昆明理工大學(xué) 李昀軒

一、商事登記制度改革背景

商事登記也稱為商業(yè)登記，是指取得、變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)的程序，向主管機關(guān)提出申請，并由主管機關(guān)依法對申請事項審查登記的一種法律行為和法律程序。商事登記制度兼具私法和公法兩種屬性。從公法意義上來看，作為一種商事活動中的評價機制，需要得到行政部門的許可才能進行登記，其目的在于保護商事交易行為安全乃至社會公眾的利益。而從司法角度來看，商事登記能跨越地理空間等物理屬性，以兩個陌生市場主體之間信賴關(guān)系的構(gòu)建為基礎(chǔ)。商事登記制度的這一特點預(yù)示著我們應(yīng)當(dāng)在商事登記制度改革時不僅注重行政登記的制度性內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)注重時代發(fā)展的新需求。

改革開放以來，我國民營經(jīng)濟呈現(xiàn)“井噴”式的增長，多種多樣的市場主體紛紛涌現(xiàn)，現(xiàn)代商事登記制度也在實踐中初步確立。十八大報告強調(diào)：“當(dāng)前改革進入了‘攻堅區(qū)’和‘深水區(qū)’，要全面建成小康社會，必須以更大的政治勇氣和智慧，不失時機深化重要領(lǐng)域改革。”中國經(jīng)濟在市場的冰山、融資的高山、轉(zhuǎn)型的火山“三座大山”的大背景下，市場經(jīng)濟發(fā)展受到阻礙，市場潛在活力未被完全激發(fā)[1]。商事制度改革作為黨的十八屆三中全會提出的全面深化改革中的重要內(nèi)容，作為理順政府與市場關(guān)系的突破口和切入口，深化行政審批制度改革的必經(jīng)之路也是一場加快轉(zhuǎn)變政府職能的攻堅戰(zhàn)。所以，商事制度改革的實施與深化是新形勢下的重大舉措，是社會主義市場經(jīng)濟與時俱進的必要措施。2013年，李克強總理主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，部署推進公司注冊資本登記制度改革，降低了企業(yè)登記環(huán)節(jié)昂貴的時間成本，簡化了繁冗的程序，增強了法律確定性及制度的穩(wěn)定性，開啟轟轟烈烈的商事登記制度改革歷程。

（一）市場主體活力迸發(fā)的客觀需要

隨著創(chuàng)業(yè)潮愈演愈烈，商業(yè)登記制度的僵化成為阻滯市場經(jīng)濟發(fā)展的重要因素。原《公司法》第23條第二款規(guī)定，股東出資要達到法定資本最低限額。同時，原《公司法》第26條第二款、第59條和第81條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本最低也需要人民幣3萬元，而股份有限公司注冊資本的最低限額高達500萬元人民幣，許多個體戶和小微企業(yè)創(chuàng)業(yè)者難以達到股東出資法定資本最低限額，創(chuàng)業(yè)的熱情被無情的法律澆滅，嚴(yán)重阻礙和影響小微企業(yè)者創(chuàng)業(yè)。

（二）政府職能轉(zhuǎn)變的必要舉措

長期以來我國計劃經(jīng)濟的傳統(tǒng)造成對于商事登記制度的探索不夠，制度設(shè)計不靈敏，因而持續(xù)深化“放管服”改革是當(dāng)前必須要做的。在商事制度改革前，我國商事登記制度的特征是“嚴(yán)進寬管”，即在前置要件審批上，政府著重考慮、嚴(yán)格規(guī)定市場主體的準(zhǔn)入資格，試圖通過形式上的嚴(yán)苛彌補管理不夠充分的問題。行政機關(guān)事中、事后缺乏有力的監(jiān)管手段，往往只能通過頻率較低的企業(yè)年檢和執(zhí)法檢查才能發(fā)現(xiàn)市場主體的違法行為。在官本位氣息濃厚的地區(qū)，辦事難、辦事久等問題仍然突出，嚴(yán)重打擊市場主體創(chuàng)業(yè)、進入交易市場的積極性，市場主體創(chuàng)業(yè)的潛力和欲望被壓制。商事登記制度改革后重視“三證合一”“單一號碼”，順應(yīng)市場主體“一件事一次辦”的需求，推進政府職能轉(zhuǎn)變，加強政府服務(wù)效能。在監(jiān)管方面，側(cè)重強化事中、事后監(jiān)管，放寬事前準(zhǔn)入，降低市場主體入場門檻，激發(fā)市場主體創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力，維護消費者和市場主體的切身利益。

二、商事登記制度的歷史發(fā)展過程

商事登記制度一般被認(rèn)為起源于中世紀(jì)商人行會自治法形式的商事登記規(guī)則。商人在進行了財富的積累后建立起自己的商業(yè)協(xié)會，制定自治的商業(yè)協(xié)會規(guī)則。商人想要獲得資格承認(rèn)，需要得到特定協(xié)會的認(rèn)可，記載在協(xié)會名冊當(dāng)中[2]。16世紀(jì)，商人行會失去往日的榮光，一種新的商業(yè)管理制度得以建立。1861年頒行的《德國商法典》確立了具有近現(xiàn)代意義的商事登記制度，成為后世各國效仿的典范。

漢代有文獻記載對于市場秩序的管理，如所謂市籍，即商人要取得在市區(qū)合法的居住權(quán)和經(jīng)營權(quán)，必須在官府登記，列入市籍。雖有相關(guān)的記錄，但在我國古代尚未形成全面系統(tǒng)的商事登記制度，存在的等級制度也往往具有政府管理、抑制工商業(yè)發(fā)展的特征。

對比兩者發(fā)展過程我們可以發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)代意義上的商事登記法律制度是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的必然結(jié)果，如同貨幣隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而產(chǎn)生。商事登記制度的不斷構(gòu)建和完善與經(jīng)濟發(fā)展有極大的關(guān)系，簡便快捷的等級制度有助于市場主體厘清清晰的市場登記規(guī)則，提升市場主體履行登記義務(wù)的熱情，立法混亂、標(biāo)準(zhǔn)不一的登記制度必然會對市場的完善和構(gòu)建造成阻礙，因而對商事登記制度進行適時有效的改革，以使其緊緊跟上不斷變化的社會經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r，激活市場活力，發(fā)揮效益的最大化。

三、商事登記制度現(xiàn)狀的闕如

雖然我國已經(jīng)經(jīng)歷一番商事登記制度改革，但改革并非一日之功，也不是一次改革就能實現(xiàn)對于變幻莫測的市場的長久適應(yīng)，因此，目前我國的商事登記制度仍有適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的改進之處。

我國由于受曾經(jīng)長期高度集中的計劃經(jīng)濟體制的影響，政府單方承擔(dān)市場監(jiān)管責(zé)任成為常態(tài)，集中化的國家管理和計劃統(tǒng)一分配、安排造成社會自主管理能力較弱，以至于改革開放40多年，仍然認(rèn)為市場監(jiān)管是政府這一主體的單一責(zé)任，市場中的其他主體對此參與度不夠。而現(xiàn)實的經(jīng)濟市場中，無論是市場主體還是行業(yè)組織，都擁有成熟的市場經(jīng)驗，能夠深入市場內(nèi)部了解經(jīng)營內(nèi)幕，公民可以通過舉報、及時匯報違法信息等方式參與到市場監(jiān)管中，行業(yè)組織也可以采取行業(yè)內(nèi)曝光、開除會籍等方式履行自身監(jiān)管責(zé)任[3]。唯有市場內(nèi)的各方主體一同參與進來，市場監(jiān)管才能滲透到黑暗的角落。毫無疑問，這并不是一個一蹴而就的過程，離不開公民法治觀念和維權(quán)意識的提高、行業(yè)組織和社會組織發(fā)展的不斷完善等。

歷經(jīng)改革，政府監(jiān)管的重點已經(jīng)從事前聚焦市場主體資格與經(jīng)營資格的審批逐漸轉(zhuǎn)變到后期對于市場主體違法行為的監(jiān)管。事前的冗雜審批程序不僅難以實現(xiàn)市場主體的快捷管理，還會導(dǎo)致市場主體在登記的第一步就陷入泥沼。長期的實踐證明，在現(xiàn)代大市場環(huán)境下，我國高達1.4億的市場主體不能完全依靠行政部門的監(jiān)管，這將是對人力資源的極大浪費。政府進行巡查巡視和運動式專項執(zhí)法檢查等事中監(jiān)管和行政處罰、行政強制等事后監(jiān)管，并沒有取得預(yù)期的理想效果，同時也給政府工作造成較大負(fù)累。因而，可結(jié)合大數(shù)據(jù)的時代浪潮持續(xù)發(fā)展信用監(jiān)管模式，構(gòu)建全國統(tǒng)一、信息互通的信用信息系統(tǒng)，緩解傳統(tǒng)的“人盯人”監(jiān)管模式下政府疲于奔命的問題，實現(xiàn)全國一體化信用監(jiān)管，讓違法違規(guī)企業(yè)無所遁形。

四、商事登記制度的未來發(fā)展

自2022年3月1日起施行的《中華人民共和國市場主體登記管理條例》（以下簡稱《市場主體登記管理條例》）是我國商事登記制度改革的新標(biāo)志。這一《條例》從制度供給側(cè)角度推出六大改革措施，著力于改善長期以來市場主體登記立法體系雜亂、登記機關(guān)審查義務(wù)不明確、登記管理成本高昂、市場退出機制不暢通等疑難問題，更是首次提出市場主體的歇業(yè)制度，進一步完善我國商事法律體系，為商事制度的持續(xù)改革提供制度性保障，進一步擴展和探索了近年來實踐成果到制度規(guī)范的轉(zhuǎn)化。

（一）商事登記制度設(shè)立統(tǒng)一化

“成熟一個，設(shè)立一個”是改革開放以來我國商事登記制度零售式立法的經(jīng)驗[4]?？紤]到我國獨具特色的中國特色社會主義市場經(jīng)濟的市場形態(tài)，我國立法方式采取循序漸進和務(wù)實靈活的改革策略，在持續(xù)探索中促進了市場經(jīng)濟的茁壯成長。先后出臺了關(guān)于公司、企業(yè)法人、合伙企業(yè)、法定代表人、個體工商戶的登記管理條例等行政法規(guī)以及相關(guān)部門規(guī)章。

然而接踵而至的就是冗雜的市場登記制度和愈加追求自由創(chuàng)新市場之間的矛盾，商事登記制度的分散立法固然適應(yīng)不斷變化的市場需求，但也會導(dǎo)致登記程序和標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，從而產(chǎn)生制度內(nèi)容的重疊與缺漏，使立法上資源浪費，市場上法律規(guī)避行為屢見不鮮?；诮y(tǒng)一立法的思路，《市場主體登記管理條例》涵蓋了各類市場主體的登記規(guī)定，實現(xiàn)了登記管理制度的統(tǒng)一和諧，力促立法的科學(xué)性、制度的統(tǒng)一性、政策的包容性，填補了制度上的空白。

《條例》的順暢實施離不開相應(yīng)的配套措施，市場監(jiān)督總局已經(jīng)把《市場主體登記管理條例實施細(xì)則》《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》列入立法規(guī)劃，詳盡充實的細(xì)則、辦法有助于市場主體和行政部門更好地應(yīng)用法律。

（二）商事登記制度便利化

改革堅定秉持“放管服”的理念，簡政放權(quán)，保障市場自由，放管結(jié)合激發(fā)市場主體活力、優(yōu)化服務(wù)提升服務(wù)質(zhì)量?！稐l例》繼續(xù)壓縮登記環(huán)節(jié)，精簡申請材料，不要求申請人重復(fù)提供已經(jīng)獲取的信息材料，提高登記效率，依法公開登記材料的清單和文書格式。同時，政府適應(yīng)新時代要求，“十四五”規(guī)劃中強調(diào)數(shù)字中國、數(shù)字社會建設(shè)的要求，充分利用信息化、數(shù)字化平臺，打造具有互聯(lián)網(wǎng)時代特色的線上市場監(jiān)督管理平臺，構(gòu)建智慧化、高效率的管理體制。

《條例》對于市場主體的退出制度也設(shè)置了簡化程序，市場退出機制的完善設(shè)計是優(yōu)化營商環(huán)境的一大保障。此前《公司法》規(guī)定，公司破產(chǎn)注銷程序需要清算，而《條例》第三十三條規(guī)定，并無債權(quán)債務(wù)負(fù)擔(dān)的市場主體可以按照簡易程序辦理注銷登記，大幅縮短了市場主體的注銷程序時間。為保證市場主體的退出不會損害相關(guān)利益，要求全體出資人進行書面承諾，市場主體同樣在統(tǒng)一平臺進行異議公示，確保簡易注銷制度兼顧效率和誠信。具體實踐中，深圳市已然進行了“注銷登記一窗通”的平臺升級，通過與市場監(jiān)管、社保、稅務(wù)、銀行等各個部門進行數(shù)據(jù)的聯(lián)動和業(yè)務(wù)的協(xié)同，市民在平臺上申請注銷登記即可實現(xiàn)數(shù)據(jù)同步，對社會保障、海關(guān)、稅務(wù)等業(yè)務(wù)進行同步注銷，無須單獨去各個部門繼續(xù)申報。

除了登記制度上的便利，《條例》以積極的態(tài)度面對市場發(fā)展中可能遭遇的特殊問題和情況。2020年新冠肺炎疫情的蔓延，部分市場主體囿于現(xiàn)實原因不能開展相關(guān)的經(jīng)營活動，但并不代表其經(jīng)營能力和經(jīng)營欲望消失。為應(yīng)對這一特殊的現(xiàn)實情況，創(chuàng)新性地提出了歇業(yè)制度。《市場主體登記管理條例》第三十條借鑒我國香港地區(qū)的“不活動制度”，提出因自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等原因造成經(jīng)營困難的，市場主體可以自主決定在一定時期內(nèi)歇業(yè)。此舉實質(zhì)上緩和市場主體和了現(xiàn)實之間的矛盾，給予市場主體喘息空間，幫助其在艱難的情況下可以適度休眠。但這并非允許市場主體無限制歇業(yè)，規(guī)定歇業(yè)年限最長不超過三年。

（三）商事等級制度管理針對化

《市場主體登記條例》的透明化貫徹于登記制度的整個階段。事前規(guī)定市場主體實行實名登記，登記申請人應(yīng)當(dāng)對提交材料的“三性”負(fù)責(zé)，不得虛報、瞞報。在事后管理上，《條例》清晰地提出市場主體應(yīng)當(dāng)及時在營業(yè)場所、服務(wù)平臺公示年度報告和登記相關(guān)信息，不再僅僅注重對于市場主體進行初步登記時的門檻限制。

尤其在事后監(jiān)管這一階段，提出登記機關(guān)不再依照傳統(tǒng)的監(jiān)督模式，應(yīng)當(dāng)實施分等級、分類別監(jiān)管，根據(jù)市場主體的信用風(fēng)險狀況采取“雙隨機、一公開”的方式進行監(jiān)督檢查，既減輕了工作人員的人工負(fù)擔(dān)，又能精準(zhǔn)控制市場主體的風(fēng)險。對于登記機關(guān)查處違法行為可以采取的措施，《條例》明確提出包括進入市場主體的經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查、查閱市場主體經(jīng)營活動有關(guān)資料、依法責(zé)令市場主體停止相關(guān)經(jīng)營活動等措施。

從市場主體的角度探討，對于電子商務(wù)等隨著互聯(lián)網(wǎng)時代興起的新興商業(yè)、交易模式而言，《條例》也提出了不同于傳統(tǒng)線下市場主體的新要求。如第三十六條提出，電子商務(wù)平臺也要在顯著位置出示電子營業(yè)執(zhí)照，顯然是新業(yè)態(tài)下對于互聯(lián)網(wǎng)市場主體的新要求，有利于提高市場交易效率和交易行為的安全性，保護消費者利益。

五、結(jié)語

自2013年以來商事制度改革持續(xù)推進，從注冊資本登記制度改革到“多證合一”，從“雙隨機、一公開”監(jiān)管到“全國一張網(wǎng)”，《市場主體登記管理條例》的出臺實施進一步培育壯大了市場主體，對發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟至關(guān)重要，是“放管服”改革的進一步深化。自“十三五”規(guī)劃以來，市場主體數(shù)量大量增加，創(chuàng)造了大量的就業(yè)崗位，也增強了我國市場經(jīng)濟的活力。我國商事登記制度改革依然在前進的路上，在大數(shù)據(jù)時代必然會形成更多具有靈活性和針對性的管理手段和管理方式。我國需要在堅定改革的途中，把握黨全心全意為人民服務(wù)的宗旨，把實踐中行之有效的做法上升為穩(wěn)定長久的法律制度，持續(xù)完善市場主體登記制度，真正打造服務(wù)型政府，激發(fā)市場潛在活力，保護市場主體權(quán)益，優(yōu)化市場環(huán)境，促進國民經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展。