《法人》特約撰稿 佟菲

性侵犯罪給未成年被害人身心造成嚴(yán)重傷害，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部 《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（下稱“意見”）從規(guī)范性依據(jù)上從嚴(yán)懲治性侵害犯罪，加大對(duì)未成年人的保護(hù)力度。但在實(shí)際辦案中，由于未成年被害人及性侵案件本身的特殊性，在證據(jù)認(rèn)定中存在多方面問題，本文針對(duì)未成年被害人陳述的補(bǔ)強(qiáng)、公共場所當(dāng)眾實(shí)施性侵犯罪的證明及幼女年齡明知的認(rèn)定三方面入手，探索實(shí)現(xiàn)保護(hù)未成年被害人利益及達(dá)到刑事案件證明標(biāo)準(zhǔn)的平衡問題。

性侵類案件的特殊性

一般情況下，強(qiáng)奸、猥褻等性侵案件自身具有隱蔽性，在證據(jù)上體現(xiàn)為證人少、物證少、供證矛盾多等主要特點(diǎn)，很多案件直接證據(jù)只有被害人陳述和被告人供述。特別是在民風(fēng)相對(duì)保守的地區(qū)，性侵案件未成年被害人的監(jiān)護(hù)人、親屬存在不愿聲張，擔(dān)心司法程序會(huì)影響被害人聲譽(yù)的心理；即使是在公共場所實(shí)施的性侵行為，知情人也會(huì)因不愿招惹是非、羞于啟齒等原因拒絕作證。

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未成年被害人由于自身心理及生理的特點(diǎn)，其陳述往往不夠完整、在細(xì)節(jié)上與被告人供述存在矛盾；在熟人作案的性侵案件中，部分未成年被害人出于對(duì)犯罪嫌疑人的信任或畏懼心理，不愿回憶或陳述其被侵害的事實(shí)，不能配合辦案機(jī)關(guān)調(diào)查取證；部分未成年被害人因缺乏安全學(xué)習(xí)，對(duì)性侵行為沒有防御概念，沒有意識(shí)到自己遭受了性侵害，不能及時(shí)保留證據(jù)，致使物證等關(guān)鍵性證據(jù)遺失。

實(shí)踐中，該類案件達(dá)到刑事案件證明標(biāo)準(zhǔn)存在的問題主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，在強(qiáng)奸、猥褻兒童等案件中，除未成年被害人陳述外無其他直接證據(jù)，無其他在場見證人員，間接證據(jù)與被害人陳述不能完全契合，相互印證，犯罪嫌疑人否認(rèn)自己實(shí)施了犯罪行為；第二，在公共場所實(shí)施的強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪、猥褻兒童犯罪中，缺少公共場所在場人員的證人證言，在是否當(dāng)眾實(shí)施的認(rèn)定上存在疑問；第三，對(duì)已滿12周歲、不滿14周歲的幼女實(shí)施的未使用暴力、威脅的性行為，缺乏直接性證據(jù)的情況下，對(duì)犯罪嫌疑人是否明知被害人系幼女的認(rèn)定問題。

被害人陳述與犯罪嫌疑人供述不符

實(shí)踐中，強(qiáng)奸及猥褻兒童、強(qiáng)制猥褻案件中經(jīng)常出現(xiàn)未成年被害人陳述較為模糊、對(duì)細(xì)節(jié)敘述不清，犯罪嫌疑人不認(rèn)罪或部分認(rèn)罪，回避主要犯罪事實(shí)的情況。

針對(duì)此類問題，在審查未成年被害人陳述時(shí)，首先，應(yīng)判斷該陳述內(nèi)容是否與其年齡普遍認(rèn)知水平相符，筆錄中使用的語言是否符合其年齡特征。如相符，則該陳述可信度較高，如使用語言明顯超出其年齡特征，則需判斷該陳述的真實(shí)性是否受到監(jiān)護(hù)人、教師等其他人員影響。其次，在首次詢問時(shí)，全面詢問案件情況，并重點(diǎn)詢問犯罪地點(diǎn)的特征、犯罪嫌疑人穿著衣物、使用的犯罪工具、犯罪時(shí)周圍環(huán)境等細(xì)節(jié)問題，檢察機(jī)關(guān)一般應(yīng)提前介入案件，與偵查機(jī)關(guān)共同進(jìn)行詢問，在第一時(shí)間未成年被害人記憶較為深刻的時(shí)候，盡量完整地回憶整個(gè)被侵害過程，全面調(diào)查案件犯罪事實(shí)同時(shí)，避免反復(fù)詢問給未成年被害人造成的多次心理傷害。最后，將被害人陳述與物證、鑒定結(jié)論等其他間接證據(jù)相對(duì)應(yīng)，分析是否能相互印證，如被害人陳述中提到的犯罪嫌疑人實(shí)施性侵行為當(dāng)天穿著的衣物、實(shí)施性侵行為周圍的環(huán)境、造成的傷害后果等，通過間接證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)未成年被害人陳述。

需要注意的是，因未成年被害人生理及心理的特殊性，其往往不能對(duì)被侵害事實(shí)作出完整、全面的陳述，偵查人員應(yīng)尊重其年齡特征，不要為了偵破案件而急于求成，強(qiáng)迫或引誘未成年被害人作出違背其本意的陳述。

針對(duì)缺少其他直接證據(jù)，犯罪嫌疑人無有罪供述或回避主要犯罪事實(shí)的情況，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)在訊問時(shí)側(cè)重于被害人陳述的細(xì)節(jié)部分作進(jìn)一步分析判斷。

在公共場所當(dāng)眾實(shí)施犯罪的認(rèn)定

我國刑法規(guī)定，在公共場所當(dāng)眾實(shí)施強(qiáng)制猥褻、猥褻兒童、強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女行為，應(yīng)認(rèn)定為上述犯罪的加重處罰情形。在實(shí)際辦案過程中，對(duì)該情節(jié)的認(rèn)定存在兩處關(guān)鍵點(diǎn)，分別是對(duì)公共場所的認(rèn)定及對(duì)當(dāng)眾實(shí)施行為的認(rèn)定。

公共場所一般是指對(duì)公眾開放，即社會(huì)上的大多數(shù)人都可以去的場所，但本情節(jié)中的公共場所并不限于對(duì)公眾開放的場所。意見中重點(diǎn)列舉了校園作為公共場所，雖然校園具有一定的封閉性，但因其在一定范圍內(nèi)對(duì)特定的學(xué)生及教師等工作人員開放，在校園中實(shí)施性侵行為具有一定的公開性，仍舊應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公共場所。

綜上，對(duì)公共場所的證明除根據(jù)常識(shí)定義能夠確定的公眾進(jìn)出活動(dòng)場所外，也要通過對(duì)當(dāng)?shù)鼐用裆盍?xí)慣的詢問、現(xiàn)場勘查，結(jié)合犯罪時(shí)間來判斷其是否具有公眾隨意出入性，是否存在侵害被害人的性羞恥心和道德情感的可能性。

在當(dāng)眾實(shí)施的情節(jié)證明上，主要問題出現(xiàn)在在場知情人員因?yàn)椴辉刚腥鞘欠牵X得性侵案件羞于啟齒等原因拒絕作證，辦案機(jī)關(guān)難以取得在場人員的證言。

針對(duì)此情況，可以通過當(dāng)?shù)鼐用褚话闵盍?xí)慣判斷當(dāng)時(shí)有多數(shù)人在場的可能性，并將被害人陳述中的細(xì)節(jié)與犯罪嫌疑人的供述相對(duì)應(yīng)，重點(diǎn)訊問犯罪嫌疑人去該地點(diǎn)的原因，是否邀約他人，是否有同行人員，在該場所是否與他人發(fā)生交談等，通過細(xì)節(jié)性的問題來證明該地點(diǎn)是否有多數(shù)人在場。

對(duì)于有多數(shù)人在場，但因無證人證言證明在場人員是否看見性侵行為的情況，筆者認(rèn)為當(dāng)眾實(shí)施行為侵害的是被害人的性羞恥心和道德情感，對(duì)當(dāng)眾實(shí)施的證明重點(diǎn)應(yīng)放在能否認(rèn)定性侵害行為實(shí)施時(shí)，目力范圍內(nèi)有多數(shù)人在場，被害人是否在心理上存在隨時(shí)可被發(fā)現(xiàn)的窘迫狀態(tài)。

是否明知幼女年齡的證明

根據(jù)刑法和意見規(guī)定，與幼女發(fā)生性關(guān)系，無論是否違背其自由意志，均以強(qiáng)奸論，從嚴(yán)處罰，且將幼女的年齡明確為14周歲。對(duì)于不滿12周歲的被害人，因其年齡特征較為明顯，推定行為人當(dāng)然明知；對(duì)于已滿12周歲、不滿14周歲的被害人，需要其他證據(jù)佐證，以推斷行為人是否明知對(duì)方為幼女。

針對(duì)已滿12周歲、不滿14周歲的幼女實(shí)施的未使用暴力、脅迫手段的性行為的主觀明知狀態(tài)的認(rèn)定需區(qū)分三種情況：

第一種為犯罪嫌疑人與被害人系親友，或以男女朋友關(guān)系長期相處，因雙方較為了解，即使犯罪嫌疑人辯解自己沒有明確詢問過對(duì)方年齡，但筆者認(rèn)為在長久相處過程中，行為人應(yīng)當(dāng)能夠從被害人言談舉止、周圍環(huán)境等方面判斷出被害人的大致年齡，除被害人明顯發(fā)育超群或?qū)χ車私哉J(rèn)為其超越實(shí)際年齡等極特殊情況，應(yīng)當(dāng)推定犯罪嫌疑人明知被害人系幼女。根據(jù)意見規(guī)定，如犯罪嫌疑人未滿16周歲，偶發(fā)性關(guān)系，情節(jié)較輕的，不認(rèn)定為犯罪，但也并不影響對(duì)其明知被害人系幼女的證明。

第二種情況為行為人與被害人偶然結(jié)識(shí)，相處時(shí)間較短，與周圍親友聯(lián)系較少，如通過網(wǎng)絡(luò)相識(shí)，行為人未曾詢問過被害人的年齡，或雖詢問，被害人明確稱自己已經(jīng)成年或已滿14周歲。針對(duì)該情況，在辦案過程中，應(yīng)當(dāng)從被害人自身特征及行為人與被害人的相處細(xì)節(jié)入手，包括但不限于被害人的發(fā)育狀況、衣著特征、是否仍在讀書、結(jié)交朋友的年齡等方面，如條件允許，可調(diào)取被害人在案發(fā)時(shí)的照片、周圍親友對(duì)其的評(píng)價(jià)等社會(huì)調(diào)查工作作為輔助判斷依據(jù)，同時(shí)應(yīng)注意對(duì)未成年人隱私的保護(hù)。在訊問犯罪嫌疑人與詢問被害人的過程中，可從二人日常相處的聊天內(nèi)容、收入來源、喜好等方面入手，從被害人在案發(fā)時(shí)的言談舉止來分析犯罪嫌疑人是否可能認(rèn)識(shí)到被害人系幼女。

第三種情況為行為人與被害人初次見面就發(fā)生性關(guān)系，對(duì)雙方情況毫無了解。該情況下，判斷行為人對(duì)被害人系幼女狀態(tài)是否明知的難度較大。除從被害人自身特征入手外，可嘗試通過偵查實(shí)驗(yàn)等方式，讓與案件無關(guān)聯(lián)的人通過被害人案發(fā)時(shí)的照片及言談舉止錄像等材料推測其年齡，作為普通人能否判斷其系幼女的佐證依據(jù)。考慮到該證據(jù)的提取勢必會(huì)對(duì)未成年被害人的隱私保護(hù)造成影響，且結(jié)果只能作為參考證據(jù)，對(duì)該方式的采取應(yīng)持審慎態(tài)度。