◆宋興義

內(nèi)容提要：為支持海南自由貿(mào)易港發(fā)展現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)，我國對(duì)符合條件的海南自由貿(mào)易港企業(yè)境外所得實(shí)施參股免稅制度，這是我國第一次在所得稅制度中引入屬地稅制。但是該制度與現(xiàn)行受控外國企業(yè)管理制度缺少銜接規(guī)定，制度的協(xié)同作用受到限制。為減少可能利用參股免稅進(jìn)行避稅的行為，我國應(yīng)規(guī)定按照受控外國企業(yè)管理調(diào)整的境外股息所得，不得適用海南自由貿(mào)易港屬地稅制。這樣，參股免稅和受控外國企業(yè)管理無縫銜接，構(gòu)筑起完善的符合海南自由貿(mào)易港建設(shè)需要的國際稅收規(guī)則體系。

2020年6月1日中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》規(guī)定，“對(duì)在海南自由貿(mào)易港設(shè)立的旅游業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)企業(yè)，其2025年前新增境外直接投資取得的所得，免征企業(yè)所得稅”，這是首次對(duì)我國居民企業(yè)境外所得按照“屬地稅制”（Territorial Taxation System）實(shí)施參股免稅（Participation Exemption）制度，突破了我國傳統(tǒng)的“全球稅制”（Worldwide Taxation System）抵免法的企業(yè)所得稅一般規(guī)定。參股免稅制度對(duì)居民企業(yè)對(duì)外投資所得提供了更為有利的稅收待遇，消除了跨境雙重征稅。

對(duì)于同樣專門針對(duì)居民企業(yè)境外所得的稅收措施，受控外國企業(yè)管理（Controlled Foreign Enterprises,下文簡稱CFC）是從反避稅的角度，對(duì)居民企業(yè)的境外所得沒有合理商業(yè)目的囤積在低稅率地區(qū)的操作予以管控，即對(duì)居民企業(yè)在境外的受控外國企業(yè)不作利潤分配或減少分配進(jìn)行反避稅審核評(píng)估和調(diào)查，并對(duì)歸屬于中國居民企業(yè)的部分視同分配，納入中國居民企業(yè)所得進(jìn)行征稅。參股免稅對(duì)居民企業(yè)的境外所得予以免稅，CFC對(duì)居民企業(yè)的境外所得“及時(shí)”征稅。乍一看，參股免稅似使CFC再無用武之地。但是本文認(rèn)為，參股免稅制度的引入并非意味著CFC效用降低。受控外企業(yè)管理制度與參股免稅制度的協(xié)同作用，能夠兼顧激勵(lì)居民納稅人拓展國際業(yè)務(wù)并約束其跨境避稅操作，對(duì)維護(hù)境內(nèi)企業(yè)和跨國企業(yè)的稅負(fù)公平具有關(guān)鍵意義。

一、參股免稅制度促進(jìn)對(duì)外投資的理論分析

參股免稅屬于屬地稅制下免稅法范疇內(nèi)的制度安排。支持屬地稅制的稅收理論依據(jù)是“資本輸入中性”原則，與之對(duì)應(yīng)的另一項(xiàng)中性原則是支持全球稅制（抵免法）的“資本輸出中性”原則。“資本輸入中性”考慮的是儲(chǔ)蓄的最優(yōu)配置，無論投資者的居住地在何處，在某一稅收管轄區(qū)的所有投資都適用同樣的稅負(fù)。那么，對(duì)于收到投資的這個(gè)稅收管轄區(qū)而言，盡管儲(chǔ)蓄者的居住地可能不同，但是他們都獲得同樣的稅后收益率，從而實(shí)現(xiàn)儲(chǔ)蓄的配置效率?！百Y本輸出中性”關(guān)注的是投資的最優(yōu)配置，即對(duì)于某一稅收管轄區(qū)的居民，無論其投資于境內(nèi)或境外，都應(yīng)承擔(dān)同樣的稅負(fù)。這樣，投資會(huì)按照最高的稅前所得收益率選擇投資地點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)投資的最優(yōu)配置，也就是母國和東道國的稅后收益率相等。

假設(shè)居民國的居民在國內(nèi)投資的稅前收益率rh，國內(nèi)所得的所得稅稅率th，來自東道國所得的所得稅稅率為tfh；居民國居民投資東道國的稅前收益率rf，東道國所得稅稅率tf。若居民國沒有消除雙重征稅的制度安排，對(duì)居民國和東道國投資的均衡等式為：

首先，在資本輸入中性原則下，居民國對(duì)來自東道國的所得免稅，公式（1）等號(hào)右側(cè)的tfh=0，可得公式（2）。

可見，在居民國基于資本輸入中性而對(duì)來源于東道國的所得免稅時(shí)，投資地點(diǎn)的選擇取決于居民國和東道國的稅后收益率何者更高。

其次，在資本輸出中性原則下，居民國對(duì)來自東道國的所得采取抵免法，且th=tfh，則對(duì)居民國和東道國投資的均衡等式為，

當(dāng)th＞tf時(shí)，得到公式（3）。

此時(shí)，可以看到投資地點(diǎn)取決于居民國和東道國的稅前收益率，也就是居民國和東道國的稅率差別不會(huì)影響投資地點(diǎn)的選擇，這是資本輸出中性的典型情形。

當(dāng)th＜tf時(shí)，鑒于現(xiàn)實(shí)中各國（地區(qū)）的抵免法通常采用限額抵免方式，那么，rf（th-tf）計(jì)為零，從而可得公式（4）。

公式（4）與公式（2）完全相同，說明當(dāng)居民國稅率低于東道國稅率時(shí)，居民國限額抵免的效果與免稅法相同。

進(jìn)一步比較公式（2）、公式（3），我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，當(dāng)居民國稅率高于東道國稅率時(shí)，為實(shí)現(xiàn)投資均衡等式，免稅法下的東道國稅前收益率低于抵免法下的東道國稅前收益率。換而言之，居民國對(duì)居民企業(yè)的境外所得適用抵免法時(shí)，居民企業(yè)對(duì)東道國的投資需要東道國稅前收益率需要達(dá)到更高水平。這是居民國對(duì)居民企業(yè)境外所得采用免稅法（包括參股免稅制度在內(nèi)）更有利于居民企業(yè)對(duì)外投資的理論邏輯。從另一角度看，這也解釋了為什么實(shí)行屬地稅制的國家（地區(qū)）更有可能成為國際控股公司所在地，從而可以認(rèn)為，屬地稅制的國家（地區(qū)）吸引國際股權(quán)投資的競爭力更強(qiáng)。參股免稅制度已成為當(dāng)前主要經(jīng)濟(jì)體的主流選擇，截至2019年底，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）的36個(gè)成員國中，只有智利、墨西哥、韓國、以色列和愛爾蘭等五國僅實(shí)行抵免法，其余31家均已實(shí)施股息免稅法。在金磚國家中，俄羅斯和南非實(shí)行股息免稅法，其余為抵免法。在G20成員國中，已有13個(gè)國家實(shí)行參股免稅（周梅峰和楊昌睿，2021）。

二、海南自由貿(mào)易港參股免稅安排的制度分析

《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》對(duì)稅收制度的要求是“最終形成具有國際競爭力的稅收制度”，同時(shí)結(jié)合總體方案“海南定位”中“聚焦發(fā)展旅游業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，加快培育具有海南特色的合作競爭新優(yōu)勢”的要求，作為海南自由貿(mào)易港2025年前的重要稅制安排之一，既符合前述實(shí)施屬地稅制有利于增強(qiáng)一國稅制國際競爭力的理論分析，也符合海南自由貿(mào)易港競爭性的制度建設(shè)導(dǎo)向。

作為試點(diǎn)，海南自由貿(mào)易港參股免稅制度的門檻較高（見表1），相對(duì)于執(zhí)行參股免稅制度的OECD國家的規(guī)定，海南自由貿(mào)易港的參股免稅制度在受益主體、所得類型、持股比例等做了更為嚴(yán)格的限制，這些可能成為下一步完善的方向（崔曉靜和劉淵，2021）。

表1 海南自由貿(mào)易港參股免稅的制度內(nèi)容

在海南自由貿(mào)易港參股免稅制度下，居民企業(yè)對(duì)外投資路徑可能會(huì)發(fā)生調(diào)整（圖2），將原適用抵免法的境外股息轉(zhuǎn)為適用參股免稅，以降低稅負(fù)。假設(shè)A公司全資控股B公司；A公司適用的我國企業(yè)所得稅稅率25%；B公司適用的甲國企業(yè)所得稅稅率20%，對(duì)外支付股息的預(yù)提稅稅率5%；A公司收到B公司支付股息95，符合參股免稅條件。若不考慮其他因素，表2比較了這筆股息在抵免法（含間接抵免金額）、參股免稅制度下的稅負(fù)。可見，只要股息繳納的境外企業(yè)所得稅小于應(yīng)向我國繳納的企業(yè)所得稅，企業(yè)在參股免稅制度下的稅負(fù)更輕。

然而，參股免稅也可能產(chǎn)生新的避稅方式，即企業(yè)通過將財(cái)產(chǎn)、業(yè)務(wù)等稅基移至境外稅負(fù)較輕的地區(qū)，以此為基地獲取收入，使境內(nèi)應(yīng)稅所得搖身一變?yōu)榫惩馑?，享受參股免稅的好處。這種操作不僅損害國家稅收收入，更是對(duì)境內(nèi)經(jīng)營企業(yè)和跨境經(jīng)營企業(yè)之間公平競爭產(chǎn)生威脅，需要在引進(jìn)參股免稅制度時(shí)，審慎處理好可能侵蝕本國稅基的問題。

例如，境內(nèi)居民企業(yè)甲公司原來是向境內(nèi)非關(guān)聯(lián)的丁公司提供技術(shù)服務(wù)，得到境內(nèi)來源的服務(wù)費(fèi)。為獲取參股免稅的利益，甲公司可在境外適當(dāng)?shù)牡貐^(qū)（例如，該地區(qū)與我國簽有稅收協(xié)定，對(duì)技術(shù)服務(wù)收入等境外所得有特定優(yōu)惠等）設(shè)立子公司乙。由乙公司向丁公司提供服務(wù)，取得技術(shù)服務(wù)費(fèi)，乙公司再以股息的名義把所得支付給甲公司。這樣，原屬于甲公司境內(nèi)所得的服務(wù)費(fèi)變成了免稅的境外股息所得（圖2）。

圖2 參股免稅避稅操作（假設(shè)案例）

2017年美國稅改在引入?yún)⒐擅舛愔贫鹊耐瑫r(shí)，專門設(shè)立全球無形資產(chǎn)最低稅（Global Intangible Low-tax Income，GILTI），實(shí)際上是把美國跨國公司的某些特定的境外來源無形資產(chǎn)所得排除在參股免稅制度之外。這為我們統(tǒng)籌建設(shè)好參股免稅制度提供了有益的借鑒。

三、海南自由貿(mào)易港參股免稅與CFC的制度協(xié)同設(shè)計(jì)思考

我國的CFC制度實(shí)施于2008年，針對(duì)的是“全球稅制”下居民企業(yè)把境外受控外國企業(yè)作為境外利潤的“匯集池”，沒有合理經(jīng)營需要對(duì)利潤不作分配或減少分配的避稅行為。2008年的CFC不可能考慮到13年后的海南自由貿(mào)易港屬地稅制的影響：現(xiàn)行CFC對(duì)符合新增境外直接投資取得的所得免稅政策的海南自由貿(mào)易港企業(yè)是否“失效”？因?yàn)榧词拐J(rèn)定這類企業(yè)的境外股息應(yīng)進(jìn)行CFC特別納稅調(diào)整，但是按海南自由貿(mào)易港參股免稅制度，企業(yè)的境外股息屬于免稅所得，造成按照CFC進(jìn)行的特別納稅調(diào)整沒有意義。那么，我國的CFC是否應(yīng)該涵蓋適用海南自由貿(mào)易港參股免稅的企業(yè)呢？筆者的回答是“應(yīng)該”。

首先，海南自由貿(mào)易港不是“避稅港”，海南自由貿(mào)易港不應(yīng)成為人為操縱雙重不征稅的發(fā)生地。引入屬地稅制的同時(shí)處理好潛在的避稅行為，已被世界上主要經(jīng)濟(jì)體的國際稅收制度實(shí)踐所證明。這對(duì)于維護(hù)我國國際稅收制度的公平性、保護(hù)我國稅基、正向激勵(lì)誠實(shí)經(jīng)營企業(yè)具有不可忽視的作用。

其次，在當(dāng)前全球推動(dòng)落實(shí)稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）項(xiàng)目成果的背景下，要充分考慮到包括屬地稅制在內(nèi)的海南自由貿(mào)易港企業(yè)所得稅制度的各項(xiàng)稅制安排和BEPS項(xiàng)目成果的關(guān)系，特別是BEPS項(xiàng)目第3項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃“強(qiáng)化受控外國企業(yè)規(guī)則”、第5項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃“有效打擊有害稅收實(shí)踐”和仍在討論中的第1項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃“應(yīng)對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)面臨的稅收挑戰(zhàn)”的支柱二“全球最低稅”方案。這是建設(shè)合作共贏的國際稅收體系的必要考慮內(nèi)容。

最后，轉(zhuǎn)讓定價(jià)、資本弱化、一般反避稅等其他特別納稅調(diào)整制度適用于海南自由貿(mào)易港屬地稅制的企業(yè)，這一點(diǎn)應(yīng)無疑義。同樣是特別納稅調(diào)整制度構(gòu)成部分的CFC也應(yīng)適用于海南自由貿(mào)易港屬地稅制的企業(yè)，這才符合反避稅的制度邏輯；否則，反避稅的規(guī)則便會(huì)存在明顯的漏洞而被利用。

綜上所述，海南自由貿(mào)易港參股免稅制度的完善應(yīng)與我國現(xiàn)行CFC的制度協(xié)同考慮：

1.現(xiàn)行參股免稅制度沒有對(duì)享受參股免稅待遇的海南自由貿(mào)易港居民企業(yè)的境外子公司規(guī)定實(shí)質(zhì)經(jīng)營要求，可能成為企業(yè)在低稅地設(shè)立“空殼”持股公司的漏洞。我國CFC對(duì)“主要取得積極經(jīng)營活動(dòng)所得”的企業(yè)給予了CFC管理的豁免，這是實(shí)質(zhì)經(jīng)營要求的具體體現(xiàn)。海南自由貿(mào)易港參股免稅制度的完善中應(yīng)增加對(duì)境外子公司的積極經(jīng)營要求。或者，也可借鑒美國GILTI稅制的思路，把子公司取得的特定消極所得對(duì)應(yīng)的股息，排除在參股免稅制度之外。

2.協(xié)調(diào)參股免稅和CFC對(duì)境外子公司的最低持股比例要求。現(xiàn)行參股免稅制度對(duì)境外子公司的最低持股比例規(guī)定為20%，CFC的規(guī)定是10%。建議把參股免稅的最低持股比例降低至10%。一方面，實(shí)施參股免稅制度的OECD國家對(duì)最低持股比例有要求的，一般規(guī)定為10%或5%。把海南自由貿(mào)易港參股免稅的最低持股比例降低至10%，能擴(kuò)大參股免稅制度的受益企業(yè)數(shù)量，增強(qiáng)海南自由貿(mào)易港稅制競爭力。另一方面，參股免稅和CFC最低持股比例的統(tǒng)一，使得兩個(gè)制度的管理對(duì)象基本重合，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)享受參股免稅待遇企業(yè)的征管就可直接利用現(xiàn)行CFC要求居民企業(yè)在年度匯算清繳時(shí)報(bào)告的境外投資和所得信息①參見《國家稅務(wù)總局關(guān)于居民企業(yè)報(bào)告境外投資和所得信息有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第38號(hào)）。，降低信息收集成本，提高征管效率。

3.統(tǒng)一參股免稅和CFC對(duì)境外子公司所在地的稅率要求。現(xiàn)行參股免稅和CFC對(duì)被投資國（地區(qū)）的稅率規(guī)定分別是5%的法定稅率、12.5%的實(shí)際稅負(fù)。兩者的差異可能使兩個(gè)制度存在潛在沖突。例如，某居民企業(yè)境外子公司在當(dāng)?shù)氐姆ǘǘ惵适?5%、實(shí)際稅負(fù)是零，那么可能出現(xiàn)的情況是，該居民企業(yè)同時(shí)適用參股免稅和CFC。同時(shí)，必須關(guān)注到G20/OECD發(fā)布的應(yīng)對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)的稅收挑戰(zhàn)支柱二方案對(duì)全球最低稅的要求是，跨國公司的“實(shí)際稅率”至少應(yīng)達(dá)到15%。所以，建議海南自由貿(mào)易港參股免稅制度應(yīng)以“實(shí)際稅率”作為被投資國（地區(qū)）稅率水平的衡量標(biāo)準(zhǔn)，并適當(dāng)提高“實(shí)際稅率”門檻值。

4.在參股免稅或CFC制度中新增下述規(guī)定：對(duì)享受參股免稅待遇的海南自由貿(mào)易港企業(yè)，對(duì)其境外子公司的未分配利潤，若屬于應(yīng)按CFC規(guī)定予以特別納稅調(diào)整的，境外子公司視同分配的股息不得享受參股免稅待遇，在按CFC規(guī)定征稅后，通過抵免法的規(guī)定消除重復(fù)征稅；已征稅的視同分配的利潤在境外子公司實(shí)際分配時(shí)，不再征稅。

四、總結(jié)

作為海南自由貿(mào)易港建設(shè)的“三個(gè)保障”之一，稅收制度安排對(duì)海南自由貿(mào)易港建設(shè)具有非常重要的作用，在開拓創(chuàng)新中，一些方面突入了“無人區(qū)”，可能會(huì)與現(xiàn)有制度產(chǎn)生兼容問題。針對(duì)海南自由貿(mào)易港引入的屬地稅制與現(xiàn)行CFC制度缺少銜接的問題，本文提出相應(yīng)建議，以此為橋梁，打通了海南自由貿(mào)易港居民公司免稅的境內(nèi)政策和規(guī)范其境外子公司行為的CFC國際稅收規(guī)則，與《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》“貿(mào)易自由便利”中的“‘一線’放開”“‘二線’管住”的思路異曲同工，構(gòu)筑起完善的符合海南自由貿(mào)易港建設(shè)需要的國際稅收規(guī)則體系。