淺析如何保護(hù)中小股東利益

石一彤　索浩亭

摘要：隨著資本市場(chǎng)各方力量對(duì)于掏空行為的嚴(yán)厲監(jiān)管，大股東對(duì)上市公司進(jìn)行掏空的時(shí)候，會(huì)通過(guò)一些隱匿的手段，來(lái)掠奪中小股東的利益，謀取控制權(quán)私有收益。文章通過(guò)分析公司的控股股東和實(shí)際控制人占用公司資金謀取私利，高比例質(zhì)押等行為中暴露出來(lái)的公司治理問(wèn)題，并從中思考如何從內(nèi)外部?jī)煞矫嫒シ婪洞蠊蓶|的違規(guī)行為。從而提高上市公司的治理能力，規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，更好地保障中小股東的利益。

關(guān)鍵詞：生物谷；公司治理；中小股東利益

上市公司生物谷于2022年5月24日，被北交所正式進(jìn)行立案調(diào)查，生物谷公告顯示，因涉嫌信息披露違法違規(guī)，公司控股股東深圳市金沙江投資有限公司、實(shí)際控制人林艷和收到證監(jiān)會(huì)立案告知書，同時(shí)這也是證監(jiān)會(huì)首次立案調(diào)查在北交所上市的企業(yè)。

一、生物谷公司違規(guī)事件

（一）公司簡(jiǎn)介

作為一家老牌中藥企業(yè)，生物谷創(chuàng)辦于1999年，前身是云南生物制藥廠，2007年現(xiàn)在的實(shí)控人林艷和接管了藥廠，出任董事長(zhǎng)。2021年，生物谷成為首批登陸北交所81家企業(yè)之一，也是云南省內(nèi)首家登陸北交所的上市公司，由新三板精選層平移至北交所上市，生物谷公司主要從事燈盞花系列藥品的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售。生物谷的核心產(chǎn)品是燈盞生脈膠囊和燈盞細(xì)辛注射液。

（二）控股股東占用資金的主要手段

1. 通過(guò)理財(cái)和背書占用資金

審計(jì)機(jī)構(gòu)在對(duì)生物谷2021年財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)時(shí)，由于遲遲沒(méi)有收到接受生物谷理財(cái)產(chǎn)品的托管機(jī)構(gòu)的相關(guān)數(shù)據(jù)和資料，所以審計(jì)機(jī)構(gòu)據(jù)此事項(xiàng)對(duì)生物谷2021年財(cái)務(wù)報(bào)表出具了保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。此外，生物谷公司通過(guò)自篩自查，發(fā)現(xiàn)公司存在控股股東非法占用非經(jīng)營(yíng)性資金的不良行為。

根據(jù)生物谷2021年年報(bào)，由林艷和控股股東深圳市金沙江投資有限公司存在資金占用情況，合計(jì)金額逾3.56億元。這筆錢對(duì)于生物谷而言并非小數(shù)目，相當(dāng)于公司2021年歸屬于上市公司股東的凈資產(chǎn)的33.4%。

具體來(lái)看，生物谷的資金主要由其控股公司金沙投資有限公司通過(guò)兩種“操縱手段”來(lái)進(jìn)行侵占。一方面，通過(guò)公司向第三方機(jī)構(gòu)背書銀行承兌匯票的方式，累計(jì)占用公司資金7876.44萬(wàn)元。其中，2021年度背書6711.52萬(wàn)元，2022年至今背書1164.91萬(wàn)元，目前，已全部歸還背書侵占的資金。另一方面，為了其他產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)和償還債務(wù)，金沙江投資于2021年8月至2022年3月，通過(guò)公司委托第三方機(jī)構(gòu)理財(cái)?shù)姆绞嚼塾?jì)占用公司資金2.77億元。目前，這筆資金尚未歸還。金沙江投資在2021年8月～12月期間，合計(jì)委托理財(cái)1.22億元；在2022年1月～3月期間，再度委托理財(cái)1.55億元。具體情況見(jiàn)表1。

2. 大股東高比例質(zhì)押股權(quán)

生物谷控股股東金沙江投資通過(guò)質(zhì)押生物谷股票給金沙江投資的第二大股東海國(guó)新動(dòng)能1829萬(wàn)股，占公司總股本的14.29%，占其持有生物谷股份的60.97%。同時(shí)，生物谷的實(shí)際控制人、股東林艷和也將2155萬(wàn)股生物谷股票質(zhì)押給海國(guó)新功能，占生物谷公司總股本的16.84%，占其持有生物谷股份的100%。林艷和具體持股情況見(jiàn)圖1。

3. 收到證監(jiān)會(huì)下達(dá)的三次問(wèn)詢

2022年4月29日，生物谷公告顯示，因公司控股股東金沙江投資違規(guī)占用資金問(wèn)題，收到了北交所問(wèn)詢函。北交所要求生物谷說(shuō)明被占用資金是否涉及募集資金，金沙江投資償還占用資金來(lái)源和時(shí)間安排，以及上市公司內(nèi)部控制制度是否存在重大缺陷等問(wèn)題。

2022年5月11日，生物谷披露了股權(quán)質(zhì)押公告，當(dāng)晚即收到北交所問(wèn)詢函。北交所要求生物谷說(shuō)明在金沙江尚未償還資金占用款、林艷和提供連帶責(zé)任擔(dān)保的情況下，林艷和受讓海國(guó)新動(dòng)能持有金沙江27.52%股權(quán)的原因及合理性，說(shuō)明本次股票質(zhì)押是否影響資金占用款的償還等問(wèn)題。

2022年5月20日，生物谷再次收到北交所下發(fā)的《關(guān)于對(duì)云南生物谷藥業(yè)股份有限公司的年報(bào)問(wèn)詢函》，涉及對(duì)外投資、存貨和研發(fā)費(fèi)用，無(wú)形資產(chǎn)、交易性金融資產(chǎn)、應(yīng)收賬款融資等十大方面的問(wèn)題。

針對(duì)生物谷的資金占用漏洞，監(jiān)管部門的監(jiān)管深度和廣度超出市場(chǎng)預(yù)期。北交所一月之內(nèi)三次問(wèn)詢，展現(xiàn)出北交所市場(chǎng)對(duì)于踩紅線企業(yè)“零容忍”的態(tài)度。

4. 資金占用事件處罰結(jié)果

北交所上市公司生物谷控股股東資金占用，涉嫌違法違規(guī)，被云南證監(jiān)局責(zé)令改正要求嚴(yán)格履行2022年6月30日前歸還資金及支付對(duì)應(yīng)的資金收益承諾。控股股東已承諾在2022年6月30日之前歸還全部占用資金及支付對(duì)應(yīng)的資金收益，實(shí)際控制人林艷和承諾提供連帶責(zé)任擔(dān)保。

二、大股東占用資金的不良影響

（一）損害中小股的利益

在上市公司中，中小股東處于弱勢(shì)地位，能夠獲利的渠道主要來(lái)源于兩方面，一方面為上市公司分紅；另一方面為利用股價(jià)的高低差進(jìn)行拋售以此進(jìn)行賺取差價(jià)。因此中小股東的財(cái)富積累很有限，而當(dāng)大股東占用資金，隱匿自己的行為，對(duì)于重大的信息沒(méi)有及時(shí)進(jìn)行披露時(shí)，中小股東就無(wú)法根據(jù)獲取的信息作出正確判斷。

（二）資金被抽走，影響上市公司的運(yùn)營(yíng)

當(dāng)上市公司的資金被大股東占用，會(huì)影響企業(yè)的現(xiàn)金流。生物谷的現(xiàn)金流出現(xiàn)斷崖式下跌。2021年產(chǎn)生的現(xiàn)金流凈額中經(jīng)營(yíng)活動(dòng)貢獻(xiàn)了408.24萬(wàn)元，同比減少97.47%。2021年?duì)I業(yè)收入中經(jīng)營(yíng)活動(dòng)現(xiàn)金流量?jī)纛~所占的比重為0.72%，上年同期為35.69%。2022年一季度，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流凈額為負(fù)的1.42億元，同比下降1706.71%，占營(yíng)業(yè)收入比重為-144.66%。頻繁而高額的大股東占款，會(huì)給企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和穩(wěn)定發(fā)展帶來(lái)困難。

（三）影響證券市場(chǎng)的健康發(fā)展

資本市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展的前提是上市公司可以健康穩(wěn)健地發(fā)展，而上市公司主要控股股東違規(guī)占用資金的行為會(huì)對(duì)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)和企業(yè)形象產(chǎn)生了負(fù)面影響，會(huì)妨礙上市公司的正常發(fā)展，不利于夯實(shí)證券市場(chǎng)健康發(fā)展的基石。如果主要控股股東資金占用等違規(guī)行為大規(guī)模地集中爆發(fā)，會(huì)加劇我國(guó)資本市場(chǎng)的動(dòng)蕩，股價(jià)出現(xiàn)大幅度的漲跌，這就很容易導(dǎo)致投資者失去信心，不利于構(gòu)建良好的資本市場(chǎng)。

三、保護(hù)中小股東利益的建議和措施

控股股東和實(shí)控人如此大額的資金挪用能夠?qū)崿F(xiàn)，主要在于生物谷公司治理方面和內(nèi)部控制方面存在重大問(wèn)題。雖然生物谷就“委托理財(cái)”事件按照公司章程召開(kāi)了股東大會(huì)，通過(guò)了大會(huì)同意，并且審查通過(guò)了委托理財(cái)文件，但是并沒(méi)有遵照相關(guān)的規(guī)定及時(shí)向廣大投資者進(jìn)行信息披露。

（一）完善公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

在公司大股東挪用占用資金的各類行為中，其中一個(gè)起決定性的因素就是股權(quán)高度集中，公司大股東大力實(shí)施自己手中的控制權(quán)，悄無(wú)聲息、肆意妄為地侵占中小股東的利益。對(duì)付這一亂象就要完善股權(quán)結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)權(quán)力制衡。

機(jī)構(gòu)的投資者和戰(zhàn)略股東就要發(fā)揮自己在公司應(yīng)有的作用。首先，在參與公司管理的過(guò)程中，機(jī)構(gòu)投資者擁有與公司股東等大的權(quán)力，進(jìn)而和公司大股東形成不同的陣營(yíng)形成相互制約的關(guān)系，這樣能夠提升公司的治理效果，減少資金占用的亂象。而且機(jī)構(gòu)投資者都擁有相對(duì)專業(yè)的團(tuán)隊(duì)，團(tuán)隊(duì)會(huì)制作出獨(dú)一無(wú)二的方案，投資者有強(qiáng)烈意愿去參與管理，以彌補(bǔ)中小股東在這方面的欠缺，使小股東走出瓶頸，與此同時(shí)也能降低公司的監(jiān)督成本。

（二）完善公司內(nèi)部控制體系

能夠長(zhǎng)久健康發(fā)展的企業(yè)，一定存在有效的內(nèi)控體系，當(dāng)公司大股東做出違規(guī)支配資金行為時(shí)，該企業(yè)的內(nèi)控體系定是出現(xiàn)了不小的問(wèn)題。完善相關(guān)內(nèi)控體系，不僅包括表面的框架模式，也應(yīng)該確保它有效地運(yùn)轉(zhuǎn)實(shí)施。幾大要素包括內(nèi)部控制監(jiān)督、各部門職責(zé)、內(nèi)部審議機(jī)制、內(nèi)部審計(jì)程序等都是公司在內(nèi)控方面要強(qiáng)化和管控部分。

（三）加大對(duì)信息披露的監(jiān)管力度

2020 年新《證券法》更是進(jìn)一步確定了信息披露的重要性，對(duì)現(xiàn)存的各類制度框架做了最大限度地完善和優(yōu)化，故而各類企業(yè)現(xiàn)在要注意的是在員工具體實(shí)踐中，進(jìn)一步加大監(jiān)管力度。生物谷的行為，公司的控股股東可以及時(shí)了解各類情況并對(duì)企業(yè)的未來(lái)發(fā)展?fàn)顩r做出合理的預(yù)見(jiàn)，對(duì)未知風(fēng)險(xiǎn)做出有效防范。然而廣大的中小股東在此時(shí)對(duì)于相關(guān)情況并不是毫不知情，公司狀況的惡化早已可以預(yù)見(jiàn)，然而“蒙在鼓里”的中小股東卻都只能眼睜睜看著股價(jià)一路飄紅，承擔(dān)巨大虧損。所以，公司不僅要對(duì)法律規(guī)定的信息進(jìn)行及時(shí)披露，更要對(duì)中小股東可能經(jīng)受巨大損失的情況竭盡所能地披露。

需要市場(chǎng)上的各個(gè)主體，通力合作，形成全員自主、共同監(jiān)督的市場(chǎng)環(huán)境，這樣就可以避免有些上市公司鉆制度的空子，投機(jī)取巧。努力降低監(jiān)管部門、大股東、中小股東這三者之間信息不對(duì)稱的程度，毫無(wú)疑問(wèn)可以促使大股東進(jìn)行自我約束，同時(shí)也增加大股東資金占用行為的難度。

（四）加強(qiáng)執(zhí)法力度

凈化資本市場(chǎng)，需要持之以恒。對(duì)于資本市場(chǎng)存在違法行為的上市公司、中介機(jī)構(gòu)和個(gè)人堅(jiān)決查處，對(duì)相關(guān)資本市場(chǎng)違法行為要進(jìn)行問(wèn)責(zé)并加大刑事追責(zé)力度，這樣才能夠最終提高上市公司質(zhì)量，達(dá)到維護(hù)公司集體權(quán)益的目的。多維度地保證證券市場(chǎng)公平、公正、公開(kāi)的合理秩序得到維護(hù)，營(yíng)造誠(chéng)信守法的證券市場(chǎng)投資氛圍。

國(guó)家新推出的新《證券法》已經(jīng)將原來(lái)頂格 60 萬(wàn)的標(biāo)準(zhǔn)提高到了 1000 萬(wàn)元，在新《證券法》落地的第一年，證監(jiān)會(huì)發(fā)言人表示，一直秉承著“重快嚴(yán)”的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)打擊現(xiàn)有市場(chǎng)上的違規(guī)違法行為，全年辦案 740 起，新啟動(dòng) 353 件，同比增長(zhǎng) 34%。所以，為了避免資本市場(chǎng)上大股東違規(guī)行為的發(fā)生，不但要提高處罰標(biāo)準(zhǔn)，還需要各執(zhí)法部門互相配合，認(rèn)真落實(shí)制度，維護(hù)市場(chǎng)健康發(fā)展。

（五）健全對(duì)投資者保護(hù)的政策機(jī)制

要從根本改善我國(guó)中小股東缺乏防范意識(shí)、維權(quán)意識(shí)的現(xiàn)象，維權(quán)難的困境廣泛存在，破局之法就在于，進(jìn)一步完善對(duì)于投資者保護(hù)的政策機(jī)制。新《證券法》把訴訟地位更為直接賦予了投資者以及保護(hù)機(jī)構(gòu)代表人，與此同時(shí)，更要大力依托信息技術(shù)，發(fā)揮科技的長(zhǎng)處，建立在線訴訟平臺(tái)、優(yōu)化電子交易數(shù)據(jù)對(duì)接機(jī)制，提高判決效率，壓縮訴訟成本，以多元手段化解各類糾紛，違者必罰，提高欺詐違法成本，維護(hù)市場(chǎng)秩序，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展。

與此同時(shí)，對(duì)于公司控股股東的訴訟資格也需要出臺(tái)更為翔實(shí)的條例，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)更為嚴(yán)格的控制，更加嚴(yán)密的規(guī)定，明確具體侵權(quán)行為的相關(guān)舉證責(zé)任，并且更加詳盡地指定賠償標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于各類程度的侵權(quán)行為給予差異化的賠償。

四、結(jié)語(yǔ)

企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)內(nèi)部控制和公司治理的力度，完善監(jiān)督監(jiān)管機(jī)制，及時(shí)發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的管理漏洞；市場(chǎng)外部應(yīng)當(dāng)加大執(zhí)法力度，完善相關(guān)法律法規(guī)，以保障中小股東的利益。

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（作者單位：哈爾濱商業(yè)大學(xué)）