由于清算程序和破產(chǎn)程序在各方面都存在比較大的差異，當(dāng)清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序時(shí)，已經(jīng)申報(bào)的公司資產(chǎn)和負(fù)債情況可能還需要重新進(jìn)行申報(bào)，由法院根據(jù)破產(chǎn)程序的資料要求進(jìn)行重新審核，為了清算程序和破產(chǎn)程序更好的實(shí)現(xiàn)銜接，對(duì)于材料的申報(bào)，可以在清算程序的基礎(chǔ)上進(jìn)行簡(jiǎn)化，可以由清算主體或是破產(chǎn)管理人先行對(duì)公司的資產(chǎn)和材料進(jìn)行審核，確定破產(chǎn)申報(bào)的材料和清算材料存在差異時(shí)候，列出出現(xiàn)的不同，補(bǔ)充缺失的材料和變更的資料，這樣就大大加快了公司由清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序的時(shí)間。

其次，債權(quán)人要充分發(fā)揮監(jiān)督職責(zé)，清算組要切實(shí)擔(dān)起清算的責(zé)任。在清算過(guò)程中，債權(quán)人具有監(jiān)督職責(zé)，監(jiān)督清算組的清算程序是否正確，當(dāng)然也有權(quán)督促清算組在條件具備時(shí)，及時(shí)向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。對(duì)于不履行清算義務(wù)的清算組，債權(quán)人有權(quán)提出解除其職務(wù)，限制其獲得報(bào)酬，對(duì)于在清算中造成的損失或是由于延遲申請(qǐng)破產(chǎn)造成的經(jīng)濟(jì)損失可以向清算組提出賠償，要求清算組承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

5.成立專門的清算監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

為了保障清算工作的順利平穩(wěn)進(jìn)行，對(duì)清算工作進(jìn)行監(jiān)督是必不可少的一步。在實(shí)際的操作過(guò)程中，很多公司將公司的清算事宜委托給清算小組后對(duì)清算工作很少過(guò)問(wèn)，可能導(dǎo)致清算小組出現(xiàn)工作不積極、不主動(dòng)的情況。為了更好的完成公司的清算工作，成立專門的清算監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)于清算工作來(lái)說(shuō)大有裨益，不但能時(shí)刻了解清算工作的進(jìn)度還能查閱其清算依據(jù)是否合理合法，在促進(jìn)清算工作順利開(kāi)展的同時(shí)，也保證了清算工作依法依規(guī)進(jìn)行，提高公司清算的工作效率。

四、結(jié)束語(yǔ)

公司清算是公司在其整個(gè)生命周期的最后一個(gè)環(huán)節(jié)，是公司法人消滅的必經(jīng)途徑，我國(guó)公司法對(duì)公司清算已經(jīng)有了相應(yīng)的規(guī)定，雖然在實(shí)踐執(zhí)行中還存在著一定的問(wèn)題，只要我們積極的面對(duì)清算過(guò)程中出現(xiàn)的障礙，運(yùn)用不同的措施降低公司清算障礙和風(fēng)險(xiǎn)，盡可能減少債權(quán)人的損失，保障清算各相關(guān)方的合法權(quán)益。通過(guò)制定完善的預(yù)防措施，明確清算組的民事責(zé)任，不斷完善公司清算制度的相關(guān)立法規(guī)定，完善公司清算與破產(chǎn)程序的銜接以及建立專門的清算監(jiān)督機(jī)構(gòu)等途徑，實(shí)現(xiàn)清算保障體系的完善，保障清算工作的高效平穩(wěn)開(kāi)展。