黃秋艷 林曉婷

[摘要]GIF動(dòng)圖是賽事節(jié)目的衍生物，在節(jié)目具有獨(dú)創(chuàng)性的情況下，從節(jié)目畫面中截取的賽事GIF同樣具有獨(dú)創(chuàng)性。我們從體育賽事GIF獨(dú)創(chuàng)性及技術(shù)中立的角度來(lái)看，體育賽事GIF亦具有可版權(quán)性，實(shí)務(wù)中也承認(rèn)賽事GIF屬于版權(quán)客體。未經(jīng)授權(quán)以體育賽事視頻畫面為素材制作GIF動(dòng)圖，個(gè)人用戶的使用行為一般都能歸入合理使用的范疇，而平臺(tái)對(duì)體育賽事GIF的商業(yè)性使用，很可能構(gòu)成侵權(quán)。為避免侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)傳播信息與版權(quán)保護(hù)的平衡，我們可將體育賽事GIF的使用納入法定許可使用的范疇。

[關(guān)鍵詞]體育賽事GIF;可版權(quán)性;版權(quán)保護(hù);合理使用;法定許可

一、問(wèn)題的提出

體育賽事GIF憑借體量小、碎片化、無(wú)廣告等優(yōu)勢(shì)，成為人們快速了解體育賽事的方式，但其傳播很可能會(huì)產(chǎn)生版權(quán)問(wèn)題?！疤靸r(jià)”購(gòu)得的體育賽事版權(quán)，若以GIF動(dòng)圖形式流出體育賽事信息，必然會(huì)損害賽事獲授權(quán)雙方的經(jīng)濟(jì)利益。以最近舉辦的歐洲杯、2020年?yáng)|京奧運(yùn)會(huì)為例，微博上相關(guān)的賽事報(bào)道主要有三種形式：短視頻、圖片、GIF動(dòng)圖，發(fā)布主體常常會(huì)在內(nèi)容里加上自己的logo。但若發(fā)布主體沒(méi)有得到版權(quán)授權(quán)，這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)，在體育賽事節(jié)目定性仍有較大爭(zhēng)議的情況下，如何認(rèn)定體育賽事GIF具有版權(quán)保護(hù)的必要性？界定其法律屬性是探討版權(quán)保護(hù)路徑的前提。最新的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱“著作權(quán)法”）雖是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)推動(dòng)下主動(dòng)性的制度變革[1]，但遺憾的是立法機(jī)關(guān)并沒(méi)有在本次修法中解決GIF動(dòng)圖的版權(quán)問(wèn)題。未經(jīng)授權(quán)傳播賽事GIF的行為損害了賽事主辦方與合法獲得授權(quán)賽事轉(zhuǎn)播方的利益。因此，我們應(yīng)在充分了解體育賽事GIF的產(chǎn)生和傳播過(guò)程的基礎(chǔ)上，判定其是否具有可版權(quán)性，進(jìn)而探究其保護(hù)路徑。

二、體育賽事GIF的可版權(quán)性分析

（一）體育賽事GIF獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定

獨(dú)創(chuàng)性是體育賽事GIF可版權(quán)性最主要的考量要素。體育賽事GIF欲具備可版權(quán)性不僅要滿足在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性，還應(yīng)符合以一定形式呈現(xiàn)等條件。有觀點(diǎn)認(rèn)為，GIF動(dòng)圖制作者只是通過(guò)動(dòng)圖制作軟件抓取了體育賽事節(jié)目中的某些精彩片段，這僅是簡(jiǎn)單的截取行為，很難體現(xiàn)作者獨(dú)特的選擇與判斷，并非獨(dú)創(chuàng)性的智力勞動(dòng)。但實(shí)際上，GIF動(dòng)圖的制作需要制作者將賽事視頻放入動(dòng)圖制作工具里進(jìn)行拆解，拆解完的視頻會(huì)轉(zhuǎn)化為一幀幀圖像，其可以選擇性地添加文字、動(dòng)畫，也可以重新編排圖像順序，最后將多幅圖像保存為一個(gè)圖像文件，并輸出為賽事GIF。從賽事GIF的制作過(guò)程來(lái)看，GIF動(dòng)圖是沒(méi)有聲音、內(nèi)容更凝練的短視頻，因此我們可以通過(guò)類比短視頻來(lái)判斷其獨(dú)創(chuàng)性。視頻的長(zhǎng)短與獨(dú)創(chuàng)性的判定沒(méi)有必然聯(lián)系，只要能夠體現(xiàn)制作者的個(gè)性化表達(dá)、給觀眾帶來(lái)精神享受的短視頻都具有獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成作品。雖然體育賽事GIF的時(shí)長(zhǎng)比較短，但是若GIF動(dòng)圖制作者在制作過(guò)程中體現(xiàn)個(gè)性化表達(dá)，其GIF也可能構(gòu)成作品。

賽事節(jié)目具有獨(dú)創(chuàng)性是賽事GIF能獲得版權(quán)保護(hù)的關(guān)鍵。體育賽事GIF的制作素材來(lái)源于賽事節(jié)目，其內(nèi)容屬于賽事節(jié)目的一部分。GIF動(dòng)圖是賽事節(jié)目的衍生物，在節(jié)目滿足獨(dú)創(chuàng)性的情況下，來(lái)源于節(jié)目的賽事GIF同樣具有獨(dú)創(chuàng)性，即體育賽事GIF能獲得版權(quán)保護(hù)。

（二）從技術(shù)中立的角度分析

只要我們證明體育賽事節(jié)目具有可版權(quán)性，根據(jù)技術(shù)中立原則，GIF動(dòng)圖也就理所當(dāng)然具有可版權(quán)性。無(wú)論是體育賽事節(jié)目，還是體育賽事GIF都不屬于我國(guó)著作權(quán)法所明確列舉的作品類型。技術(shù)的進(jìn)步促使我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)的作品類型不斷擴(kuò)張，但立法者通過(guò)不斷更新法律來(lái)適應(yīng)技術(shù)的發(fā)展顯然是不現(xiàn)實(shí)的。技術(shù)中立原則要求我們?cè)诒Ｗo(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人利益的同時(shí)不妨礙技術(shù)的進(jìn)步，換言之，技術(shù)中立原則是解決法律滯后性的立法技術(shù)。有關(guān)技術(shù)中立的研究指出，著作權(quán)法適用于以所有技術(shù)形式為載體的著作權(quán)材料，也適用于所有復(fù)制該材料的技術(shù)[2]。著作權(quán)是隨著復(fù)制傳播技術(shù)的發(fā)展而產(chǎn)生的，著作權(quán)法的發(fā)展歷史也可以稱之為復(fù)制技術(shù)發(fā)展的歷史[3]。因此，如果認(rèn)為GIF動(dòng)圖是一種新的傳播技術(shù)，那么體育賽事GIF這種復(fù)制體育賽事節(jié)目的新型技術(shù)方式，是具有可版權(quán)性的。

（三）實(shí)務(wù)中賽事GIF屬于版權(quán)客體

雖然我國(guó)著作權(quán)法沒(méi)有明確GIF動(dòng)圖屬于作品，但是我國(guó)及域外司法實(shí)踐都承認(rèn)賽事GIF版權(quán)客體的法律地位。域外主要將賽事GIF分為三類：Highlight GIF、Expressive GIF、Commentary GIF。美國(guó)國(guó)家橄欖球聯(lián)盟等體育聯(lián)盟一直以《數(shù)字千年版權(quán)法》（“DMCA”）第512條為由要求用戶刪除創(chuàng)建的體育賽事GIF。這些體育聯(lián)盟依據(jù)DMCA提出的刪除要求是否構(gòu)成權(quán)利濫用，用戶根據(jù)受版權(quán)保護(hù)的內(nèi)容所創(chuàng)建的體育賽事GIF是否成立合理使用，一直是學(xué)界爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。美國(guó)1976年修正案明確了體育賽事直播受版權(quán)保護(hù)，如GIF動(dòng)圖是由受版權(quán)保護(hù)的廣播節(jié)目制作而成，然后保存在電子設(shè)備上，則對(duì)其未經(jīng)授權(quán)的創(chuàng)作就構(gòu)成了對(duì)版權(quán)所有者專有復(fù)制權(quán)的侵犯。創(chuàng)作者制作的動(dòng)圖是將侵權(quán)作品固定在一系列靜態(tài)圖片中，亦符合作品固定性、可復(fù)制性的要求。在美國(guó)，未經(jīng)授權(quán)使用賽事GIF還可能侵犯版權(quán)所有者的表演權(quán)利。根據(jù)規(guī)定，表演的定義是通過(guò)“以任何順序展示其圖像或使其伴隨的聲音可聞”的行為，表演的范圍包括GIF動(dòng)圖。因此，創(chuàng)作者通過(guò)賽事GIF傳播受版權(quán)保護(hù)的作品（體育節(jié)目）可能構(gòu)成侵權(quán)。

在我國(guó)，GIF動(dòng)圖可以是集錦、動(dòng)態(tài)圖片，體育賽事GIF對(duì)應(yīng)的是賽事集錦、體育賽事動(dòng)態(tài)圖片。體育賽事GIF雖然不是我國(guó)著作權(quán)法所明確列舉的作品類型，但是實(shí)務(wù)中默認(rèn)了其屬于版權(quán)客體。通過(guò)檢索相關(guān)案例筆者發(fā)現(xiàn)，賽事授權(quán)合同中的賽事版權(quán)客體包括“賽事集錦、GIF等動(dòng)態(tài)圖片”，未經(jīng)許可制作、傳播賽事GIF將構(gòu)成侵權(quán)。這從側(cè)面印證了體育賽事GIF的可版權(quán)性。

三、體育賽事GIF版權(quán)歸屬及使用行為分析

（一）使用體育賽事GIF的行為能否構(gòu)成合理使用

體育賽事GIF使用的主體主要分為網(wǎng)絡(luò)上的個(gè)人用戶與體育賽事傳播相關(guān)的平臺(tái)。就個(gè)人用戶的使用行為而言，其又可分為以下兩種：第一，自行截取已經(jīng)播放的賽事節(jié)目畫面，以供個(gè)人欣賞的行為;第二，為更好地說(shuō)明或評(píng)論某一體育賽事，個(gè)人在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上復(fù)制、傳播GIF動(dòng)圖。第一種使用行為明顯是可以被我國(guó)著作權(quán)法的合理使用制度所囊括的，不構(gòu)成侵權(quán)。在第二種情形中，傳播范圍轉(zhuǎn)到了更大的網(wǎng)絡(luò)公共空間，其是否還屬于我國(guó)立法所列舉的合理使用情形，需要我們進(jìn)一步分析。一般認(rèn)為，非商業(yè)性目的使用行為更易成立合理使用，但即使使用行為具有商業(yè)性目的，也未必完全不能成立合理使用。我國(guó)沒(méi)有明確規(guī)定“轉(zhuǎn)換性使用”，若制作者制作體育賽事GIF是以介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題為目的，并且符合引用程度適當(dāng)?shù)绕渌?，則可能成立“適當(dāng)引用”而不構(gòu)成侵權(quán)。因此，個(gè)人用戶的使用行為一般都能歸入合理使用的范疇。

從我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定來(lái)看，只有“適當(dāng)引用”與“為報(bào)道時(shí)事新聞，不可避免地再現(xiàn)或者引用”兩種情形與平臺(tái)使用行為較為接近。第一種情形即便是為了進(jìn)一步說(shuō)明介紹賽事，但在報(bào)道中若將賽事所有精華畫面以GIF形式上傳至社交媒體，顯然會(huì)超出了“適當(dāng)引用”的范圍。而第二種情形包含兩方面內(nèi)容。一是構(gòu)成時(shí)事新聞。一般認(rèn)為時(shí)事性文章是具有較強(qiáng)時(shí)效性且涉及政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)等問(wèn)題的文字，顯然體育賽事報(bào)道不符合該要件。二是不可避免地再現(xiàn)或者引用。即便體育賽事報(bào)道也納入時(shí)事新聞的范疇，但其對(duì)GIF動(dòng)圖的使用絕非不可避免，傳統(tǒng)的文字報(bào)道足以說(shuō)明賽事亮點(diǎn)。無(wú)論體育賽事GIF定性為制品還是作品，都可能侵犯權(quán)利主體的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。為避免侵權(quán)，用戶制作、傳播體育賽事GIF應(yīng)征得版權(quán)方許可。

（二）賽事節(jié)目畫面的權(quán)利人仍是GIF動(dòng)圖版權(quán)主體

如果體育賽事GIF有版權(quán)，則版權(quán)主體依然屬于賽事節(jié)目的轉(zhuǎn)播方[4]。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)或用戶直接在賽事節(jié)目畫面上截取的GIF動(dòng)圖，并不能使其版權(quán)主體發(fā)生轉(zhuǎn)移，此種版權(quán)歸屬模式在知識(shí)財(cái)產(chǎn)法哲學(xué)上是成立的[5]。版權(quán)方與公眾之間在獲取體育賽事信息方面的博弈，是既“沖突”又“一致”的?！耙恢隆斌w現(xiàn)在雙方都希望讓體育賽事信息可以充分得到傳播，“沖突”表現(xiàn)為版權(quán)方希望信息傳播帶來(lái)盡可能高的收益，而公眾則不愿付出過(guò)高成本。版權(quán)專屬必然會(huì)減少體育賽事GIF傳播，阻礙公眾獲得賽事信息，不利于體育產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。

四、保護(hù)路徑探索

（一）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)并非最佳保護(hù)路徑

在版權(quán)法缺位的情況下，我們只能利用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行兜底保護(hù)，但這種保護(hù)模式并非民事權(quán)利的積極賦權(quán)，而是對(duì)體育賽事產(chǎn)業(yè)的“消極”保護(hù)。同時(shí)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的適格主體范圍限制在同行業(yè)經(jīng)營(yíng)者，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)是否為適格主體有待考證，因此我們不能通過(guò)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法認(rèn)定平臺(tái)傳播體育賽事GIF屬于侵權(quán)行為?！肚趾χ鳈?quán)案件審理指南》規(guī)定：“著作權(quán)法已作窮盡性規(guī)定的領(lǐng)域，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不應(yīng)再提供附加保護(hù)。”所謂“已作窮盡性規(guī)定”指已經(jīng)有相應(yīng)的法律法規(guī)對(duì)該行為是否構(gòu)成侵權(quán)進(jìn)行明確規(guī)定，上文論證了平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者未經(jīng)許可商業(yè)性使用體育賽事GIF會(huì)構(gòu)成侵權(quán)，可以推知屬于著作權(quán)法已作窮盡性規(guī)定的領(lǐng)域，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不應(yīng)過(guò)多介入。對(duì)體育賽事GIF的保護(hù)應(yīng)優(yōu)先考慮在我國(guó)著作權(quán)法框架內(nèi)解決，設(shè)立法定許可制度。

（二）可歸入法定許可使用范疇

體育賽事終究是處于公有領(lǐng)域的新聞事件，作為公有領(lǐng)域當(dāng)中的事物，任何人都有權(quán)利接觸體育賽事的相關(guān)信息[6]。重大體育賽事除了賽事本身具有高度觀賞性，更重要的是拓寬公眾交流的社會(huì)價(jià)值[7]。為實(shí)現(xiàn)各方利益平衡，我們可以對(duì)體育賽事GIF使用做以下限定。除非獲得授權(quán)，任何人不得以任何方式對(duì)體育賽事GIF進(jìn)行商業(yè)性使用。由于體育賽事具有較強(qiáng)的時(shí)效性，在體育賽事結(jié)束一段時(shí)間后，賽事方應(yīng)允許人們以非商業(yè)性的方式使用體育賽事GIF，對(duì)體育賽事信息進(jìn)行傳播。

1.將法定許可范圍延伸拓展至網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)

網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者對(duì)體育賽事GIF動(dòng)圖的商業(yè)性使用，最重要的是解決海量授權(quán)問(wèn)題。體育賽事GIF動(dòng)圖具有“準(zhǔn)新聞”的特點(diǎn)，立法上可將賽事GIF使用歸入法定許可使用范疇，以保證體育賽事信息傳播，而這又涉及傳統(tǒng)報(bào)刊轉(zhuǎn)載法定許可能否延伸拓展至網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的問(wèn)題[8]。賽事GIF的制作、傳播通常發(fā)生在節(jié)目播出后，符合“作品刊登后進(jìn)行轉(zhuǎn)載”的特征。但法定許可的適用主體仍限定為傳統(tǒng)紙質(zhì)報(bào)刊，并不適用于網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)這種新媒體。但不可否認(rèn)，法定許可制度不僅可以解決GIF動(dòng)圖授權(quán)難的問(wèn)題，而且保證了體育文化的傳播。因此，我們可以將法定許可的范圍擴(kuò)大至網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，并對(duì)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)使用賽事GIF的行為附加一定的時(shí)效條件。

2.圍繞著作權(quán)集體管理組織完善法定許可配套措施

法定許可制度要求使用人支付一定的報(bào)酬，但現(xiàn)實(shí)生活存在因信息不對(duì)稱導(dǎo)致使用人無(wú)法尋得權(quán)利人，或因收付機(jī)制不完善致使使用人付款效率低下，以及收轉(zhuǎn)機(jī)構(gòu)的不專業(yè)而造成付酬成本高等問(wèn)題，這些問(wèn)題的解決依賴于著作權(quán)集體管理組織。法定許可在美國(guó)的定位是一種調(diào)和產(chǎn)業(yè)矛盾的工具，為解決互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中大量授權(quán)問(wèn)題，其要求集體管理組織承擔(dān)部分本屬于法定許可制度的責(zé)任。因此，我們需要圍繞著作權(quán)集體管理組織，完善使用方與授權(quán)方之間的付酬通道和延遲支付使用報(bào)酬懲罰性機(jī)制。目前，我國(guó)并沒(méi)有成立體育賽事相關(guān)的集體管理組織，在現(xiàn)有機(jī)制下我們可以適當(dāng)拓寬著作權(quán)集體管理組織的管理范圍，以降低授權(quán)成本，提高授權(quán)效率。

五、結(jié)語(yǔ)

體育賽事GIF的流行很大程度上歸因于社交媒體的發(fā)展。當(dāng)前的媒體用戶可以按照自己的意愿創(chuàng)造和分享內(nèi)容。賽事GIF很容易被用戶創(chuàng)造出來(lái)，并且能夠有效地傳達(dá)大量的賽事信息，用戶未經(jīng)授權(quán)使用賽事GIF侵犯了授權(quán)方對(duì)其所有內(nèi)容的獨(dú)占權(quán)。這種展示體育內(nèi)容的方式?jīng)_擊了傳統(tǒng)版權(quán)商業(yè)模式，直接干擾了其長(zhǎng)期確立的授權(quán)市場(chǎng)。從版權(quán)經(jīng)濟(jì)激勵(lì)理論角度來(lái)看，為了激勵(lì)創(chuàng)作者創(chuàng)作作品，我國(guó)著作權(quán)法應(yīng)確保賽事內(nèi)容所有者可以獲得一定的經(jīng)濟(jì)利益，換言之，通過(guò)法律保護(hù)作品并激勵(lì)人們?nèi)?chuàng)作作品，這對(duì)體育產(chǎn)業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展既是有利的，也是合理的。為保持生產(chǎn)更多作品的能力，賽事授權(quán)方需要足夠的金錢回報(bào)來(lái)支付創(chuàng)作成本，這部分收入來(lái)自那些希望傳播和消費(fèi)GIF形式的體育內(nèi)容的人。如果賽事授權(quán)方的權(quán)利得不到保護(hù)將無(wú)法繼續(xù)為人們制作賽事內(nèi)容，賽事GIF也就失去了創(chuàng)作來(lái)源。因此，我們應(yīng)在充分了解體育賽事GIF的產(chǎn)生和傳播過(guò)程的基礎(chǔ)上，明確體育賽事GIF動(dòng)圖的版權(quán)地位，厘清合理使用與侵權(quán)的邊界，實(shí)現(xiàn)傳播賽事與版權(quán)保護(hù)之間的利益平衡。同時(shí)，體育賽事GIF作品種類及保護(hù)路徑問(wèn)題仍須我們進(jìn)一步探索。

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