林偉

（拜西歐斯（北京）生物技術(shù)有限公司，北京 100091）

1 引言

隨著上市門檻的不斷降低，越來越多的中小企業(yè)涌入上市大潮，著手股權(quán)激勵。當現(xiàn)金流量存在困難時，股票期權(quán)是很好的激勵手段，但操作上比其他激勵方式復(fù)雜，相關(guān)稅收法規(guī)繁多，公司作為實施股票期權(quán)計劃的個人所得稅扣繳義務(wù)人，稍有不慎會產(chǎn)生“不合規(guī)”風險。因而，亟需在制定股票期權(quán)激勵計劃之前厘清稅收風險，詳盡規(guī)劃、籌謀。

2 股票期權(quán)激勵下被激勵對象所涉?zhèn)€稅風險

2.1 直接持股下受激勵員工所涉?zhèn)€稅一般處理

受激勵員工持股方式分為直接持股和間接持股。員工通過股權(quán)激勵直接持有公司股份，利益明確，激勵效果最佳。股票期權(quán)授予日，參考財稅〔2005〕35 號文規(guī)定，在股票期權(quán)授予日，員工尚未真正成為公司股東，后期是否行權(quán)或行權(quán)程度尚存在不確定性，因而一般不作為應(yīng)納稅所得征稅。股票期權(quán)行權(quán)日，員工股份得到確權(quán)，具有確定性，也具備了計稅的基礎(chǔ)。根據(jù)財稅〔2005〕35 號文、稅總所便函〔2016〕149 號第14項說明，“應(yīng)按‘工資、薪金所得’適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅”。計稅公式：應(yīng)納稅所得額=（行權(quán)股票的每股市場價-員工取得該股票期權(quán)支付的每股施權(quán)價）×股票數(shù)量；按照“工資、薪金”3%～45%的累進稅率納稅。股票期權(quán)行權(quán)日之前轉(zhuǎn)讓，參照財稅〔2005〕35 號文，在行權(quán)日之前將股票期權(quán)轉(zhuǎn)讓（公司股權(quán)激勵規(guī)則設(shè)定“可轉(zhuǎn)讓”），因此時股份并未歸屬于員工，可理解為“轉(zhuǎn)讓未來”或“有收益權(quán)”，應(yīng)“以股票期權(quán)的轉(zhuǎn)讓凈收入，作為工資薪金所得征收個人所得稅”。股票期權(quán)行權(quán)日后轉(zhuǎn)讓，當股份歸屬于員工之后，該股份為員工財產(chǎn)；后續(xù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，參照財稅〔2005〕35 號文規(guī)定，“差額收益按照20%稅率計算繳納個人所得稅”。

2.2 享受納稅遞延政策的處理

財稅〔2016〕101 號文規(guī)定，在滿足7 項條件及備案下，“非上市公司員工取得的股權(quán)激勵可遞延至轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅”。股票期權(quán)取得的成本按行權(quán)價確定。財稅〔2016〕101 號文解決了與非上市公司股權(quán)激勵相關(guān)的3 個問題：員工在行權(quán)日無力當期納稅；行權(quán)后股份貶值，員工無法退稅；征管優(yōu)惠、簡便，固定稅率20%。

2.3 被激勵對象通過有限合伙企業(yè)間接持股產(chǎn)生的個稅

現(xiàn)實中，基于控制權(quán)、股東人數(shù)限制和持股人員進退便利考慮，企業(yè)選擇搭建有限合伙性質(zhì)持股平臺，員工通過持股平臺的持有和轉(zhuǎn)讓兌現(xiàn)股權(quán)激勵，也稱為“間接持股”。財稅〔2016〕101 號文第1 條第（二）項提出，享受遞延納稅政策的非上市公司“激勵標的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)”，員工持有的必須是“本公司股份”。間接持股模式下，員工持有的并非“本公司（激勵標的公司）”股份，擬上市公司所獎勵股權(quán)的直接對象是持股平臺，也并非員工。據(jù)此，非上市公司間接持股的股權(quán)激勵模式不符合財稅〔2016〕101 號文規(guī)定，不可享受遞延納稅優(yōu)惠政策。

2.4 特殊問題，特殊處理

持有遞延納稅股權(quán)期間，公司在境內(nèi)上市，應(yīng)參照限售股相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。“應(yīng)納稅所得額=限售股轉(zhuǎn)讓收入-（限售股原值+合理稅費）”“應(yīng)納稅額=應(yīng)納稅所得額×20%”。特別提示，此時扣繳義務(wù)人轉(zhuǎn)為證券機構(gòu)，實施股權(quán)激勵的公司只需及時將相關(guān)信息告知稅務(wù)機關(guān)。如果個人對扣繳個稅有異議，可“向證券機構(gòu)所在地主管稅務(wù)機關(guān)申請辦理稅收清算”。根據(jù)稅總所便函〔2016〕149 號文中第18 條，“非上市公司股權(quán)激勵遞延納稅期間，若不再符合遞延納稅條件，應(yīng)于次月15日內(nèi)按不符合條件的計稅方法計算納稅”。國家稅務(wù)總局公告2016年第62 號規(guī)定，“同一納稅年度內(nèi)多次取得不符合遞延納稅條件股權(quán)激勵，需合并后按照工資薪金所得計算納稅”。參照財稅〔2005〕35 號規(guī)定，“員工因擁有股權(quán)參與稅后利潤分配而取得的股息、紅利所得，應(yīng)全額按20%稅率”計征個人所得稅。根據(jù)財稅〔2016〕101 號文第4 條第（四）

根據(jù)財稅〔2016〕101 號文第4 條第（四）項規(guī)定，“因遞延納稅的股權(quán)產(chǎn)生的轉(zhuǎn)增股本收入”計稅方法“按照‘利息、股息、紅利’所得項目計征個人所得稅”。

3 自然人股東讓渡股權(quán)時的個稅合規(guī)風險

在股票期權(quán)實操中，有些公司的股權(quán)來源于自然人股東直接讓渡，此時需要注意自然人股東的個人所得稅風險。自然人股東股權(quán)讓渡實質(zhì)上是換取員工為公司提供的服務(wù)，應(yīng)視同股權(quán)轉(zhuǎn)讓，適用國家稅務(wù)總局公告2014年第67 號規(guī)定，“以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按‘財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得’繳納個人所得稅”。對于受激勵員工而言，行權(quán)價格偏高，不具有吸引力；對于讓渡股權(quán)的自然人股東而言，可能面臨低價轉(zhuǎn)讓同時承擔被稅務(wù)機關(guān)核定較高價差的個稅風險，導(dǎo)致雙重“損失”。因而，在自然人股東向被激勵員工直接讓渡股權(quán)模式下，定價尤為重要。

4 實操中的思考

4.1 并非納稅遞延政策任何時候都優(yōu)惠

員工因股票期權(quán)產(chǎn)生的個稅在一般納稅處理時按照3%～45%的七級超額累進稅率，在享受遞延納稅優(yōu)惠時，適用單一20%稅率。當超額累進適用稅率不高于20%時，就會比單一20%的比例稅率總體稅負要低，享受單一20%稅率的遞延納稅優(yōu)惠就“不優(yōu)惠”了。在實踐中，企業(yè)股權(quán)激勵對象大多是高管及核心員工，選擇享受遞延納稅政策仍是受益的。

4.2 公平市場價格的認定

在計算被激勵對象應(yīng)納稅所得時，公平市場價格是一個非常重要的依據(jù)。國家稅務(wù)總局公告2016年第62 號文規(guī)定，“依次按照凈資產(chǎn)法、類比法、其他方法確定”“凈資產(chǎn)按照上年末凈資產(chǎn)確定”?？梢?，“上年度財報凈資產(chǎn)/公司股份數(shù)量”是稅務(wù)機關(guān)核定公司股權(quán)激勵價格的最低值，低于這個價格很難被稅務(wù)機關(guān)認定。國家稅務(wù)總局2014年67 號文第14 條詳細規(guī)定，“被投資企業(yè)的土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)占企業(yè)總資產(chǎn)比例超過20%的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照納稅人提供的具有法定資質(zhì)的中介機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”。在實際中，上述資產(chǎn)往往因入賬時采用歷史成本法，評估價要遠遠高于賬面價值，對納稅人而言無疑雪上加霜，因而此時要盡量避免實施股權(quán)激勵。另外，國家稅務(wù)總局2014年67 號文規(guī)定，“6 個月內(nèi)再次發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓且被投資企業(yè)凈資產(chǎn)未發(fā)生重大變化的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照上一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時被投資企業(yè)的資產(chǎn)評估報告核定此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”。此條規(guī)定因企業(yè)而異，可充分利用或適當規(guī)避。

5 合規(guī)風險控制措施

“全面核查發(fā)行人及股東納稅合規(guī)情況，說明報告期內(nèi)是否存在其他納稅合規(guī)風險，是否涉及重大違法違規(guī)行為”是上市審核中經(jīng)典問詢項目。擬上市公司需要未雨綢繆，做好股權(quán)激勵涉稅合規(guī)風險控制工作。圍繞上市審核問詢高頻問詢點，風險控制具體措施總結(jié)如下。

5.1 與稅務(wù)機關(guān)充分溝通

依照現(xiàn)有政策，大部分稅務(wù)機關(guān)對持股平臺股權(quán)激勵不給予遞延納稅優(yōu)惠待遇。當然也存在給予企業(yè)享受財稅〔2016〕101 號文優(yōu)惠備案的案例。例如，潤陽科技在招股書中表述其已獲得國家稅務(wù)總局長興縣稅務(wù)局備案登記并取得稅務(wù)機關(guān)出具的證明。當前，對于非上市企業(yè)股權(quán)激勵行權(quán)日員工應(yīng)納稅所得是否并入年度綜合所得計稅問題，尚無明確稅收法規(guī)，各地稅務(wù)機關(guān)如何執(zhí)行計稅問題仍解讀不一。財稅〔2016〕101 號文中明確指出，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司適用非上市公司的遞延納稅政策，文中規(guī)定上市公司為“股票在上海證券交易所、深圳證券交易所上市交易的股份有限公司”符合當時實際情況。2021年11月15日，原三板掛牌精選層公司平移到北交所上市，但尚未有針對財稅〔2016〕101 號文的補充規(guī)定，因此，北交所上市公司對財稅〔2016〕101 號文適用問題在新政策出臺前屬于模糊地帶。2021年10月12日，國家發(fā)布了稅總征科發(fā)〔2021〕69 號文件。但凡公司實施股權(quán)激勵計劃，“均應(yīng)在決定實施股權(quán)激勵的次月15日，向主管稅務(wù)機關(guān)報送《股權(quán)激勵情況報告表》”。透過文件，國家對股權(quán)激勵實施開始重視，有意識加強管理。但實踐中，也存在尚未按照稅總征科發(fā)〔2021〕69 號文開展備案工作的稅務(wù)主管部門。在實操中，除上述問題外，仍有諸多涉稅細節(jié)有待清晰、明確，即使文件相同，稅務(wù)機關(guān)屬地不同解讀不一，在制定股權(quán)激勵計劃之前針對遇到的問題應(yīng)積極主動與主管稅務(wù)機關(guān)充分溝通，并盡量獲取書面答復(fù)或證明文件，這是企業(yè)守法合規(guī)的重要依據(jù)和保障。

5.2 嚴格依照稅法設(shè)計激勵計劃

自然人股東讓渡股權(quán)時，根據(jù)國家稅務(wù)總局2014年67號文中第13 條第（三）款規(guī)定，“相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓”，如果公司欲享受該條政策，證明自然人股東的股權(quán)讓渡價格是合理的，一定要逐字比對要求，提前落實在股權(quán)激勵計劃的相關(guān)文件中，例如，章程中作出相關(guān)規(guī)定、激勵對象的選擇、股權(quán)是否對外轉(zhuǎn)讓等。公司若計劃享受國家相關(guān)優(yōu)惠政策，就一定要嚴格按照政策文件制定計劃，而且要保障公司自始至終符合優(yōu)惠政策的條件。激勵計劃方案制定后還要按照稅收政策中規(guī)定，把方案內(nèi)容融入相關(guān)合同、協(xié)議或公司章程、制度等文件中。得到稅收優(yōu)惠備案僅僅是開始，稅務(wù)機關(guān)后續(xù)還會嚴格監(jiān)管，一旦公司股權(quán)激勵計劃在后續(xù)執(zhí)行中不再符合條件，很可能面臨追繳滯納金、罰款，付出更大的代價。因此，稅法、政策規(guī)定是企業(yè)股權(quán)激勵計劃的“準則”，一定不要“出圈”方可享受優(yōu)惠政策，這是降低合規(guī)風險的措施之一。

5.3 合理設(shè)定股權(quán)激勵價格

非上市公司股權(quán)激勵計劃中，最敏感要素是行權(quán)價格。盛諾基、康希諾上市審核首輪均被問詢行權(quán)價格確定依據(jù)，行權(quán)價格受諸多因素影響，其中包括：①實控人利益讓渡的意愿程度；②受激勵員工可承受的經(jīng)濟能力以及心理預(yù)期；③公司自身所有制性質(zhì)，是否含有國有資產(chǎn)成分；④所涉稅收對激勵效果的抵減影響；⑤行權(quán)價格對股份支付的影響，進而對公司估值和利潤影響程度；⑥合法合規(guī)原則。公司6 個月內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為股權(quán)激勵優(yōu)先確認價，公司上年度每股凈資產(chǎn)是價格最低紅線，公司最近期機構(gòu)融資投后估值是參考因素。切記定價邏輯要合理，有理有據(jù)，避免“利益輸送”“國有資產(chǎn)流失”等傾向性問題發(fā)生可能，康希諾就被問及股份支付公允價格確定的具體過程。華強科技因股東涉國有成分，使用資產(chǎn)評估法進行定價，規(guī)避可能存在的國有資產(chǎn)流失風險。

5.4 保險設(shè)置

為解決被激勵對象行權(quán)時沒有現(xiàn)金流入、納稅壓力大等問題，亦有稅務(wù)機關(guān)為企業(yè)辦理遞延納稅優(yōu)惠備案，但這并不意味著進入“保險箱”，仍存在出臺補充規(guī)定、后續(xù)持股平臺征管機構(gòu)認可或核查發(fā)現(xiàn)問題，要求企業(yè)補繳稅款可能。潤陽科技在遞交申請前，為控制公司在遞延納稅備案中上市審核的合規(guī)風險，實控人做出了如下承諾：“若因股權(quán)激勵涉及的個人所得稅遞延納稅備案被相關(guān)部門認定為無效或存在任何違法違規(guī)行為，導(dǎo)致潤陽科技受到相關(guān)處罰，本人將無條件全額承擔相關(guān)費用。”企業(yè)不妨為控制上市審核的合規(guī)風險，針對有爭議或未有明確稅收法規(guī)的事項，適當采取一些保險措施。潤陽科技采用的實控人承諾保險設(shè)置做法可以參考。

5.5 依照準則開展會計處理

首先，賬務(wù)處理的合規(guī)本身就是上市審查的重點，例如，康希諾上市審核被要求回答股權(quán)激勵會計處理細節(jié)。其次，稅收和賬務(wù)處理也息息相關(guān)，錯誤的賬務(wù)處理，體現(xiàn)不出股權(quán)激勵業(yè)務(wù)，為享受稅收優(yōu)惠制造了障礙。特別是技術(shù)密集型企業(yè)，股份支付費用在研發(fā)費用與其他費用之間如何劃分是上市審核高頻問題。因股票期權(quán)是一個較長期的計劃，公司一定要依照企業(yè)會計準則提前研究、計劃，并相應(yīng)制定匹配、合理的會計政策，完善相關(guān)內(nèi)控制度，為正確會計處理提供詳實、可靠的入賬依據(jù)。

5.6 充分披露

自發(fā)行注冊制實行以來，信息披露是公司上市審核的核心。科創(chuàng)板和創(chuàng)業(yè)板均要求招股說明書內(nèi)容“真實、準確、完整”，創(chuàng)業(yè)板還要求“按照誠實信用原則履行承諾”。企業(yè)享受到的優(yōu)惠政策，存在被認定無效的風險，公司在提交上市申請相關(guān)資料中，要充分披露當優(yōu)惠政策被認定無效或公司不再符合優(yōu)惠政策條件時的風險。公司與稅務(wù)機關(guān)溝通過程及獲取的相關(guān)證明、許可等文件，激勵過程中相關(guān)各方是否按照國家稅法要求足額完稅，“所有可能對上市公司股頁票交易價格產(chǎn)生較大影響或者對投資決策有較大影響的事項”均須披露。潤陽科技就清晰完整地披露了其股權(quán)激勵備案過程、取得的稅務(wù)機關(guān)證明以及大股東格外做出的承諾。真實、準確、完整地披露信息也是公司堅持實事求是原則、向各方展示誠信、遵守規(guī)則的一種有效手段。

6 結(jié)語

中小企業(yè)是國家未來發(fā)展的中堅力量。中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板、北交所，一路走來，無不彰顯著國家扶植中小企業(yè)發(fā)展的決心。期待相關(guān)配套政策文件或官方解讀可以匹配證券市場發(fā)展速度盡快出臺，徹底解決非上市企業(yè)股權(quán)激勵稅收征管中的各種困惑。