江蘇省南京市雨花臺區(qū)市場監(jiān)管局 寧俊
某食品生產(chǎn)企業(yè)的在售食品黃尖筍筍干,標簽標注的企業(yè)標準(《竹筍干》)超過備案有效期限。在南京某法院民事判決書中有這樣一段判詞“某食品生產(chǎn)企業(yè)在其制定的企業(yè)標準已過期的情況下,繼續(xù)執(zhí)行該標準并在案涉產(chǎn)品上標注過期企業(yè)標準,違反了食品強制性的有關規(guī)定,該批次產(chǎn)品應當屬于不符合食品安全標準的產(chǎn)品。”
2021年7月1日,上海市衛(wèi)健委出臺了《上海市食品安全企業(yè)標準備案辦法(2021版)》。筆者查閱到,有相當一部分省級衛(wèi)健委出臺的上述企業(yè)標準備案管理辦法冠以“食品安全企業(yè)標準”字樣。
從上述內(nèi)容看,似乎有將食品企業(yè)制定的食品企業(yè)標準等同食品安全標準的意味。在基層市場監(jiān)管行政案件中,也有將不符合企業(yè)標準的食品,直接定性為不符合食品安全標準的食品進行處罰的。業(yè)界為此爭論不休。
那么,食品企業(yè)標準到底是什么性質(zhì)的標準?嚴于食品安全標準的食品企業(yè)標準(下稱“嚴于標準”)是食品安全標準嗎?對企業(yè)標準中的具體指標限值如何把握?
《食品安全法》第二十五條規(guī)定,食品安全標準是強制執(zhí)行的標準。除食品安全標準外,不得制定其他食品強制性標準。
第二十九條規(guī)定,對地方特色食品,沒有食品安全國家標準的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門可以制定并公布食品安全地方標準,報國務院衛(wèi)生行政部門備案。食品安全國家標準制定后,該地方標準即行廢止。
《標準化法》第二條規(guī)定,標準包括國家標準、行業(yè)標準、地方標準和團體標準、企業(yè)標準。國家標準分為強制性標準、推薦性標準,其中行業(yè)標準、地方標準是推薦性標準。強制性標準必須執(zhí)行。國家鼓勵采用推薦性標準。
全國人大常委會法制工作委員會行政法室編著的《中華人民共和國食品安全法解讀》對上述條款中的“食品安全標準”解讀為,“食品安全標準關系人民群眾身體健康和生命安全,是強制執(zhí)行的標準,包括食品安全國家標準和地方標準?!?/p>
以上法律規(guī)定及權威解讀告訴我們,強制執(zhí)行的食品安全標準包括且僅包括食品安全國家標準和地方標準。排除了企業(yè)標準成為食品安全標準的可能性。另外,所謂強制性標準,是在一定范圍內(nèi)通過法律、行政法規(guī)等強制性手段加以實施的標準,具有法律屬性,所有涉及食品安全標準的主體都必須執(zhí)行。而企業(yè)標準系企業(yè)自行制定,僅在本企業(yè)內(nèi)部實行,并不具備這一屬性。
《食品安全法》第二十七條規(guī)定,食品安全國家標準由國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院食品安全監(jiān)督管理部門制定、公布,國務院標準化行政部門提供國家標準編號。食品中農(nóng)藥殘留、獸藥殘留的限量規(guī)定及其檢驗方法與規(guī)程由國務院衛(wèi)生行政部門、國務院農(nóng)業(yè)行政部門會同國務院食品安全監(jiān)督管理部門制定。屠宰畜、禽的檢驗規(guī)程由國務院農(nóng)業(yè)行政部門會同國務院衛(wèi)生行政部門制定。
第二十八條規(guī)定,制定食品安全國家標準,應當依據(jù)食品安全風險評估結(jié)果并充分考慮食用農(nóng)產(chǎn)品安全風險評估結(jié)果。食品安全國家標準應當經(jīng)國務院衛(wèi)生行政部門組織的食品安全國家標準審評委員會審查通過。食品安全國家標準審評委員會由醫(yī)學、農(nóng)業(yè)、食品、營養(yǎng)、生物、環(huán)境等方面的專家以及國務院有關部門、食品行業(yè)協(xié)會、消費者協(xié)會的代表組成,對食品安全國家標準草案的科學性和實用性等進行審查。
2010年12月1日起施行的《食品安全國家標準管理辦法》(衛(wèi)生部令第77號)第三條規(guī)定,衛(wèi)生部負責食品安全國家標準制(修)訂工作。衛(wèi)生部組織成立食品安全國家標準審評委員會,負責審查食品安全國家標準草案,對食品安全國家標準工作提供咨詢意見。第四條規(guī)定,食品安全國家標準制(修)訂工作包括規(guī)劃、計劃、立項、起草、審查、批準、發(fā)布以及修改與復審等。第四十一條規(guī)定,食品安全地方標準制(修)訂可參照本辦法執(zhí)行。
從上述規(guī)定可見,食品安全標準的制定,有著復雜、嚴格的主體、程序等規(guī)定。根本不是企業(yè)標準可以比擬和企及的。
雖然一些省份將企業(yè)標準備案辦法冠以“食品安全企業(yè)標準”字樣,但也有地方將其中“安全”二字去除的案例,以免其造成可能的誤導。如2020年6月1日,北京市衛(wèi)健委發(fā)布的《北京市食品企業(yè)標準備案辦法》(第四版)(京衛(wèi)食品〔2020〕4號)。該《辦法》問答中,在回答“2.備案辦法主要進行了哪些修訂?”時,答“將備案辦法更名為《北京市食品企業(yè)標準備案辦法》(前三版均冠以“食品安全企業(yè)標準”字樣)。
因此,食品企業(yè)標準不是也不可能是食品安全標準。
食品安全標準分通用標準、產(chǎn)品標準、生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)范、檢驗方法與規(guī)程四大類。食品安全標準的產(chǎn)品標準除一般規(guī)范性內(nèi)容外,僅對某食品產(chǎn)品中的風險因素做出規(guī)定,這些風險因素即食品安全指標,是食品生產(chǎn)經(jīng)營者必須遵循的最低要求,是底線。該指標(限值)具唯一性,即要么安全,要么不安全,不可分級分等。
食品推薦性產(chǎn)品標準及食品企業(yè)標準,其指標多為質(zhì)量指標。質(zhì)量指標規(guī)定的是食品的品質(zhì)。一等價錢一等貨是對質(zhì)量品質(zhì)的描述,也就是說,質(zhì)量品質(zhì)是可以分級、分等的。如GB/T35883-2018《冰糖》,其理化指標中的“還原糖分、電導灰分等”質(zhì)量指標,將白冰糖分為“優(yōu)級、一級”兩個質(zhì)量檔次。
推薦性標準、企業(yè)標準在制定過程中,通過規(guī)范性文件的引用,將食品安全標準引入而成為本標準的一部分,并以此貫徹食品安全標準。實踐中,食品產(chǎn)品是否符合食品安全標準限值的按食品安全標準判定,是否符合質(zhì)量標準限值的按推薦性標準、企業(yè)標準判定。
《食品安全法》第三十條規(guī)定,國家鼓勵食品生產(chǎn)企業(yè)制定嚴于食品安全國家標準或者地方標準的企業(yè)標準,在本企業(yè)適用,并報省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門備案。
《北京市食品企業(yè)標準備案辦法》問答(第四版)對嚴于食品安全標準的企業(yè)標準解釋為:“是指企業(yè)標準中的食品安全指標限值嚴于食品安全標準的相應規(guī)定。企業(yè)標準增加了食品安全標準沒有的指標不能視為嚴于?!?/p>
上述內(nèi)容告訴我們,食品安全標準設置了一個底線值,不能被突破,否則按不符合食品安全標準定性。而企業(yè)標準又嚴于食品安全標準,造成同一風險因素指標出現(xiàn)兩個不同的限值。客觀上形成分級、分等,這時的企業(yè)標準限值是否可按質(zhì)量品質(zhì)指標來理解、定性?筆者認為可以。其次,必須是有食品安全標準存在,才能談“嚴于標準”。否則,企業(yè)標準即使設置了風險因素限值,該限值既不是食品安全標準限值,也談不上“嚴于”。筆者認為,該限值只能歸屬質(zhì)量品質(zhì)指標。
這里的食品安全指標是指企業(yè)標準引用的食品安全標準中明確規(guī)定的食品安全指標限值,而不是“嚴于標準”中的限值。
《食品安全法》調(diào)整食品的安全。《產(chǎn)品質(zhì)量法》調(diào)整食品的質(zhì)量。食品推薦性產(chǎn)品標準及食品企業(yè)標準中引用了食品安全標準,這些指標不合格,適用《食品安全法》。除此之外,還存在大量的質(zhì)量品質(zhì)指標,這些指標不合格,適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》。
對于符合食品安全標準,但不符合“嚴于標準”的食品之定性,曾經(jīng)困擾著一線市場監(jiān)管人員。2019版《食品安全法實施條例》釋義(國務院法制辦編著)中列舉了三種主要有觀點。第一種觀點認為,《食品安全法》將企業(yè)標準放在了食品安全標準一章,企業(yè)標準就應當屬于食品安全標準(一些權威解釋也將其描述為“食品安全企業(yè)標準”),對不符合企業(yè)標準的應按照不符合食品安全標準予以處罰。第二種觀點認為,企業(yè)標準放在食品安全標準這一章來闡述,主要是從關聯(lián)性的角度考慮,并不是說企業(yè)標準就是食品安全標準。從立法目的上講,國家鼓勵企業(yè)制定嚴于國家標準和地方標準的企業(yè)標準,如果對企業(yè)生產(chǎn)的符合食品安全國家標準和地方標準但不符合企業(yè)標準食品的行為予以嚴懲,在邏輯上講不通,不能一方面鼓勵,另一方面又嚴厲處罰。第三種觀點認為,應當對生產(chǎn)符合“國家標準但不符合企業(yè)標準”的行為依照《食品安全法》第一百二十五條第二項的規(guī)定,以“標簽、說明書不符合本法規(guī)定”予以處罰。
前文已分析,食品企業(yè)標準不是食品安全標準,所以第一種觀點站不住腳。第三種觀點牽強(即使處罰,也應當適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》)。筆者贊同第二種觀點。
食品標簽標明的執(zhí)行標準本身也是一項承諾和保證。違背這一承諾和保證,就應當承擔相應的責任??紤]到企業(yè)有可能通過虛假宣稱其企業(yè)標準嚴于國家標準或者地方標準,不正當?shù)孬@得了消費者信任,也破壞了食品安全標準管理秩序,給食品安全帶來隱患,應當予以處罰。然而,正如上文第二種觀點,制定嚴于食品安全標準的企業(yè)標準是國家鼓勵的行為,如果對不符合“嚴于標準”一律嚴懲,將打擊企業(yè)制定“嚴于”標準的積極性,不符合立法宗旨。
《食品安全法實施條例》第七十四條較好地解決了上述問題。其規(guī)定,“食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的食品符合食品安全標準但不符合食品所標注的企業(yè)標準規(guī)定的食品安全指標的,由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門給予警告,并責令食品經(jīng)營者停止經(jīng)營該食品,責令食品生產(chǎn)企業(yè)改正;拒不停止經(jīng)營或者改正的,沒收不符合企業(yè)標準規(guī)定的食品安全指標的食品,貨值金額不足1萬元的,并處1萬元以上5萬元以下罰款,貨值金額1萬元以上的,并處貨值金額5倍以上10倍以下罰款”。該項規(guī)定對這種行為首先是警告和責令改正,拒不改正的才處以罰款(如適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》是可以直接處罰的),并將處罰情形限定為不符合企業(yè)標準規(guī)定的食品安全指標的食品、與食品安全掛鉤,進一步聚焦食品安全,提高打擊的精準度。
綜上,食品企業(yè)標準及“嚴于標準”均不是食品安全標準,《食品安全法實施條例》第七十四條這一特別規(guī)定,較好地、有針對性地解決了不符合“嚴于標準”的法律適用問題。