淺議產(chǎn)權(quán)交易中股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式

◎汪偉農(nóng) 吳烈憶

（上海國證產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀有限公司 上海 200001；上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所有限公司，上海 200062）

產(chǎn)權(quán)交易中轉(zhuǎn)讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，將標的公司的債權(quán)一道捆綁，以股權(quán)加債權(quán)的模式在產(chǎn)權(quán)交易市場公開掛牌轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓時債權(quán)同步轉(zhuǎn)讓的目的，這一模式現(xiàn)在被越來越多的企業(yè)所廣泛采用。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓又叫債權(quán)讓與，指債權(quán)人將其享有的債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給受讓人，法律效果是：如果全部轉(zhuǎn)讓，則轉(zhuǎn)讓人從原合同關(guān)系中脫離，受讓人取而代之成為新債權(quán)人，雙方的法律地位發(fā)生了替換；如果是部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓，則受讓人將加入合同關(guān)系，成為債權(quán)人，債的內(nèi)容和客體保持不變。

一、股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式的提出

股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式提出多為標的公司因經(jīng)營需要或自身向金融機構(gòu)貸款有難度等原因，由股東以借款形式向標的公司提供資金支持所形成。股東轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，將股權(quán)和債權(quán)捆綁一并轉(zhuǎn)讓，要求受讓方在受讓公司股權(quán)同時，替標的公司償還欠原股東的債務。也就是說，受讓方成為新股東的同時，也成為對標的公司借款的債權(quán)人。

這種交易模式最大的優(yōu)點是轉(zhuǎn)讓股東在實現(xiàn)股權(quán)退出時，可以同步實現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓，將股權(quán)和債權(quán)價款通過產(chǎn)權(quán)交易市場實現(xiàn)安全回收，避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓后債權(quán)無法回收后遺癥，造成國有資產(chǎn)流失。

二、股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式法律要點

在股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式中，出讓權(quán)利的主體是債權(quán)人，一般都是產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方；受讓的主體是特定權(quán)利義務關(guān)系之外的第三人，是產(chǎn)權(quán)交易的受讓方；而權(quán)利相對義務的承載主體是原債務人，是產(chǎn)權(quán)交易的標的公司。債的客體是指債務人應為或不應為的特定行為,亦稱為給付。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（32號令）第四十八條：“企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓，應當按照企業(yè)內(nèi)部管理制度履行相應決策程序后，在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行。”

《中華人民共和國民法典》第545條：

“債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：1.根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；2.按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3.依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

當事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人。當事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人?！?/p>

（一）債權(quán)必須是有效的

債權(quán)的有效存在是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的根本前提。捆綁轉(zhuǎn)讓的債權(quán)必須存在合法有效的合同，如果原合同不成立或無效，那么債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也不能成立生效。如，原合同標的為法律所禁止的，本身無效，那么債權(quán)人就此債權(quán)的轉(zhuǎn)讓也無效。債權(quán)如果已被質(zhì)押，必須獲得質(zhì)權(quán)人同意再轉(zhuǎn)讓。

（二）債權(quán)內(nèi)容保持不變

債權(quán)轉(zhuǎn)讓，目的是將債權(quán)直接轉(zhuǎn)移給受讓人，法律效果是讓與人不再享有讓與的債權(quán)，受讓人自讓與人繼受取得債權(quán)成為債權(quán)人，雙方的法律地位發(fā)生替換，債權(quán)的效力并不因為轉(zhuǎn)讓而發(fā)生變化，債的內(nèi)容和客體保持不變。如果債的內(nèi)容發(fā)生改變，就不是轉(zhuǎn)讓，而是債權(quán)變更。

（三）債權(quán)從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓

《民法典》第五百四十七條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但是該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。受讓人取得從權(quán)利不因該從權(quán)利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響?！?/p>

轉(zhuǎn)讓人向受讓人移轉(zhuǎn)債權(quán)時，依附于主債權(quán)的從權(quán)利如抵押權(quán)、留置權(quán)、定金債權(quán)、保證債權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)及損害賠償請求也一并轉(zhuǎn)移。轉(zhuǎn)讓人需要把所有證明債權(quán)的文件，如債權(quán)證書、單據(jù)等，交給受讓人。

（四）須達成債權(quán)轉(zhuǎn)讓合意

債權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種財產(chǎn)處分行為，必須符合民事行為的生效條件。轉(zhuǎn)讓人與受讓人就債權(quán)讓與必須是真實意思表示并達成合意，雙方簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》即可，無須債務人同意，也無須受讓方和債務人重新簽訂新的《借款合同》。產(chǎn)權(quán)交易中實踐中，《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》內(nèi)容一般在《產(chǎn)權(quán)交易合同》中體現(xiàn)即可，無須另簽。

（五）債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須通知債務人

我國《民法典》第五百四十六條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。”關(guān)于履行通知義務的方式，在法律上沒有明確限定，可以理解為書面形式、口頭形式或其他形式。產(chǎn)權(quán)交易實踐中，《產(chǎn)權(quán)交易合同》和《產(chǎn)權(quán)交易憑證》交付通知到達了債務人，就應認定轉(zhuǎn)讓對債務人發(fā)生了效力 。

（六）債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須遵守一定程序

法律規(guī)定辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過批準、登記手續(xù)的，如果不履行相應手續(xù)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。

三、產(chǎn)權(quán)交易中實操要點

（一）股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式債權(quán)的類型

在法律允許轉(zhuǎn)讓的債權(quán)中，不是所有債權(quán)都可以和股權(quán)捆綁轉(zhuǎn)讓。實踐中產(chǎn)權(quán)交易捆綁轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，多數(shù)為轉(zhuǎn)讓方與標的公司基于《借款合同》或《租賃合同》產(chǎn)生的單純貨幣借款或租金，其他股東或第三人債權(quán)一般不得捆綁轉(zhuǎn)讓。常見的一般多為以下幾類。

1.轉(zhuǎn)讓人（債權(quán)人）直接與轉(zhuǎn)讓目標公司（債務人）簽署《借款合同》或《租賃合同》產(chǎn)生的債權(quán)。

2.轉(zhuǎn)讓人全資或控股股東對標的公司的債權(quán)，經(jīng)授權(quán)可以捆綁轉(zhuǎn)讓。

3.轉(zhuǎn)讓人委托銀行向目標公司發(fā)放委托貸款形成的債權(quán)。

4.轉(zhuǎn)讓人有權(quán)處置的其他債權(quán)。

（二）股債捆綁轉(zhuǎn)讓決策程序

轉(zhuǎn)讓方如果決定采用股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式，必須在其股東會或董事會決議中清晰表明，如果屬于國有全資、獨資公司或控股公司，還必須獲得上級主管單位批復。此外，在標的公司股東會決議中，也必須清晰表明轉(zhuǎn)讓方股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓同時，將對標的公司債權(quán)一起捆綁轉(zhuǎn)讓意思，并獲得股東會通過。

（三）股債捆綁轉(zhuǎn)讓債權(quán)金額的確認

股債捆綁轉(zhuǎn)讓債權(quán)金額一般必須經(jīng)過第三方審計和評估確認，也有基于有效債權(quán)合同通過專項審計報告確認。掛牌轉(zhuǎn)讓債權(quán)金額一般為評估基準日時點金額，但由于債權(quán)持續(xù)計息，在基準日后債權(quán)的金額會發(fā)生變化，如果掛牌時點距離評估基準日較長，債權(quán)本金余額和利息變化較大，也可以通過專項審計確定掛牌債權(quán)金額。

（四）股債捆綁轉(zhuǎn)讓信息發(fā)布

股債捆綁轉(zhuǎn)讓項目在產(chǎn)權(quán)交易市場掛牌信息公告中，必須清晰表明股權(quán)價格和債權(quán)價格，例如，某項目轉(zhuǎn)讓底價為A+B萬元，其中標的公司x%股權(quán)轉(zhuǎn)讓底價為A萬元，轉(zhuǎn)讓方對標的公司債權(quán)金額為B萬元。本項目若形成競價，債權(quán)價格不變，溢價部分為股權(quán)部分的增值。

同樣，交易結(jié)束后，在《產(chǎn)權(quán)交易合同》和《產(chǎn)權(quán)交易憑證》中，也必須清晰表明股權(quán)交易金額多少，債權(quán)金額多少，不能混為一談，一定要涇渭分明、一目了然，便于稅務核稅，避免稅務按照總交易金額計算轉(zhuǎn)讓方增值稅和所得稅。

此外必須將期間的債權(quán)金額變化在掛牌信息公告中披露清楚。

（五）股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式價款支付路徑

通過產(chǎn)權(quán)交易市場實現(xiàn)股債捆綁轉(zhuǎn)讓的交易項目，其價款無論股權(quán)價款還是債權(quán)價款都必須在《產(chǎn)權(quán)交易合同》簽訂后三至五個工作日內(nèi)一次性支付到產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)指定賬戶，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在全額收到上述價款后出具交易憑證，其后一般三個工作日將價款全部轉(zhuǎn)劃到轉(zhuǎn)讓方賬戶。

（六）標的公司會計目錄調(diào)整

從會計意義看，公司債務是指未來支付款項的權(quán)利，包括其他應付款、應付票據(jù)、應付賬款、預收賬款、應付股利等。在股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式中，標的公司即是債務人，公司股東A在產(chǎn)權(quán)交易市場通過股債捆綁模式將股權(quán)和債權(quán)轉(zhuǎn)讓給B公司后，標的公司會計分錄必須進行如下調(diào)整。

四、熱點探討

雖然股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式在產(chǎn)權(quán)交易中被越來越多企業(yè)所采用，但實踐中仍然有不少問題存在爭議，許多問題值得探討。

（一）原股東是否還有優(yōu)先權(quán)

《公司法》第七十二條：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。”股東采用股債捆綁模式在產(chǎn)權(quán)交易市場公開掛牌轉(zhuǎn)讓，公司其他股東是否還擁有優(yōu)先購買權(quán)？一種意見認為，只要標的公司股東會同意，優(yōu)先權(quán)依然存在；另一種意見，采用股加債捆綁模式轉(zhuǎn)讓，其他股東喪失優(yōu)先購買權(quán)。

筆者認為，優(yōu)先購買權(quán)是《公司法》賦予股東受讓股權(quán)的天然權(quán)利，但對債權(quán)轉(zhuǎn)讓并沒有這種權(quán)利。所以，股債捆綁模式轉(zhuǎn)讓必須獲得標的公司全體股東同意才能實施，而不是現(xiàn)行《公司法》規(guī)定“應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”。在全體股東同意后，股加債捆綁轉(zhuǎn)讓，其他股東依然擁有優(yōu)先購買權(quán)。

（二）其他債權(quán)能否捆綁轉(zhuǎn)讓？

從會計意義看，債權(quán)是指單位未來收取款項的權(quán)利，包括應收賬款、其他應收款、預付賬款、應收票據(jù)、應收利息、應收股利和應收補貼款等。

在經(jīng)營性國有實體企業(yè)中，通常企業(yè)債權(quán)包括：1.直接以貨幣為內(nèi)容的金錢債權(quán)，包括借款、加工款、租金；2.表現(xiàn)為一種行為、一種物或者智力成果債權(quán)，包括交貨、貨物運輸、技術(shù)服務。目前金錢債權(quán)是產(chǎn)權(quán)交易市場股債捆綁模式轉(zhuǎn)讓最常見的債權(quán)，而對后一種交貨、貨物運輸、技術(shù)服務形成的債權(quán)，由于存在質(zhì)量、時間、地點、后續(xù)服務等因素制約，很難和股權(quán)一道捆綁，目前實踐中較為少見，但值得探索。

（三）再次掛牌債權(quán)能否打折？

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（32號令）第十八條： “信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以延期或在降低轉(zhuǎn)讓底價、變更受讓條件后重新進行信息披露?！辈捎霉蓚壞Ｊ睫D(zhuǎn)讓，信息披露期滿未征集到意向受讓方的，股權(quán)可以打折，債權(quán)能否打折？由于目前產(chǎn)權(quán)交易實踐中常見股債捆綁轉(zhuǎn)讓模式中的債權(quán)多為經(jīng)營性國有實體企業(yè)股東單純貨幣之債，只有金額數(shù)量，沒有價值高低，如果打折國資委系統(tǒng)在核銷上受到相關(guān)法規(guī)限制，所以目前實踐中再次掛牌債權(quán)打折較難。

但如果是金錢貨幣之外債權(quán)捆綁再掛牌是否能夠打折？筆者認為可以探討。

五、結(jié)束語

當前我國國資國企改革進入“深水區(qū)”，越來越多的傳統(tǒng)國企急需從低效無效的實物形態(tài)、存量形態(tài)、債權(quán)形態(tài)，通過產(chǎn)權(quán)交易市場實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓、重組、融資、優(yōu)化配置、激發(fā)活力、脫胎換骨，這對我們產(chǎn)權(quán)市場的服務能力、服務質(zhì)量和服務效率均提出了更高、更新、更嚴的要求，更加需要我們以黨的二十大精神為指引，自覺地踐行初心使命、守正創(chuàng)新、踔厲深耕、再創(chuàng)輝煌。