蔣海松 楊世琦

*［收稿日期］2023-12-20

［基金項(xiàng)目］國家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目：習(xí)近平法治思想中的傳統(tǒng)法文化觀研究（22BFX004）。

［作者簡介］蔣海松，法學(xué)博士，湖南大學(xué)法學(xué)院教授。

文章編號(hào)：2097-020X（2024）01-0081-20DOI：10.20034/j.cnki.hxfxpl.2024.01.007

[摘 要]郭道暉是我國著名的法學(xué)家和法治思想家，在法治、憲制、人權(quán)等領(lǐng)域卓有建樹，做出開創(chuàng)性貢獻(xiàn)，被尊稱為“法治三老”之一。在法治論方面，他深入探究法的本質(zhì)內(nèi)涵，明確法與法律的區(qū)別，將法的時(shí)代精神歸結(jié)為人權(quán)與自由，率先且形象地指出“法制”與“法治”區(qū)別，積極推動(dòng)“法治”入憲。他較早地提出中國法治社會(huì)的理想前景與現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，率先提出市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)這一論斷。他有著極強(qiáng)的立法實(shí)踐問題意識(shí)，率先開展立法理論研究，較早地提出法律民主化的要求和原則。在憲制論方面，他論述了憲制的理念和精神，倡導(dǎo)社會(huì)主義憲制之路，提出立憲之后貴在行憲。他較早系統(tǒng)地研究權(quán)利和權(quán)力的關(guān)系，首倡權(quán)利推定理論，原創(chuàng)性地闡述了社會(huì)權(quán)力這一新范疇，倡導(dǎo)以社會(huì)權(quán)力制約國家權(quán)力。在人權(quán)論方面，他系統(tǒng)論證了人權(quán)的重要價(jià)值和基本內(nèi)涵，重視政治人權(quán)的獨(dú)特價(jià)值，詳細(xì)論述了人權(quán)的國家保障義務(wù)及具體機(jī)制，是推動(dòng)“人權(quán)入憲”的法學(xué)家之一。郭道暉精湛深刻的學(xué)術(shù)思想、憂國憂民的人文關(guān)懷、大膽創(chuàng)新的理論勇氣、正道直行的學(xué)術(shù)風(fēng)骨成為當(dāng)代法學(xué)學(xué)人的精神標(biāo)桿。

[關(guān)鍵詞]郭道暉；法治；憲制；人權(quán)；社會(huì)權(quán)力

[中圖分類號(hào)] D901 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A

一、家世影響與學(xué)術(shù)人生

著名法學(xué)家郭道暉教授的一生充滿傳奇。他年過九旬，是被法學(xué)界尊稱為“法治三老”中年齡最長者，但激情依舊，其思想銳氣、奮斗激情遠(yuǎn)勝于一般青年學(xué)者，被贊譽(yù)為“白發(fā)青年”。他出自名門，少年時(shí)代在戰(zhàn)火中顛沛流離，青年時(shí)代熱血投身革命事業(yè)，與后來的共和國總理朱镕基并肩作戰(zhàn)并引以為終生知己；中年時(shí)代在政治運(yùn)動(dòng)中屢遭沖擊，飽嘗時(shí)代痛楚，但矢志不渝；年屆50，始轉(zhuǎn)入法學(xué)，半路出家，大膽破冰，銳意創(chuàng)新，成為社會(huì)權(quán)力論的倡導(dǎo)者，終成一代法學(xué)大家，被譽(yù)為“時(shí)代的良知”“法治思想者”。

1928年，郭道暉出生于長沙，祖籍湖南湘陰。他的曾祖父郭侖燾與大哥郭嵩燾和二哥郭昆燾并稱“湘陰郭氏三杰”。郭嵩燾是近代著名政治家、洋務(wù)思想家，曾任清政府首任駐英公使，這也是我國首位駐外使節(jié)。郭嵩燾還是中國法律思想史上的先驅(qū)者，他是第一位親身考察西方政治社會(huì)制度、民情風(fēng)物的政治人物，積極倡導(dǎo)學(xué)習(xí)西方政治法律制度。郭嵩燾認(rèn)識(shí)到，議會(huì)制與民選市長制等法律制度是西方的立國之本。

伯曾祖父郭嵩燾的生平法政事功對(duì)后來成為法學(xué)家的郭道暉產(chǎn)生了深刻影響。2018年是郭嵩燾誕生200周年，郭嵩燾紀(jì)念館在家鄉(xiāng)落成。郭道暉為紀(jì)念館題寫了館名，以示紀(jì)念。郭道暉深情回憶道：“郭嵩燾是我國清醒看世界的先驅(qū)，他的先進(jìn)、開放思想和我從事法學(xué)行業(yè)的一些思想很大程度上是一致的?！痹谇迥?，郭嵩燾的開明態(tài)度備受當(dāng)朝保守人士的攻訐。甚至在家鄉(xiāng)湖南，一些鄉(xiāng)試諸生商議搗毀郭嵩燾住宅，就連郭嵩燾乘坐的小火輪都不能靠岸。郭嵩燾在憂憤之中，寫下了“流傳百代千齡后，定識(shí)人間有此人”的抒懷詩句。這種堅(jiān)持真理、不怕物議的士人風(fēng)骨和傳道志操對(duì)郭道暉影響頗深。郭道暉一生也飽經(jīng)滄桑、大落大起，面對(duì)先祖，他說最佩服郭嵩燾面對(duì)非議時(shí)堅(jiān)持真理、堅(jiān)守德操、毫不妥協(xié)的精神。冥冥之中，真有對(duì)應(yīng)?！拔液髞淼慕?jīng)歷就和郭嵩燾有點(diǎn)像?！惫罆熢粲兴嫉馗锌馈?/p>

作為湖湘后學(xué)，筆者曾當(dāng)面訪問郭道暉先生，并問及家世與家鄉(xiāng)的影響。郭道暉作答說，他一直牢記郭家世代的祖訓(xùn)：“世家先立本，道德與文章?！惫誀c擬定的這句話還被寫入族譜作為郭氏家族輩分的排行，郭道暉便是道字輩。后來《湘陰郭氏族譜》編修完成，由郭道暉作序《弘揚(yáng)郭嵩燾精神》。郭道暉說，“所謂嵩燾精神，非止于郭嵩燾一人，乃湘陰郭氏歷代祖先優(yōu)良傳統(tǒng)之結(jié)晶”［1］。他還將郭嵩燾的精神具體概括為“剛直耿介、特立獨(dú)行之根性；耕心守愚、愛國為民之胸懷；經(jīng)世致用、開明開放之度量；重才疏財(cái)、以人為本之家風(fēng)”。［2］這也是郭嵩燾及郭家家風(fēng)對(duì)郭道暉的熏陶影響。

郭道暉的祖母聶氏夫人是第一批留學(xué)日本的學(xué)生，思想開明。她認(rèn)為國家應(yīng)該重視的不是錢財(cái)而是人才。她要求郭氏家族的子弟都要?jiǎng)?wù)工，走工業(yè)救國之路。郭道暉的父親是湖南著名的化學(xué)教師。郭道暉最開始學(xué)的是電機(jī)，也是受了家族的影響。

郭道暉少年時(shí)代曾在長沙、湘潭等地讀小學(xué)，還曾就讀于著名的湖南一師附小。青年毛澤東曾在這個(gè)小學(xué)當(dāng)過主事（即校長）。中小學(xué)期間為躲避戰(zhàn)亂，他長期在廣西、貴州、重慶等地顛沛流離。一群十五六歲的少年背負(fù)四五十斤的沉重行李千里逃亡，跋山涉水。他目睹百姓的苦難和國民黨政府的腐敗，立志要拯救人民于水火，希望見到一個(gè)自由民主的新中國。中學(xué)時(shí)代他主編壁報(bào)（小字報(bào)），常常抨擊時(shí)局，揭露社會(huì)丑惡，17歲開始以“斗非”（與“道暉”諧音）為筆名，給報(bào)紙寫些雜文和政論，如《談內(nèi)戰(zhàn)》《談穿衣》等，抨擊時(shí)事，呼喚光明。就算是在“逃難”期間，他也撰寫了長達(dá)16萬字的報(bào)告文學(xué)《流亡兩年》，“多言”“直言”這種性格特征開始展現(xiàn)。

1943年，他初中畢業(yè)，成績名列前茅，本可保送高中，但校方給他的評(píng)語竟是“學(xué)行優(yōu)異，唯體弱多言”?！岸嘌浴背闪俗餇?，因此不予保送。但他不懼磨難，奮發(fā)圖強(qiáng)。1947年7月，他在武漢一連報(bào)考了四所大學(xué)，被三校同時(shí)錄取。懷揣家族“工業(yè)報(bào)國”之理想，他選擇了著名學(xué)府清華大學(xué)的電機(jī)系。

在清華大學(xué)，他與后來成為共和國總理的朱镕基是至交好友。他們是同學(xué)，是隔壁室友，還是同鄉(xiāng)，郭道暉的父親郭德垂也曾是朱镕基的老師。彼此性情相投，共同追求進(jìn)步。清華大學(xué)的民主自由風(fēng)氣感染了他們，他們很快投身到反蔣學(xué)生運(yùn)動(dòng)中。1948年7月，20歲的郭道暉加入了中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的地下組織“新民主主義青年聯(lián)盟”；8月，他加入了清華大學(xué)的中共地下黨組織，并擔(dān)任電機(jī)系“新青聯(lián)”分部書記。同年冬，他介紹朱镕基加入“新青聯(lián)”；1949年10月，他又介紹朱镕基加入了共產(chǎn)黨。他們一起偷看馬恩書籍，參加游行、發(fā)傳單，在國民黨軍警的坦克車和機(jī)關(guān)槍威嚇面前無所畏懼用油墨寫反蔣的標(biāo)語。他們的友誼也經(jīng)歷了革命的洗禮。為維護(hù)校園安全，清華大學(xué)的學(xué)生們成立了“護(hù)校糾察隊(duì)”，朱镕基和郭道暉等人一起夜間輪流值班，拿著棍棒守護(hù)校園。

在1999年3月15日九屆全國人大二次會(huì)議記者招待會(huì)上，在談到西方對(duì)中國人權(quán)問題的攻擊時(shí)，朱镕基幽默地說他曾對(duì)美國國務(wù)卿奧爾布賴特說：“我參加爭取和保障人權(quán)運(yùn)動(dòng)的歷史比你早得多?！薄爱?dāng)我冒著生命危險(xiǎn)同國民黨政權(quán)作斗爭，參加爭取中國的民主、自由、人權(quán)運(yùn)動(dòng)的時(shí)候，你還在上中學(xué)呢。”［3］朱镕基總理說的這段革命往事也就是與郭道暉共同經(jīng)歷的這段。

新中國成立后，年輕的郭道暉也走上了單位領(lǐng)導(dǎo)崗位：1951年春，擔(dān)任清華大學(xué)黨委委員兼宣傳部副部長；1956年，任清華大學(xué)黨委常委兼宣傳部部長。但很快遭遇到反右擴(kuò)大化等政治運(yùn)動(dòng)。郭道暉這位早年的革命者因堅(jiān)持真理，被錯(cuò)劃為“右派分子”，被開除黨籍，當(dāng)時(shí)他年僅28歲。人生在最風(fēng)華正茂的年月跌入谷底。朱镕基到他家中探望安慰，沒過幾天，朱镕基也被錯(cuò)劃為“右派分子”，可謂“同是天涯淪落人”。

郭道暉的家庭也遭逢劫難。新中國成立前郭道暉三兄弟都是中共地下黨員，父親也奉中共地下黨之命出任湖南省立一中的護(hù)校迎解委員會(huì)主任。他家成為當(dāng)時(shí)長沙地下黨活動(dòng)的一個(gè)據(jù)點(diǎn)。但在政治運(yùn)動(dòng)中，他父親也被打?yàn)椤坝遗伞?。他的弟弟郭道堯曾任衡南縣縣長，被迫全家自殺。哥哥郭道西被打?yàn)樘貏?wù)和走資派，肋骨被折斷。時(shí)代的悲劇在他們家族刻下太多的傷痕。鐵骨錚錚的郭道暉后來也不由得感慨，“至今睡夢中還常演挨斗的驚濤駭浪……一覺哭醒，才慶幸昔日風(fēng)云，已是南柯一夢”。1973年，時(shí)隔多年，郭道暉憶及往事，仍然心意難平，揮毫寫下一首詩歌《自解》：“芳草天涯是何求，皈依正果有何羞？世事幾曾無黑手，人生哪個(gè)不白頭？任你輪番催冬夏，笑他顛倒寫春秋。我自升沉安足論，不盡長江滾滾流?！币婚牨?，寫盡了那個(gè)時(shí)代的悲歡離合，也寄托了他不怕挫折、永不屈服的志氣。

1978年，撥亂反正，時(shí)代翻開新的一頁。1979年，郭道暉錯(cuò)劃“右派”的問題得到徹底解決。全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)（以下簡稱“法工委”）剛成立，郭道暉被調(diào)去法工委工作。此時(shí)，郭道暉已經(jīng)年屆半百，自稱為“老年出家，半路學(xué)法”。他感慨說道：“法學(xué)上的權(quán)利權(quán)力和電機(jī)學(xué)上的電壓電流，相去何止十萬八千里?！彼x無反顧投身于法治研究，除了因?yàn)榻M織安排，更因?yàn)椤皩?duì)中國缺民主、無法治，有切身的感受，也想借此實(shí)地體察一下國家權(quán)力的運(yùn)行情況”。由此形成了他研究的一個(gè)鮮明風(fēng)格，從問題出發(fā)，從國情出發(fā)，而非凌空蹈虛、無關(guān)痛癢的空談。

在法工委，他歷任理論組處長、國家法民法室處長、研究室副主任；1987年9月，轉(zhuǎn)到中國法學(xué)會(huì)，任研究部主任；1989年離休后，被返聘為《中國法學(xué)》雜志社總編輯，1998年年屆七十才離任。

他晚年歲月綻放出青春華彩。他不但著書立說，還以法學(xué)刊物為陣地，大膽爭鳴，突破禁區(qū)，推動(dòng)法學(xué)研究繁榮。 1989年他擔(dān)任《中國法學(xué)》總編輯時(shí)，受局勢影響，輿論界難免出現(xiàn)了以“左”批“右”、寧“左”勿“右”的情況。法學(xué)界一度相當(dāng)沉悶。郭道暉以其一貫的清醒，提出對(duì)這種情況不能低估，也絕不能高估。 《中國法學(xué)》1989年第5期，郭道暉執(zhí)筆的“本刊評(píng)論員文章”《正本清源 繁榮法學(xué)》，提出“正本清源也不是要重新回到‘左的僵化思想的老路上去”。［4］在當(dāng)時(shí)，發(fā)出這樣的聲音，需要相當(dāng)大的膽識(shí)。

《中國法學(xué)》雜志還展開過幾場有名的學(xué)術(shù)爭鳴，均涉及當(dāng)時(shí)極為敏感的一些話題，比如“爭民主”的口號(hào)之爭。某教授認(rèn)為“爭民主、爭人權(quán)”就是“搞資本主義復(fù)辟”、搞“動(dòng)亂”。郭道暉則推動(dòng)發(fā)表論證民主、推動(dòng)民主建設(shè)的系列文章，并特辟“爭鳴”欄目，開展批評(píng)與爭鳴。“權(quán)利本位說”曾被一些人說成是“為資產(chǎn)階級(jí)自由化思潮從法學(xué)方面提供了理論上的依據(jù)”，甚至法學(xué)界主張“權(quán)利本位”的學(xué)者人人自危。1990年，郭道暉在《中國法學(xué)》“法學(xué)爭鳴”欄目發(fā)表了張文顯教授的文章，對(duì)批評(píng)“權(quán)利本位”的各種論點(diǎn)進(jìn)行了反駁。各種論戰(zhàn)之后，權(quán)利本位成為學(xué)界共識(shí)。當(dāng)時(shí)法學(xué)界大呼“《中國法學(xué)》救活了一個(gè)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)”。

隨后，《中國法學(xué)》又轉(zhuǎn)入了人權(quán)的討論，郭道暉與同道李步云一起被學(xué)界視為人權(quán)法的旗手。后來，對(duì)于法治是“刀制”還是“水治”等一系列爭論，郭道暉都率先大聲疾呼，無畏吶喊，成為推動(dòng)法學(xué)思想解放的急先鋒。

郭道暉教授雖自稱“半路學(xué)法”，但后來居上，鐘情于斯，筆耕不輟，著述豐富。他出版了著作20余本，發(fā)表了200余篇文章，著述超過400萬字，廣涉法治、人權(quán)、憲治等重要領(lǐng)域。代表作有《法的時(shí)代精神》（1997年）、《法的時(shí)代呼喚》（1998年）、《法的時(shí)代挑戰(zhàn)》（2003年），這三部代表作被合稱為“郭道暉三部曲”，被譽(yù)為“中國新時(shí)代法學(xué)的扛鼎之作”，是他針對(duì)中國的實(shí)踐問題與中國法學(xué)本身的問題進(jìn)行時(shí)代反思的結(jié)果，其主要特點(diǎn)是“篇篇有針對(duì)性，每篇都試圖解決中國的一個(gè)實(shí)踐問題或理論問題”（周永坤教授語）。

他的著作還包括《中國立法制度》（1988年）、《民法·法制·法律意識(shí)》（1988年）、《立法：原則·制度·技術(shù)》（主編，1994年）、《當(dāng)代中國立法》（主編，1998年）、《當(dāng)代中國法學(xué)爭鳴實(shí)錄》（主編、合著，1998年）、《走向民主法治新世紀(jì)》（1999年）、《法理學(xué)精義》（2005年）、《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》（2009年）、《人權(quán)論要》（2015年）、《政黨與憲制》（2016年）等。

尤其令人敬佩的是，為促進(jìn)法治建設(shè)，郭道暉教授晚年仍孜孜不倦，出版了許多重要著作?！斗ɡ韺W(xué)精義》出版于2005年，他時(shí)年77歲。2009年，他81歲時(shí)出版《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》。2015年，他87歲高齡時(shí)出版《人權(quán)論要》。2016年，88歲高齡時(shí)出版《政黨與憲制》。此外，還完成了著作《法治國家與法治社會(huì)》（尚未出版）?！度藱?quán)論要》《政黨與憲制》《法治國家與法治社會(huì)》完稿時(shí)都年近九十，堪稱“郭道暉晚年三部曲”。2017年，89歲高齡的他還發(fā)表了文章《中國法學(xué)期刊的時(shí)代使命》，提出法學(xué)期刊編者和研究者要敢于爭鳴、呼應(yīng)時(shí)代，法學(xué)研究要肩負(fù)起全面建設(shè)法治中國的使命。其心拳拳，溢于言表。

郭道暉教授理論功底深厚，文筆犀利、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，充滿人文關(guān)懷，既具有革命家的批判精神和道義勇氣，又具有法學(xué)家的現(xiàn)實(shí)關(guān)懷和正義追求。本著對(duì)法治深刻的見解和對(duì)真理的執(zhí)著追求，他提出了一系列重要且精辟的論斷和理論，也贏得了崇高的社會(huì)聲譽(yù)，被譽(yù)為“當(dāng)代中國法學(xué)界站在時(shí)代前沿的一面思想旗幟”“白發(fā)青年”“皓首赤子”，［5］對(duì)我國法學(xué)研究和法治建設(shè)作出了重要貢獻(xiàn)。

基于郭道暉教授的廣泛學(xué)術(shù)影響，學(xué)術(shù)界多次召開其個(gè)人學(xué)術(shù)思想研討會(huì)。如2005年11月湖南大學(xué)法學(xué)院舉辦“郭道暉教授法學(xué)思想研討會(huì)”，與會(huì)專家學(xué)者高度贊揚(yáng)了郭道暉教授對(duì)法治中國建設(shè)的重大貢獻(xiàn)，會(huì)后出版《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》。2018年8月15日，為慶賀郭道暉教授九十大壽，北京大學(xué)憲法與行政法研究中心、北京在明律師事務(wù)所、新啟蒙公益圖書館聯(lián)合舉辦“紀(jì)念改革開放四十周年暨郭道暉法學(xué)學(xué)術(shù)思想研討會(huì)”。2020年9月12日，由“教授加”舉辦的“法律人生名家談首場活動(dòng)——法治三老談人生”在北京隆重舉行。“法治三老”郭道暉、江平、李步云共話法律人生，共享法治經(jīng)驗(yàn)。筆者很榮幸主持、策劃了這一盛事，見證了老中青三代法律人就“法治三老的學(xué)術(shù)思想和學(xué)術(shù)生平”廣泛交流、深入探討。

郭道暉教授的諸多重要著作引發(fā)了廣泛的社會(huì)關(guān)注和討論。1997年，郭道暉所著《法的時(shí)代精神》一書出版。該書涉及了中國法治與人治，民主與自由以及憲制與人權(quán)等許多基本問題。該書在法學(xué)界引起轟動(dòng)，好評(píng)如潮。一些資深教授在評(píng)論此書時(shí)，認(rèn)為“這本著作幾乎涉及改革開放以來法學(xué)界所有熱點(diǎn)問題，令我們耳目一新”（李雙元教授），“堪稱新時(shí)期我國法理學(xué)界一曲高亢的強(qiáng)音，一朵瑰麗的奇葩”（周長齡教授），是“‘文化大革命后中國最重要的一部法學(xué)著作，而且它對(duì)21世紀(jì)中國法學(xué)的發(fā)展，也將起到承前啟后的重大作用”（呂泰峰教授），“這是先生十多年孜孜探求的學(xué)術(shù)結(jié)晶，是先生為學(xué)與為人完滿統(tǒng)一的生動(dòng)寫照。先生背負(fù)深沉的理論使命感，站在時(shí)代的高度上，潛心追求法的真理，反映法的時(shí)代精神，這種學(xué)術(shù)風(fēng)范，當(dāng)為我輩后學(xué)的楷?！保ü榻淌冢?，等等。

《法的時(shí)代呼喚》于1998年出版，包括導(dǎo)論、法治新論、立法哲理、法學(xué)芻議、訪談選輯等部分。楊海坤教授等在以“一部法治啟蒙的振聾發(fā)聵之作”為題所撰的書評(píng)中，認(rèn)為該書“莫不有感而發(fā)，針砭時(shí)弊，熔理論、實(shí)踐、現(xiàn)實(shí)、未來于一爐，激情處不失睿智，憂思中毋忘憧憬”。［6］

2005年出版的《法理學(xué)精義》是郭道暉多年來法理研究的思想結(jié)晶，也是一部推動(dòng)中國法理學(xué)從學(xué)術(shù)范式到基本理論的歷史性轉(zhuǎn)型的代表性著作。傳統(tǒng)中國法理學(xué)主要是斗爭與統(tǒng)治法理學(xué)，而該書將其推進(jìn)到正義與自由法理學(xué)。周永坤教授評(píng)論，該書是“推動(dòng)中國法理學(xué)從斗爭與統(tǒng)治法理學(xué)到正義與自由法理學(xué)的歷史性轉(zhuǎn)型的標(biāo)志性著作，是一部推動(dòng)中國法理學(xué)從學(xué)術(shù)范式到基本理論的歷史性轉(zhuǎn)型的代表性著作。它以回歸人的自由與解放為宗旨，對(duì)以往法理學(xué)研究范式與理論進(jìn)行總結(jié)與批判，將中國的法理學(xué)推進(jìn)到一個(gè)新的時(shí)代高度”。

他晚年出版的《人權(quán)論要》整合了其歷年有關(guān)人權(quán)的思考和論著，取其要者，加以系統(tǒng)化處理，被媒體評(píng)為2015年十大法治圖書?；谄淙藱?quán)方面的著述，郭道暉教授被法學(xué)界認(rèn)為是我國研究人權(quán)與法治理論的思想家和“推動(dòng)人權(quán)入憲”的著名法學(xué)家之一。

這些著作思想精深，富有批判精神，在法學(xué)界和全社會(huì)引起廣泛的反響，也為郭道暉教授贏得了崇高聲望。有法學(xué)刊物提出：“中國法學(xué)界中稱得上思想家的不多，郭道暉就是其中的一位。”他與江平教授、李步云教授一起被尊稱“法治三老”。在“法治三老”之中，他被譽(yù)為“法治思想家”。他秉承湖湘文化經(jīng)世致用的傳統(tǒng)，善于運(yùn)用法學(xué)原理進(jìn)行現(xiàn)實(shí)批判，關(guān)注民生，力主改革，能將法學(xué)研究的成果轉(zhuǎn)化為極有價(jià)值的改革建議，從而有力推動(dòng)中國的政治、經(jīng)濟(jì)以及法治改革。他有著深刻的人文關(guān)懷，憂國憂民，有著無畏的理論勇氣，大膽創(chuàng)新，披荊斬棘，敢于突破禁區(qū)，其學(xué)術(shù)風(fēng)骨更是為當(dāng)代法學(xué)學(xué)人樹立了精神標(biāo)桿。

社會(huì)各界對(duì)此給予了盛贊。著名法學(xué)家、同為法治三老的李步云教授稱郭道暉為“社會(huì)主義中國法治理念的開拓者和啟蒙者”，并多角度分析了郭道暉的貢獻(xiàn)：“一是他的思想充滿人文關(guān)懷；二是他的觀念總是力求緊跟時(shí)代的步伐；三是他的觀點(diǎn)大多是來自對(duì)社會(huì)生活與法制實(shí)踐的觀察、分析和概括，而很少有土教條與洋教條；四是他的見解往往具有現(xiàn)實(shí)感，決不無病呻吟；往往具有針對(duì)性，決不無的放矢?！保?］著名國際法學(xué)家李雙元教授提出：“郭道暉教授是我最尊敬的學(xué)者之一，尤其在著作上是我學(xué)習(xí)的楷模。他是思想敏銳、見識(shí)超群、敢于針砭時(shí)弊的著名法學(xué)家?？v覽他二十多年來的浩瀚之作，幾乎無一不表現(xiàn)出對(duì)科學(xué)的法學(xué)的執(zhí)著追求，幾乎無一不表現(xiàn)出他把一種多么純正而重大的社會(huì)責(zé)任感壓到自己肩上?！保?］

周永坤教授用“法界巴金”來形容郭道暉，“每逢中國法學(xué)界‘左風(fēng)襲來之時(shí)，郭老師都挺身而出，以他革命家的道義、勇氣與智慧，維護(hù)年輕學(xué)人，維護(hù)學(xué)術(shù)的尊嚴(yán)，營造平和與寬松的學(xué)術(shù)環(huán)境?？梢赃@樣說，郭老師的存在就是中國法學(xué)的一大幸運(yùn)，是中國法學(xué)的推動(dòng)力。他的革命經(jīng)歷，他對(duì)馬克思主義的精深的法理理解，他堅(jiān)持真理的狷介之操，使他成為中國法學(xué)真正的脊梁”。［9］有評(píng)論認(rèn)為，郭道暉“追尋時(shí)代真理，擊水法學(xué)中流”，“表現(xiàn)了高度的學(xué)者良知和學(xué)者責(zé)任”，“是法學(xué)界引領(lǐng)時(shí)代潮流的領(lǐng)軍人物之一”。［10］

郭道暉教授不但是中國最具聲望的法學(xué)家之一，而且在世界范圍里擁有廣泛的影響力。1991—2004年，郭道暉教授曾先后幾次率團(tuán)參加在德國、意大利和日本、韓國舉行的國際法哲學(xué)社會(huì)哲學(xué)世界大會(huì)和東亞法哲學(xué)大會(huì)，在日本北海道、名古屋、關(guān)西等大學(xué)和我國香港各大學(xué)等進(jìn)行學(xué)術(shù)演講，廣受好評(píng)。基于郭道暉教授的學(xué)術(shù)演講及其同日本、韓國等國學(xué)者的友好往來與溝通，第三次亞洲法哲學(xué)大會(huì)得以于2000年在我國南京順利召開。之后，郭道暉教授又協(xié)助促成第四至第七次亞洲法哲學(xué)大會(huì)分別在我國長春、香港、臺(tái)灣等地和日本舉行，世界法哲學(xué)社會(huì)哲學(xué)第二十四次大會(huì)于2009年在北京舉行。在2006年第六屆年會(huì)上，郭道暉當(dāng)選為新成立的亞洲法哲學(xué)會(huì)七人理事之一。日本著名法學(xué)家鈴木敬夫教授著文《近年亞洲抵抗權(quán)理論研究簡況》提出，郭道暉《論人權(quán)的階級(jí)性和普遍性》等論文“在日本也廣為人知”；［11］日本著名學(xué)者今井弘道則稱郭道暉有關(guān)“權(quán)力的多元化與社會(huì)化”的演講是“具有方向指導(dǎo)意義的實(shí)踐性很強(qiáng)的論點(diǎn)”。［12］韓國著名律師金秉正在評(píng)論郭道暉“以社會(huì)權(quán)力制約國家權(quán)力”的論文時(shí)提出，“這一理論對(duì)習(xí)慣于講國家內(nèi)部權(quán)力制衡的理論的我們來說，是一個(gè)新鮮的啟迪”。［13］

二、法治論：法治的正本清源與理論提升

（一）法的本質(zhì)內(nèi)涵與時(shí)代精神

1．探尋法的本質(zhì)

郭道暉教授在學(xué)生年代就積極研讀馬克思恩格斯列寧的經(jīng)典著作，始終堅(jiān)持和追尋馬克思主義的真理。他倡導(dǎo)，要在完整、準(zhǔn)確、全面把握和運(yùn)用馬克思主義理論的基礎(chǔ)上與時(shí)代問題相結(jié)合，充分理解并運(yùn)用辯證唯物論和歷史唯物論的方法研究法學(xué)。［14］鑒于馬克思主義理論容易受到后人誤讀和歪曲，他提出“回到馬克思、檢驗(yàn)馬克思、發(fā)展馬克思”，［15］拒絕對(duì)馬克思主義理論進(jìn)行教條主義和歪曲式的理解，并將其放在歷史和當(dāng)代實(shí)踐中進(jìn)行檢驗(yàn)，結(jié)合人類文明的成果進(jìn)行發(fā)展。他的這一理論方法具有批判和建構(gòu)雙重屬性，不僅要對(duì)“以階級(jí)斗爭為綱”的法學(xué)思想進(jìn)行批判，更要結(jié)合人類法律文明和中國實(shí)踐促進(jìn)中國法學(xué)的發(fā)展。［16］

在很長一段時(shí)間內(nèi)，人們只把法理解為“階級(jí)斗爭的工具”，這其實(shí)是對(duì)馬克思主義法學(xué)的歪曲和片面的理解。20世紀(jì)80年代初，為了糾正長期以來的這一偏見，郭道暉教授發(fā)動(dòng)并參與了法的本質(zhì)問題的討論。對(duì)于法的本質(zhì)，郭道暉教授提出，應(yīng)當(dāng)多層次、立體地來分析法的本質(zhì)，反對(duì)形而上學(xué)的、靜止的、片面地看待法律，尤其不能將法視為僅僅反映統(tǒng)治階級(jí)利益和意志，僅僅作為專政工具而存在的現(xiàn)象。他于1985年發(fā)表《法的本質(zhì)問題的哲學(xué)思考》，從法的整體與部分、本質(zhì)與現(xiàn)象、本質(zhì)內(nèi)容與本質(zhì)形式、要素與層次、產(chǎn)生與“消亡”這五對(duì)范疇角度對(duì)法的本質(zhì)進(jìn)行闡釋，提出了自己獨(dú)到的見解。他認(rèn)為從法的整體上來說，所有的法具有階級(jí)性，但是并不排斥某個(gè)特定的法律（如環(huán)保法、海上交通法等）和某個(gè)法律中的某些法律規(guī)范具有非階級(jí)性。同時(shí)，他堅(jiān)持列寧的觀點(diǎn)，認(rèn)為法律現(xiàn)象要豐富于法律的本質(zhì)，拒絕用一般且通常并不完全的本質(zhì)簡單套用于豐富多樣的法律現(xiàn)象，而無視法律現(xiàn)象所具有的其他特征和偏離一般本質(zhì)的變異。這為擺脫法理學(xué)“階級(jí)性”的束縛提供了理論前提。他借鑒黑格爾關(guān)于“本質(zhì)的形式”和列寧的“本質(zhì)的深化過程”的觀點(diǎn)，提出區(qū)分法的本質(zhì)內(nèi)容與法的本質(zhì)形式，而兩者又可能表現(xiàn)為法的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的統(tǒng)一。他認(rèn)為真正社會(huì)主義法在內(nèi)容上表現(xiàn)最大多數(shù)人的利益，具有正義性、公正性和合理性，雖然同樣依賴于國家強(qiáng)制力，但是主要靠人民自覺遵守和運(yùn)用，依靠黨的領(lǐng)導(dǎo)和社會(huì)力量的維護(hù)。［17］

郭道暉教授根據(jù)鄧小平南方談話和黨的十四大報(bào)告關(guān)于社會(huì)主義本質(zhì)的論述內(nèi)容，首次提出將“解放與發(fā)展生產(chǎn)力”納入社會(huì)主義法的本質(zhì)范疇，并強(qiáng)調(diào)了法律應(yīng)以體現(xiàn)客觀規(guī)律性為主的觀點(diǎn)，要求在社會(huì)主義法制建設(shè)和規(guī)范市場主體過程當(dāng)中，應(yīng)以人的解放為著眼點(diǎn)，發(fā)揮人的自主性和創(chuàng)造性。［18］這與他認(rèn)為社會(huì)主義法的時(shí)代精神是自由的理念是一致的。

2．明確法與法律的區(qū)別

1994年，郭道暉教授從馬克思主義立場出發(fā)系統(tǒng)闡述了法與法律的關(guān)系和區(qū)別，解決了什么是法和如何評(píng)價(jià)法“善惡”的客觀標(biāo)準(zhǔn)。他認(rèn)為“法是指由經(jīng)濟(jì)關(guān)系所派生和決定的法權(quán)關(guān)系，是在一定生產(chǎn)方式下，人與人的關(guān)系（生產(chǎn)、交換、分配等）所必然產(chǎn)生出的權(quán)利義務(wù)關(guān)系與共同的社會(huì)規(guī)則，是體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系以及其他社會(huì)關(guān)系的客觀法則”；“而法律則是對(duì)客觀上業(yè)已形成的法權(quán)關(guān)系予以表達(dá)和確認(rèn)，使之成為‘肯定的、明確的、普遍的規(guī)范，并使之具有國家強(qiáng)制力與普遍適用性”。他指出經(jīng)濟(jì)關(guān)系是決定法（即“法權(quán)關(guān)系”）和法律的本質(zhì)內(nèi)容，法權(quán)關(guān)系是體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的本質(zhì)形式，而法律則是經(jīng)濟(jì)關(guān)系與法權(quán)關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。而“真正的法律”即善法則是能夠全面反映這種客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系與法的本質(zhì)的法律，能夠符合一定時(shí)代生產(chǎn)方式的客觀規(guī)律。［19］郭道暉教授認(rèn)為，從馬克思主義立場出發(fā)，法律應(yīng)該體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法權(quán)關(guān)系，只有準(zhǔn)確反映同時(shí)代生產(chǎn)方式的客觀規(guī)律的法才是有益于人民的良法。具體而言，社會(huì)主義法應(yīng)該具有社會(huì)主義民主精神，能夠保障民主和人權(quán)，服務(wù)于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，能夠解放和發(fā)展生產(chǎn)力，提高人民生活水平，并為國家與人民全局利益服務(wù)的法。［20］

3．法的時(shí)代精神

郭道暉教授出版了代表作《法的時(shí)代精神》，并在一系列著作中探討和深化了“法的時(shí)代精神”，而其中的要義歸結(jié)為人權(quán)與自由。他提出了“法的精神”這一概念，認(rèn)為法的精神“是指由一定歷史時(shí)代社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的客觀法權(quán)關(guān)系所體現(xiàn)的社會(huì)共同意志關(guān)系的本質(zhì)的概括”，［21］它不同于“法律”的精神，前者的時(shí)代性比階級(jí)性更具決定性意義。他在發(fā)表于1994年的《社會(huì)主義自由——當(dāng)代社會(huì)主義法的精神》一文里，通過梳理孟德斯鳩、康德、黑格爾、馬克思的有關(guān)公民權(quán)利的論述，探討以抽象法的形式而存在的法的精神，從而把“法的時(shí)代精神”歸結(jié)為人權(quán)，繼而把“法的時(shí)代精神”歸結(jié)為自由，并認(rèn)為自由是人權(quán)這個(gè)法的時(shí)代精神的核心在中國的具體內(nèi)涵。［22］郭道暉深刻地指出，法的精神主要是指法的時(shí)代精神，而不是指法律的階級(jí)精神，社會(huì)主義法的本質(zhì)和法的時(shí)代精神只能是社會(huì)主義自由。當(dāng)代中國社會(huì)主義法的精神必須適應(yīng)當(dāng)代世界的法的精神——人權(quán)的發(fā)展要求。通過社會(huì)主義法的作用，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義自由的最深刻發(fā)展，從國家和社會(huì)高度一體化的體制逐步向國家（政府）與社會(huì)二元格局轉(zhuǎn)化；從國家控制與支配社會(huì)的一切資源，轉(zhuǎn)向國家與社會(huì)二元相輔助并存的狀態(tài)。在他看來，把自由作為法的精神乃“馬克思主義的應(yīng)有之義”，也是市場經(jīng)濟(jì)條件下“社會(huì)共同意志的要求”，而且，“當(dāng)代中國這種社會(huì)主義自由最深刻的發(fā)展，是從國家與社會(huì)高度一體化的體制下，逐步向國家（政府）與社會(huì)二元化相輔并列的格局轉(zhuǎn)化”。［23］

馬克思曾提出偉大的命題：“法典就是人民自由的圣經(jīng)?！惫罆熃淌谝苍凇斗ɡ韺W(xué)精義》首先將自由作為法的根本理念，而且認(rèn)為自由是法的本體要素。［24］他指出，法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由?！胺芍皇窃谧杂傻臒o意識(shí)的自然規(guī)律變成有意識(shí)的國家法律時(shí)，才起真正法律的作用。”“哪里的法律成為真正的法律，即實(shí)現(xiàn)了自由，哪里的法律就是真正地實(shí)現(xiàn)了人的自由?！保?5］他提出，社會(huì)主義法的精神也應(yīng)該是自由。社會(huì)主義要求的生產(chǎn)力的解放，首要的也是最終的意義，即人的解放。社會(huì)主義將人從束縛人的自主性與創(chuàng)造性的舊體制下解放出來，促使生產(chǎn)力大發(fā)展，也逐步地并最終要克服資本主義生產(chǎn)方式所導(dǎo)致的勞動(dòng)異化、人的異化，使人真正擺脫動(dòng)物狀態(tài)，成為自由人。

（二）探尋法治的科學(xué)定義，厘清相關(guān)概念

1．探尋法治的科學(xué)定義

郭道暉教授清晰界定了法治的科學(xué)定義，注重形式法治與實(shí)質(zhì)法治的區(qū)別。他較早地指出，我國自改革開放以來所強(qiáng)調(diào)的“加強(qiáng)法制”與提出的“有法可依、有法必依執(zhí)法必嚴(yán)違法必究”十六字方針，對(duì)克服“無法無天”的動(dòng)亂局面，恢復(fù)法制，雖然起了重大的作用，但究其觀念實(shí)質(zhì)，還只能說限于“形式法治”范疇。“十六字方針”只是法治的形式要件，并未涉及依什么法、誰來治、治誰這一系列實(shí)質(zhì)問題。不少黨政官員還停留在用法來“治民”而非“民治”，更非“治權(quán)”“治官”。在此反思的基礎(chǔ)上，他探討了法治的科學(xué)定義。

1993年，郭道暉教授在為黃稻主編的《社會(huì)主義法治意識(shí)》一書所作序言中，全面論述了“依法治國”的含義并指出其“方略”意義。該文提出實(shí)行法治首先要明確的三個(gè)問題，即用什么法來治（法的性質(zhì)）？誰來治（法治的主體）？治誰（法治的客體）？他指出，社會(huì)主義的法治必須是用民主的法、用保障人民權(quán)力和權(quán)利為主導(dǎo)的法、體現(xiàn)人民意志與利益的法來治，而不是相反。法治的主體是人民及代表人民行使國家權(quán)力的人民代表大會(huì)；政府只是由人大派生出來（授權(quán)）的第二層次的法治主體。至于法治的客體，重點(diǎn)是國家，依法治國即依法治國家機(jī)器，治國家權(quán)力，治官吏。

2．推動(dòng)法治入憲，論述法制和法治的區(qū)別

郭道暉教授是推動(dòng)“法治”進(jìn)入憲法的學(xué)者之一。他對(duì)法治有著精湛的理論認(rèn)識(shí)，并自覺區(qū)分相關(guān)概念。

在1988年出版的《民主·法制·法制意識(shí)》一書中，他比較精確且系統(tǒng)地闡明了法治與人治之間的區(qū)別。他認(rèn)為兩者區(qū)別的根本標(biāo)志在于：當(dāng)法律與當(dāng)權(quán)者的個(gè)人意志發(fā)生沖突時(shí)，是法律高于個(gè)人意志，還是個(gè)人意志凌駕于法律之上。郭道暉教授認(rèn)為中國傳統(tǒng)的儒法之爭不是近代意義的人治與法治之爭，而是在人治（即專制）底下的德治與法制之爭。同時(shí)，他也指出人治所依的法與法治所依的法的區(qū)別，前者以專制統(tǒng)治、控制人民為目的，后者則以保護(hù)人民權(quán)利為目的。

郭道暉教授不僅區(qū)分了法治與人治，而且較早地指出“法制”與“法治”兩個(gè)概念的區(qū)別。在國內(nèi)，他是最早強(qiáng)調(diào)“法制”與“法治”的原則區(qū)別的學(xué)者之一，“刀制”“水治”提法也是由郭道暉首倡的。他從文字結(jié)構(gòu)和音韻角度形象地提出，“刀制”是“制”為“立刀”旁，即統(tǒng)治者將法制當(dāng)成統(tǒng)治人民的“刀把子”用，而“水治”，“治”為“水”旁，意即水能載舟亦能覆舟，指人民之治，意味著任何人包括執(zhí)政黨，都應(yīng)受法的統(tǒng)治與支配。他指出兩個(gè)概念表面上為名詞之爭，實(shí)際上有價(jià)值觀念上的重要差別，反映了價(jià)值論和工具論的分歧。專制之下有法制但無法治，而法治要求法律在治國當(dāng)中具有支配和統(tǒng)治地位，其首要目的在于保證公民權(quán)利和制約國家權(quán)力。

黨的十五大召開之前，黨中央提出“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法制國家”。郭道暉教授認(rèn)為，應(yīng)講法治，而不能只講法制。他強(qiáng)調(diào)，依法治國的客體主要是國，即國家權(quán)力，治國必先治吏，重點(diǎn)對(duì)象應(yīng)該是依法治權(quán)、治官。他對(duì)當(dāng)時(shí)不少地方把“依法治國”演繹成依法治省、依法治市直到治人的片面理解與做法提出異議。郭道暉教授的論文《論依法治官》被《新華文摘》和其他報(bào)刊廣為轉(zhuǎn)載。當(dāng)法學(xué)界提出“市場經(jīng)濟(jì)應(yīng)該是法制經(jīng)濟(jì)”之后，他認(rèn)為應(yīng)該改為“法治經(jīng)濟(jì)”，主張應(yīng)該以市場主體的權(quán)利為本位，政府權(quán)力是為權(quán)利服務(wù)的，以體現(xiàn)政治與經(jīng)濟(jì)的民主和對(duì)政府的制約。他堅(jiān)持不懈地反復(fù)在文章當(dāng)中強(qiáng)調(diào)應(yīng)講“法治”而不是只講“法制”。1997年，黨的十五大報(bào)告采納了郭道暉等學(xué)者的觀點(diǎn)，將依法治國的目標(biāo)由“建設(shè)社會(huì)主義法制國家”改為“建設(shè)社會(huì)主義法治國家”。1999年，九屆全國人大二次會(huì)議將“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”載入憲法，這是社會(huì)主義民主政治發(fā)展的重要成果，被認(rèn)為是我國社會(huì)主義民主法制建設(shè)進(jìn)入新的階段的標(biāo)志。在郭道暉教授看來，“依法治國”是實(shí)行法治的形式要件，其實(shí)質(zhì)需要由“建設(shè)社會(huì)主義法治國家”這一具有價(jià)值理念的目標(biāo)來決定。［26］如今，這一理念得到國家和社會(huì)層面的廣泛認(rèn)同。

郭道暉教授較早提出依法治國重在以法治吏，以德治國重在為政以德。依法治國的實(shí)質(zhì)是依法治權(quán)，關(guān)鍵是以法治官，“治”的主體是人民，客體是“國”，是“權(quán)”，更是作為權(quán)力的載體的“官”。他提出要提高公職人員法治素質(zhì)并以憲法和法律治官。同時(shí)，他認(rèn)為不僅要以法治官，還要要求當(dāng)權(quán)者為政以德。堅(jiān)持以德治國的核心在于“為政以德”，并提出要以道德約束權(quán)力，通過“道德的法律化”和“道德社會(huì)權(quán)力化”使道德成為社會(huì)強(qiáng)制力。［27］當(dāng)前，我國已出臺(tái)了約束公職行為的多種規(guī)范，如《國家公務(wù)員行為規(guī)范》《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)干部德的考核意見》《中國共產(chǎn)黨廉潔自律準(zhǔn)則》《關(guān)于實(shí)行黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制的規(guī)定》等，這些規(guī)范起到了一定的積極作用，但是仍應(yīng)該在國家層面對(duì)從政的道德進(jìn)行法治化。不僅要求依法治吏和為政以德，郭道暉教授還呼吁依靠社會(huì)力量強(qiáng)化民主監(jiān)督，動(dòng)員和依靠社會(huì)力量約束國家權(quán)力和官員，包括完善檢舉監(jiān)督機(jī)制和強(qiáng)化社會(huì)輿論監(jiān)督。［28］

（三）法治社會(huì)的理想前景與現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)

郭道暉教授較早提出了法治社會(huì)的理想前景。改革開放尤其是黨的十四大確立要建立和發(fā)展社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制以后，他敏銳地發(fā)現(xiàn)“國家與社會(huì)”有由一體化逐漸走向二元并存且相輔相成的趨勢。他率先提出市場經(jīng)濟(jì)體制下既要關(guān)注國家與法的關(guān)系，同時(shí)也要加強(qiáng)對(duì)社會(huì)與法的研究，并展望當(dāng)代中國法治走向，即法將會(huì)由作為國家單向控制社會(huì)的工具，逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)閲遗c社會(huì)雙重且雙向控制的工具，由逐步實(shí)現(xiàn)法治國家到最終形成法治社會(huì)。他認(rèn)為沒有法治國家就難以形成法治社會(huì)，而沒有法治社會(huì)則難以支撐法治國家。法治國家先于法治社會(huì)而為主導(dǎo)，而法治社會(huì)則是法治國家的基礎(chǔ)，法治社會(huì)的形成也需要法治國家扶持。

郭道暉教授于1995年提出了法治社會(huì)的發(fā)展遠(yuǎn)景，即“國家、政府的某些職能的轉(zhuǎn)換與某些權(quán)力的削弱，社會(huì)自主、自治、自律的功能與社會(huì)權(quán)力逐漸加強(qiáng)法律對(duì)國家強(qiáng)制力的依賴性的逐漸減弱，社會(huì)守法的自覺性與社會(huì)權(quán)力、社會(huì)強(qiáng)制力不斷加強(qiáng)從依賴國家政府對(duì)社會(huì)的包羅萬象的保障，到同時(shí)逐漸依靠社會(huì)自我保護(hù)諸如依靠社會(huì)人力、物力和各種社會(huì)組織的力量，來承擔(dān)有關(guān)失業(yè)、災(zāi)害、醫(yī)療衛(wèi)生、生老病死等等社會(huì)保險(xiǎn)與社會(huì)救濟(jì)從單靠國家權(quán)力對(duì)社會(huì)事業(yè)的管理與控制，到逐步轉(zhuǎn)移到依靠有關(guān)社會(huì)組織，諸如公民的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社區(qū)組織，以及各種社會(huì)群體組織與行業(yè)組織的自治與自律，以取代政府某些社會(huì)職能。從依靠國家權(quán)力的相互制約，到同時(shí)更多依靠社會(huì)權(quán)力與公民的權(quán)利對(duì)國家權(quán)力的制衡如社會(huì)輿論與各種社會(huì)利益群體所形成的社會(huì)壓力，對(duì)國家進(jìn)行民主監(jiān)督等等”。［29］郭道暉教授的這段精彩分析建立在馬克思關(guān)于原來意義的國家和法律終將在共產(chǎn)主義時(shí)代消亡的理論基礎(chǔ)上，從總的歷史發(fā)展趨勢來看，國家先于法治社會(huì)而為主導(dǎo)，法治社會(huì)則是法治國家的基礎(chǔ)和促進(jìn)的動(dòng)力，即使國家和法律“消亡”了，法治社會(huì)的文明也將永遠(yuǎn)存在。［30］國家與社會(huì)逐漸分離是歷史的發(fā)展趨勢，在重視和關(guān)注法治國家建設(shè)的同時(shí)，還更要注重法治社會(huì)的建設(shè)。值得注意的是，郭道暉教授所闡述的法治社會(huì)是和法治國家相對(duì)應(yīng)的概念，兩者不是完全一體的概念，不是簡單的包含與被包含關(guān)系，也并非簡單的私域和公域法治化的區(qū)分。郭道暉教授認(rèn)為法治社會(huì)要以公民社會(huì)為核心，“法治社會(huì)的要素是民主、自治和法治，它就不能與公民的身份、公民的公權(quán)利和社會(huì)公共組織相分離，而這些也正是公民社會(huì)的特征”［31］。

法治不是孤立的空中樓閣，必須有其社會(huì)根基。市場經(jīng)濟(jì)夯實(shí)了法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，法治也保障了市場經(jīng)濟(jì)的制度環(huán)境。市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)。郭道暉教授率先提出市場經(jīng)濟(jì)不只是法制經(jīng)濟(jì)，而必須是法治經(jīng)濟(jì)。他強(qiáng)調(diào)“市場經(jīng)濟(jì)必須是法治經(jīng)濟(jì)”具有重大的現(xiàn)實(shí)意義：一是可以規(guī)范和限定政府的權(quán)力，防止政府對(duì)市場經(jīng)濟(jì)的非法和不當(dāng)干預(yù)；二是可以保障市場經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)利和自由，主要是平等的自主的權(quán)利和平等競爭與自主發(fā)展的自由；三是限制市場經(jīng)濟(jì)主體濫用自由權(quán)力，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)應(yīng)該防止經(jīng)濟(jì)的無序化；四是指出限制是為了保護(hù)。對(duì)政府而言，限制政府的干預(yù)權(quán)力，是為了維護(hù)和加強(qiáng)政府必要的宏觀調(diào)控；對(duì)于市場主體而言，限制其違法活動(dòng)，是為了保證其合法的經(jīng)營權(quán)利和自由。［32］既需要通過法制規(guī)范確保市場秩序穩(wěn)定，同時(shí)也需要法制手段限制政府行政隨意干預(yù)市場秩序的權(quán)力，防止對(duì)市場經(jīng)濟(jì)的非法和不當(dāng)干預(yù)。但是這并不意味著排斥政府的宏觀調(diào)控，恰恰是為了更好發(fā)揮必要的宏觀調(diào)控作用以維護(hù)市場秩序。同時(shí)，郭道暉教授還提出系統(tǒng)地建構(gòu)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)法律體系的原則，包括綱目有序、民主主導(dǎo)和結(jié)構(gòu)優(yōu)化等原則，并指出要科學(xué)地建構(gòu)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的法律體系，需要掌握設(shè)計(jì)立法體系的步驟與方法，具體包括確定體系的調(diào)整范圍、了解立法需求確定立法思路、進(jìn)行綜合平衡與協(xié)調(diào)等方略。［33］在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)探索的初期，“法制經(jīng)濟(jì)”命題被廣泛接受，但在郭道暉教授等學(xué)者充分說理和極力呼吁下，“法治經(jīng)濟(jì)”得到政法界的贊同，最終將“法制經(jīng)濟(jì)”修正為“法治經(jīng)濟(jì)”。如今，“市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)”的命題仍然具有極強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)性和生命力，對(duì)于進(jìn)一步深化改革開放有重要指導(dǎo)意義。習(xí)近平總書記也深刻指出，“社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)，經(jīng)濟(jì)秩序混亂多源于有法不依、違法不究，因此必須堅(jiān)持法治思維、增強(qiáng)法治觀念，依法調(diào)控和治理經(jīng)濟(jì)”［34］。

（四）立法實(shí)踐與理論探討

有法可依是良法善治的前提。郭道暉教授在改革開放以后參與立法實(shí)踐長達(dá)八年，其間也參與了憲法修訂和立法的調(diào)查研究工作，離開法工委之后也撰寫了大量關(guān)于立法理論和實(shí)踐的論著。

20世紀(jì)80年代開始，隨著我國法制建設(shè)的恢復(fù)和發(fā)展，立法工作不斷推進(jìn)，也急需立法的理論研究。1998年，郭道暉教授主編了四卷本《當(dāng)代中國立法》，共120萬字，堪稱皇皇巨著，包括立法原理、立法體制、立法技術(shù)等內(nèi)容。該書為國家“八五”重點(diǎn)課題的最終成果，郭道暉教授任總主編，由全國人大常委會(huì)法工委、國務(wù)院法制辦公室的立法專家和北京大學(xué)立法學(xué)家撰寫。郭道暉教授自撰第一卷（30萬字），從立法哲學(xué)高度論述了 “當(dāng)代中國立法原理”，其創(chuàng)新的視角和命題、觀點(diǎn)開立法學(xué)界之先河。該書總結(jié)了中國當(dāng)代立法的理論與實(shí)踐，翔實(shí)記錄了改革開放初期從無法可依到立法破冰的歷史過程、填補(bǔ)了當(dāng)時(shí)系統(tǒng)討論中國立法情況和理論研究的空白。西北政法大學(xué)楊宗科教授曾撰文指出，“由郭道暉擔(dān)任總主編的《當(dāng)代中國立法》是那個(gè)時(shí)期關(guān)于立法研究的最具代表性成果”。［35］

郭道暉教授基于自己的立法實(shí)踐和理論反思，對(duì)立法學(xué)作出了許多開創(chuàng)性的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)。他于1986年撰寫了《論我國立法的條件、步驟與方法》，他認(rèn)為立法是一門應(yīng)用科學(xué)，必須反映經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的要求，需要用科學(xué)的方法制定。1990年，他在《論立法無序現(xiàn)象及其對(duì)策》一文中針對(duì)立法出現(xiàn)的“立法越權(quán)”“位階越權(quán)”“程序虛置”“立法權(quán)旁落”等無序現(xiàn)象展開分析，并提出建立憲法監(jiān)督委員會(huì)、制定立法標(biāo)準(zhǔn)法、健全法規(guī)備案制度和加強(qiáng)立法規(guī)劃的建議，如今這些建議多已變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)。此外，他還詳細(xì)論述了立法權(quán)、立法價(jià)值、立法決策、立法規(guī)律、立法技術(shù)和立法方略等內(nèi)容。

1986年，他首次提出了“法律的民主化”問題，并論述了民主化立法的原則，后來又補(bǔ)充論述立法民主化的環(huán)節(jié)。近20年后，黨的十七大報(bào)告也提出要“堅(jiān)持科學(xué)立法、民主立法”。他在《試論民主化立法的幾個(gè)原則》一文中，談到法律民主化的要求與原則，論述了立法中的人民主權(quán)原則、公民權(quán)利原則、權(quán)力制約原則、權(quán)利救濟(jì)原則、利民便民原則、政務(wù)公開化原則。［36］立法中的權(quán)利、自由、平等、公平、效益、效率等價(jià)值范疇，可以上升到立法哲學(xué)層面來論證，應(yīng)突出“人民利益是最高法律”的思想，拓寬和深化了立法學(xué)的研究領(lǐng)域和立法思想的導(dǎo)向。［37］

他曾撰寫了《中國法治百年經(jīng)緯》一書中的第二章，標(biāo)題為《中國當(dāng)代立法制度——成就、局限與未來改革方向》，其內(nèi)容包括：完善中國特色社會(huì)主義法律體系，立法體制的改革與完善，民主立法與公民參與。［38］

郭道暉教授極為重視立法的公民參與，比如律師參與立法。2016年12月18日，由北京在明律師事務(wù)所、北京大學(xué)憲法與行政法研究中心、《方圓律政》雜志社聯(lián)合主辦的“律師參與立法—《違法建筑認(rèn)定與處置法》立法問題研討會(huì)暨第四屆在鳴行政法治論壇”舉行。郭道暉教授應(yīng)邀出席并作了總結(jié)發(fā)言，大聲疾呼“律師參與立法很重要”。他提出，律師不單是審判階段的辯護(hù)人，還是立法階段的監(jiān)督員，為公民的基本權(quán)益吶喊，同時(shí)兼顧國家的因素，這才是律師的職業(yè)使命所在。律師參與立法，是從人民或者市民、農(nóng)民、公民的利益出發(fā)來參與立法，是從立法的源頭上進(jìn)行監(jiān)督，這有利于打破政府部門的利益壟斷。［39］

三、憲制論：憲法權(quán)威和憲法實(shí)施

憲法是根本大法，依法治國首先是依憲治國。郭道暉教授法治著述的另一個(gè)重點(diǎn)是憲制論。他曾在全國人大常委會(huì)法工委工作長達(dá)八年之久，參與過1982年憲法制定過程中的研討，還擔(dān)任過全國人大憲法修改委員會(huì)審議憲法修改草案會(huì)議的工作秘書，這段經(jīng)歷深刻影響他的憲治理念。他推動(dòng)法治、人權(quán)入憲，為憲法進(jìn)步作出了自己的獨(dú)特貢獻(xiàn)。在理論建構(gòu)上，他緊扣人權(quán)保護(hù)、制約國家權(quán)力這個(gè)憲制的核心，提出要以憲制社會(huì)主義為目標(biāo)進(jìn)行頂層設(shè)計(jì)，并且獨(dú)創(chuàng)性地論證了以公民社會(huì)和社會(huì)權(quán)力為支點(diǎn)來推動(dòng)憲制改革，推進(jìn)憲法實(shí)施。

（一）憲制的理念與精神

郭道暉教授旗幟鮮明地提倡“憲治”。1989年，他在《整頓憲法秩序，實(shí)行憲治》一文當(dāng)中提出“憲治”并強(qiáng)調(diào)實(shí)行法治最根本的是實(shí)行憲治，法治首在憲治。他指出所謂憲治，“就是要按照憲法的民主精神和原則治理國家；要鞏固和保證人民權(quán)力的至高無上地位；要使公民和各種合法的社會(huì)組織的憲法權(quán)利有法律保障，權(quán)利受到侵害時(shí)由法律保護(hù)和救助；要使憲法授予政府的權(quán)力得到有力地維護(hù)和法律制約，依法立法、依法行政、依法司法；權(quán)力濫用時(shí)能受到法律追究；要提高全民特別是領(lǐng)導(dǎo)干部的憲法意識(shí)，樹立憲法最高的權(quán)威，把國家與社會(huì)生活中涉及人民權(quán)力和權(quán)利的各種問題，提高到憲法原則上來認(rèn)識(shí)和對(duì)待”。［40］

郭道暉教授指出憲法不僅是治國安邦的總章程，即不僅是具有治國的功能性意義，而且更是人權(quán)的宣言、民主的綱領(lǐng)、權(quán)利的保障書，并提出“人權(quán)至上是最高的法則”［41］。他認(rèn)為憲法的本質(zhì)不僅是國家的根本大法而且是社會(huì)的根本大法，憲法的核心的職能在于保障公民權(quán)利，限制國家權(quán)力。他提出保障人民權(quán)力和公民權(quán)利是實(shí)行憲治的目的，民主、人權(quán)和法治是憲治的三大要素。黨的十八屆四中全會(huì)強(qiáng)調(diào)，“堅(jiān)持依法治國首先要堅(jiān)持依憲治國，堅(jiān)持依法執(zhí)政首先要堅(jiān)持依憲執(zhí)政”。在他看來，“依憲治國”將提高憲法權(quán)威性作用，對(duì)此給予積極評(píng)價(jià)，但他仍犀利地指出當(dāng)前仍存在權(quán)利立法缺漏、立法越權(quán)侵權(quán)和憲法監(jiān)督制度不完善的問題，需要對(duì)這些問題進(jìn)行改進(jìn)。［42］

郭道暉教授堅(jiān)持認(rèn)為實(shí)行憲治不僅要建立有關(guān)憲法的制度，還必須有“憲德”，即憲法所應(yīng)有的政治道德、民主法治觀念和人權(quán)意識(shí)，憲德的核心在于法律面前的平等觀念、民主精神和剛正品質(zhì)。任何人都必須嚴(yán)格遵守憲法和法律，不得有超越憲法的特權(quán)，同時(shí)人人都要尊重憲法權(quán)威，國家須對(duì)違憲行為進(jìn)行追究。

2016年，郭道暉教授與劉永艷教授合著的《政黨與憲制》出版，系統(tǒng)論述了我們黨與憲制發(fā)展的歷史、黨在憲制國家中的領(lǐng)導(dǎo)地位、對(duì)黨的憲法監(jiān)督，并比較了外國政黨制度與憲制。該書認(rèn)為中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨也需要遵循憲制原則，要依憲執(zhí)政，提出執(zhí)政的合憲性、讓黨成為實(shí)施憲法和法律的工具，黨也不能享有超越憲法與法律的特權(quán)，并提倡厲行責(zé)任政治，以此推動(dòng)中國特色社會(huì)主義制度更加成熟。［43］

值得注意的是，郭道暉教授的“憲制”理念絕不是西方的“憲政”理論，而是具有鮮明馬克思主義精神的民主法治理論。雖然他也曾使用過“憲政”一詞，但其明顯區(qū)別于作為西方資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治工具的“憲政”。西方借所謂的“憲政”理念對(duì)我國的政治體制進(jìn)行批判，試圖削弱中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)的合法性，對(duì)其否定是應(yīng)當(dāng)且必要的。但是郭道暉教授的憲制理論則始終堅(jiān)持馬克思主義方向，堅(jiān)持社會(huì)主義方向，認(rèn)為社會(huì)主義法治必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，黨的領(lǐng)導(dǎo)必須依靠社會(huì)主義法治。［44］他最早在1994年發(fā)表的《權(quán)威、權(quán)力還是權(quán)利——對(duì)黨與人大的關(guān)系的法理思考》一文中詳細(xì)闡釋了黨的領(lǐng)導(dǎo)的多種表現(xiàn)形式，強(qiáng)調(diào)要提高黨的執(zhí)政水平。這篇文章曾談及黨的執(zhí)政地位不是天賦的，也不是一勞永逸的，要提高執(zhí)政能力，通過法治方式領(lǐng)導(dǎo)國家。［45］這一觀點(diǎn)在當(dāng)時(shí)曾被人誤讀并引發(fā)了爭論。2004年，黨的十六屆四中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于加強(qiáng)黨的執(zhí)政能力建設(shè)的決定》指出，“執(zhí)政地位不是與生俱來的，也不是一勞永逸的”，需要不斷提高黨的執(zhí)政能力。在這一問題上，郭道暉教授再次展現(xiàn)了其遠(yuǎn)見。郭教授始終強(qiáng)調(diào)“憲制”是以“實(shí)行民主政治和法治為原則，以保障人權(quán)和公民的權(quán)利為目的，創(chuàng)制憲法（立憲）、實(shí)施憲法（行憲）、遵守憲法（守憲）和維護(hù)憲法（護(hù)憲）、發(fā)展憲法（修憲）的國家政治行為運(yùn)作的全過程”。［46］肩負(fù)著實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義歷史使命的黨，要鞏固和延續(xù)領(lǐng)導(dǎo)黨和執(zhí)政黨的地位，關(guān)鍵在于加強(qiáng)黨的自身建設(shè)，從嚴(yán)治黨和制約黨權(quán)。［47］郭道暉教授認(rèn)為要堅(jiān)持和加強(qiáng)的黨的領(lǐng)導(dǎo)，這種領(lǐng)導(dǎo)是方針、政策等方面的政治及思想領(lǐng)導(dǎo)和對(duì)國家機(jī)關(guān)組織工作的領(lǐng)導(dǎo)，但是黨本身也必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)，黨的主張也只能通過法定程序成為國家意志。黨要提高執(zhí)政能力，必須遵循“憲治”原則。這恰恰是“依法治國首先要依憲治國，依法執(zhí)政首先要依憲執(zhí)政”的體現(xiàn)。重溫“憲治”理論，對(duì)于全面推進(jìn)依憲治國和依憲執(zhí)政具有重要理論價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。

（二）立憲之后貴在行憲

除了宣傳憲法精神，郭道暉教授極為看重憲法的實(shí)施。他多次提出，人民的國家固然要有一部體現(xiàn)和保護(hù)人民權(quán)益的憲法。但如果立憲后就束之高閣，不重視施行，那最好的憲法也只是一紙寫滿民主和權(quán)利的空文。［48］

郭道暉教授較早地提出，要維護(hù)憲法的尊嚴(yán)和權(quán)威，就要建立一整套有關(guān)憲法的制度，包括人民代表大會(huì)的各項(xiàng)制度、憲法解釋制度、憲法修改制度、憲法監(jiān)督制度等憲法自我保護(hù)的制度。他明確提出制定憲法（立憲）、實(shí)施憲法（行憲）和維護(hù)憲法（護(hù)憲）的政治行為的運(yùn)作過程，并認(rèn)為在立憲之后，法治是行憲和護(hù)憲的主要手段，以憲法的民主原則和法治精神治理國家。憲法是靜態(tài)的，需要通過動(dòng)態(tài)的“憲治”來實(shí)現(xiàn)憲法的目的，也就是憲治是憲法的靈魂、動(dòng)力和支柱。

這些洞見也來自他對(duì)歷史的清醒反思。比如他對(duì)五四憲法的評(píng)論，他指出五四憲法巨大的歷史功績，但也分析了其時(shí)代局限性，比如，“五四憲法未能規(guī)范對(duì)權(quán)力的制約，未能設(shè)定行之有效的違憲審查和追究違憲行為的制度，也是它遭受破壞命運(yùn)的根源”。［49］

再如，制定于1982年的憲法有了巨大的進(jìn)步，但遺憾之一同樣在于“憲法監(jiān)督制度方面的欠缺，是1982年憲法不完善的地方。怎樣解決這個(gè)問題，理論界提出過多個(gè)方案”。［50］要推進(jìn)憲法實(shí)施，進(jìn)行合憲性監(jiān)督，首先得有專門制度和專門機(jī)構(gòu)。他提出，“設(shè)立違憲審查機(jī)構(gòu)、憲法監(jiān)督委員會(huì)等類似機(jī)構(gòu)來監(jiān)督違憲行為才能從根本上樹立憲法的權(quán)威。樹立憲法的權(quán)威，根本是要糾正違憲行為。不論是誰，違憲都要受懲處，這才能給大家最大的教育意義，讓大家知道憲法是不能違反的”。［51］對(duì)于這一專門機(jī)構(gòu)，當(dāng)時(shí)比較常見的看法是在全國人大及其常委會(huì)之下設(shè)立憲法監(jiān)督委員會(huì)，可以審查行政法規(guī)、政府規(guī)章和其他地方機(jī)關(guān)制定的所有法規(guī)。郭道暉還在一些文章和演講中較為獨(dú)創(chuàng)性地嘗試提出過，賦予全國政協(xié)對(duì)違憲審查的某些程序性權(quán)力。［52］

步入新時(shí)代，郭道暉教授他們當(dāng)年的大聲疾呼很多已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)。黨的十八大以后，黨中央也反復(fù)強(qiáng)調(diào)憲法的生命和尊嚴(yán)在于實(shí)施，并設(shè)立憲法日、進(jìn)行憲法宣誓、開展合憲性審查等。第十三屆全國人民代表大會(huì)第一次會(huì)議通過《中華人民共和國憲法修正案》，將“全國人大法律委員會(huì)”更名為“全國人大憲法和法律委員會(huì)”，該委員會(huì)負(fù)責(zé)推動(dòng)憲法實(shí)施、開展憲法解釋、推進(jìn)合憲性審查、加強(qiáng)憲法監(jiān)督、配合憲法宣傳等工作。這意味著我國維護(hù)憲法尊嚴(yán)的制度機(jī)制有了重要突破，但仍然需要通過實(shí)踐進(jìn)一步推進(jìn)。

（三）權(quán)力制約和社會(huì)權(quán)力

憲制的核心是權(quán)力制約和權(quán)利保障，而為了實(shí)現(xiàn)這兩大目標(biāo)，郭道暉教授最富有創(chuàng)造性的貢獻(xiàn)是系統(tǒng)性提出并論證了，不僅要以公權(quán)力制約公權(quán)力，也要以公民權(quán)利制約公權(quán)力，還要以社會(huì)權(quán)力制約公權(quán)力。他是我國較早系統(tǒng)研究權(quán)利和權(quán)力的關(guān)系并將其視為法學(xué)上的基本范疇的學(xué)者，在我國首次提出權(quán)利推定理論，系統(tǒng)性闡述了社會(huì)權(quán)力等命題。

1．提出以權(quán)利制衡權(quán)力的命題

作為較早討論權(quán)利與權(quán)力關(guān)系范疇的學(xué)者，郭道暉教授在1990年發(fā)表的《試論權(quán)利與權(quán)力的對(duì)立統(tǒng)一》中首先提出“以權(quán)利制衡權(quán)力”的命題。他認(rèn)為權(quán)利與權(quán)力相互依存，相互滲透并相互轉(zhuǎn)化，但同時(shí)具有各自的特點(diǎn)和差別。自然法學(xué)派根據(jù)“天賦人權(quán)”和“社會(huì)契約”的理論認(rèn)為權(quán)利要先于權(quán)力存在，但是郭道暉教授則堅(jiān)持馬克思主義的觀點(diǎn)，認(rèn)為權(quán)利不是天賦而是社會(huì)歷史發(fā)展一定階段的產(chǎn)物。這意味著權(quán)利是通過階級(jí)斗爭取得權(quán)力后，按照階級(jí)力量進(jìn)行分配并得到法律確認(rèn)的。他認(rèn)為人民的權(quán)力是人民的權(quán)利的前提，公民權(quán)利則是國家權(quán)力的基礎(chǔ)，政府的權(quán)力是由公民的權(quán)利和人民的權(quán)力所派生的，國家權(quán)力存在價(jià)值即在于保障公民權(quán)利。他從行為主體與屬性、強(qiáng)制性、法律地位、對(duì)應(yīng)關(guān)系、自由度和集散性等方面分析權(quán)力與權(quán)利的差別。為避免權(quán)力濫用，郭教授提出了以權(quán)利制衡權(quán)力的原則和途徑，包括廣泛分配權(quán)利、集體行使權(quán)利、優(yōu)化權(quán)利結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)權(quán)利救濟(jì)、增強(qiáng)公民權(quán)利意識(shí)和掌握制衡的度等內(nèi)容。［53］2015年，郭道暉教授還指出“把權(quán)力關(guān)在制度的籠子里”是重要的，首先應(yīng)當(dāng)讓“權(quán)利出籠”［54］，這里的權(quán)利主要是政治權(quán)利，使公民能夠有效監(jiān)督和制約國家權(quán)力的使用。

在《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》一書中，郭道暉教授提出了他的代表性觀點(diǎn)，即社會(huì)權(quán)力論。他突破了傳統(tǒng)的“以國家權(quán)力制衡國家權(quán)力”的權(quán)力制衡原則的局限，提出了“以公民權(quán)利制衡國家權(quán)力”的新命題，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步提出了“以社會(huì)權(quán)力制衡國家權(quán)力”的新的權(quán)力制衡模式，為我國現(xiàn)代公民社會(huì)的構(gòu)建提供了一條全新的思路。他一直倡導(dǎo)，在社會(huì)主義國家，應(yīng)以社會(huì)為本位，以社會(huì)主體的權(quán)利和社會(huì)權(quán)力為本位，而不是以國家/政府的權(quán)力為本位。社會(huì)是“社會(huì)的社會(huì)”，而非“國家的社會(huì)”。相反，國家倒是社會(huì)的國家（國家來源于社會(huì)，國家權(quán)力是社會(huì)/人民賦予的），社會(huì)要監(jiān)督、管理國家，國家權(quán)力要為社會(huì)、為人民服務(wù)。

2．在國內(nèi)首倡權(quán)利推定理論

在清楚認(rèn)識(shí)權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系后，1991年郭道暉教授在《論權(quán)利推定》一文中原創(chuàng)性地在我國首次提出權(quán)利推定理論。他從馬克思主義視角出發(fā)，認(rèn)為社會(huì)生活當(dāng)中存在著由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的利益事實(shí)，而法律只能保護(hù)以法律形式確認(rèn)下的利益事實(shí)，而不可能窮盡這些事實(shí)。他指出法定權(quán)利之外還有法律的默示權(quán)利、漏列的權(quán)利、未預(yù)測的新生權(quán)利、為法律所保留的剩余權(quán)利、空白權(quán)利以及各種習(xí)慣權(quán)利。他提出權(quán)利五種權(quán)利推定形式，包括通過權(quán)利推定權(quán)利、由義務(wù)推定權(quán)利、根據(jù)憲法和法律基本原則、精神與立法宗旨推定權(quán)利、依“法不禁止即自由”的原則推定權(quán)利以及依據(jù)習(xí)慣權(quán)利合法性推定。他認(rèn)為進(jìn)行權(quán)利推定需要以法律為根據(jù)、應(yīng)有且能有的權(quán)利，也必須符合相應(yīng)法律程序，同時(shí)也要把握好寬嚴(yán)適度，應(yīng)以“應(yīng)有且可能有”為限，避免權(quán)利無限向下推演。［55］因?yàn)榉刹豢赡芨F盡人的一切權(quán)利，社會(huì)當(dāng)中也存在其他權(quán)利未被法律化。進(jìn)入數(shù)字社會(huì)，法學(xué)界應(yīng)理解權(quán)利推定理論的深刻內(nèi)涵，討論和挖掘數(shù)字時(shí)代人們應(yīng)該享有的權(quán)利，如數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)、個(gè)人信息權(quán)等，并進(jìn)行法律化的保護(hù)。

3．闡述社會(huì)權(quán)力內(nèi)涵和價(jià)值

郭道暉教授提出并系統(tǒng)地論證了“社會(huì)權(quán)力”這一范疇，突破了傳統(tǒng)“以國家權(quán)力制衡國家權(quán)力”的權(quán)力制衡原則的局限，在提出“以公民權(quán)利制衡國家權(quán)力”的基礎(chǔ)上進(jìn)一步提出了“以社會(huì)權(quán)力制衡國家權(quán)力”的新的權(quán)力制衡模式。他認(rèn)為，在社會(huì)主義國家中人民是國家權(quán)力的所有者，是第一層次的主體，人民通過選舉將權(quán)力授予國家。但是為了遏制國家權(quán)力擴(kuò)張，則需要對(duì)其進(jìn)行制衡。不僅要通過公民權(quán)利制衡權(quán)力，而且需要不完全受國家權(quán)力影響和牽制的社會(huì)權(quán)力反過來制衡國家權(quán)力。［56］與國家權(quán)力不同，社會(huì)權(quán)力是社會(huì)主體以其所擁有的社會(huì)資源對(duì)國家和社會(huì)的影響力與支配力。社會(huì)權(quán)力雖然不能夠直接強(qiáng)制其他社會(huì)主體按其意志行事，但是其能夠影響國家權(quán)力。他指出公民社會(huì)是社會(huì)權(quán)力的載體，公民權(quán)則是公民社會(huì)和社會(huì)權(quán)力的核心。［57］

郭道暉教授耄耋之年仍出版了專著《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》，對(duì)社會(huì)權(quán)力的概念、主體、存在形態(tài)、作用以及作為社會(huì)權(quán)力的載體的公民社會(huì)展開系統(tǒng)論述。他曾在序言中深情地說，“抱著探索真理和期望促進(jìn)我國政治改革和社會(huì)建設(shè)的使命感，勉為其難，全力以赴”。［58］他并未止步于分析社會(huì)權(quán)力制衡國家權(quán)力，而是認(rèn)為社會(huì)權(quán)力也能夠作為積極的建設(shè)性權(quán)力而存在。在社會(huì)公益領(lǐng)域，社會(huì)權(quán)力能夠填補(bǔ)國家權(quán)力的空白；在國家行為領(lǐng)域，其也能夠支持和監(jiān)督國家權(quán)力依法、正當(dāng)有序運(yùn)作。［59］當(dāng)然，社會(huì)權(quán)力也可能出現(xiàn)濫用，偏離公正，為了使社會(huì)權(quán)力正常發(fā)揮作用并避免其無序，也需要社會(huì)本身法治化，即建設(shè)法治社會(huì)。法治社會(huì)的建設(shè)，不能僅教育全民守法，更應(yīng)該保護(hù)公民的社會(huì)權(quán)利，努力實(shí)現(xiàn)社會(huì)自治。法治社會(huì)當(dāng)中的社會(huì)力量能夠成為合法有效制約強(qiáng)大的國家權(quán)力，同時(shí)國家法治和國家權(quán)力也要引導(dǎo)約束社會(huì)權(quán)力發(fā)揮正向作用，防止和制裁破壞性和消極的社會(huì)力量。實(shí)現(xiàn)法治國家與法治社會(huì)的二元并存，形成兩者同步推進(jìn)、互動(dòng)互控的局面。

郭道暉教授對(duì)社會(huì)權(quán)力的理論建構(gòu)具有很大的獨(dú)創(chuàng)性。他關(guān)于公民社會(huì)的理論并不同于常見的理論范式，比如與黑格爾在《法哲學(xué)原理》提出的市民社會(huì)理論有很大區(qū)別。黑格爾認(rèn)為市民社會(huì)是作為獨(dú)立的個(gè)體通過需要而建立的具有形式普遍性的聯(lián)合體，并且在市民社會(huì)當(dāng)中，每個(gè)人都以自身為目的，其他一切都是虛無，［60］具有極強(qiáng)的私利性。郭道暉教授則超越了黑格爾的理論，提出了包含“私人社會(huì)”與“公民社會(huì)”的上位概念“民間社會(huì)”，這意味著民間社會(huì)具有“私”和“公”兩種屬性。私人社會(huì)與公民社會(huì)之間雖都具有自主性，但是在國家的關(guān)系上前者并不具備或者不完全具備后者的“公共性、政治性、參與性、互動(dòng)性和抗衡性”。［61］公民權(quán)利通過整合形成社會(huì)權(quán)力后能夠抗衡國家權(quán)力。

在數(shù)字時(shí)代，郭道暉教授關(guān)于社會(huì)權(quán)力的理論對(duì)于研究平臺(tái)權(quán)力也有重要的啟發(fā)意義和參考價(jià)值。由于掌握先進(jìn)的算法和海量的數(shù)據(jù)，互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)成為社會(huì)權(quán)力的重要組成部分。但是層出不窮的數(shù)據(jù)殺熟、算法歧視等社會(huì)問題，表明這部分社會(huì)權(quán)力很有可能異化為平臺(tái)牟利的工具，成為破壞性的社會(huì)力量。另外，如何防止擁有社會(huì)權(quán)力的平臺(tái)企業(yè)與國家權(quán)力合謀，進(jìn)而壓縮公民權(quán)利的問題值得學(xué)界深入關(guān)注。

“社會(huì)權(quán)力”這一創(chuàng)造性的理論受到多名中外專家的關(guān)注和好評(píng)。日本北海道大學(xué)今井弘道教授認(rèn)為，郭道暉有關(guān)“權(quán)力的多元化與社會(huì)化”等若干篇論文是“具有方向指導(dǎo)意義的實(shí)踐性很強(qiáng)的論點(diǎn)”，從獨(dú)立的視角論述了一組內(nèi)在相通的多層面網(wǎng)絡(luò)理論，確實(shí)讓人感觸頗深。像這樣具有方向指導(dǎo)意義的實(shí)踐性很強(qiáng)的論點(diǎn)不斷在中國涌現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)，似乎可以看作東亞歷史狀況正在不可阻擋地持續(xù)變革的象征。［62］

著名法學(xué)家江平教授曾在《社會(huì)權(quán)力與和諧社會(huì)》的演講中指出“在我國法學(xué)界，郭道暉教授最早提出了建立三種權(quán)利（力）的觀念，即除了國家權(quán)力和私人權(quán)利之外，還要建立社會(huì)權(quán)力”，并精辟地概括其本質(zhì)即“私權(quán)的核心是自由，社會(huì)權(quán)力的核心在于自治，國家權(quán)力的核心是強(qiáng)制力”。［63］

蘇州大學(xué)法學(xué)院周永坤教授認(rèn)為，社會(huì)權(quán)力概念極具解釋力，是建立在“權(quán)力的邏輯”和“權(quán)力的現(xiàn)實(shí)”雙重基礎(chǔ)之上的。權(quán)力多元化和社會(huì)化是社會(huì)權(quán)力理論的邏輯起點(diǎn)。以公民社會(huì)作為社會(huì)權(quán)力的載體，建立了政治國家、公民社會(huì)、私人社會(huì)的三重分析框架，超越了從黑格爾開始所確立的政治國家與市民社會(huì)的二重分析框架，這是一個(gè)極具創(chuàng)新意義的理論建樹，是對(duì)馬克思主義人的解放理論的邏輯引申和重要發(fā)揮。三元分析框架與哈貝馬斯的程序主義法律范式異曲同工，“公民社會(huì)”與哈貝馬斯的“公共領(lǐng)域”不謀而合。從社會(huì)權(quán)力的角度使作為個(gè)人的國民對(duì)國家產(chǎn)生影響力，“社會(huì)權(quán)力”和“公民社會(huì)”概念所起到的民主作用，同哈貝馬斯的“交往權(quán)力”和“公共領(lǐng)域”概念對(duì)民主的意義不相上下。郭道暉教授所建構(gòu)的制約國家權(quán)力的三維模式為：國家權(quán)力之間的相互制約，公民權(quán)利制約國家權(quán)力，社會(huì)權(quán)力制約國家權(quán)力。該三維模式形成了適應(yīng)中國現(xiàn)實(shí)需要的“控權(quán)法理學(xué)”。［64］

四、人權(quán)論：社會(huì)主義人權(quán)理論與實(shí)踐

郭道暉教授聚焦于研究人權(quán)，是推動(dòng)“人權(quán)入憲”的著名法學(xué)家之一，堪稱人權(quán)研究的旗手。當(dāng)人權(quán)在中國還處于敏感領(lǐng)域時(shí)，郭道暉教授率先在《中國法學(xué)》上打破禁區(qū)，刊發(fā)評(píng)論文章《深入開展人權(quán)與法制的理論研究》，號(hào)召“高舉馬克思主義人權(quán)旗幟，充分認(rèn)識(shí)我國在人權(quán)理論和實(shí)踐方面的成就和經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)真研究我國人權(quán)的歷史、現(xiàn)狀和未來發(fā)展的方向，促進(jìn)我國人權(quán)理論與實(shí)踐的進(jìn)一步發(fā)展”。他幾十年如一日，鐘情于斯，形成了內(nèi)涵深刻且影響深遠(yuǎn)的人權(quán)思想。2015年，近九十歲高齡的郭教授出版《人權(quán)論要》，整合了其有關(guān)人權(quán)的思考和論著，并取其要者加以系統(tǒng)化，從人權(quán)總論、人權(quán)史論、政治人權(quán)和人權(quán)保障四個(gè)方面對(duì)人權(quán)展開了詳細(xì)論述。

（一）人權(quán)的重要價(jià)值與基本內(nèi)涵

1．以自由為社會(huì)主義人權(quán)的內(nèi)核

在郭道暉教授的學(xué)術(shù)詞典里，民主和自由是貫穿其學(xué)術(shù)思想的重要線索。他認(rèn)為在當(dāng)代中國社會(huì)主義法的時(shí)代精神是人權(quán)，其核心則是自由，同時(shí)強(qiáng)調(diào)這種自由并不能超出社會(huì)制度本身所具有的民主、平等、正義等價(jià)值。［65］作為人權(quán)的自由應(yīng)該從人的自然特性和社會(huì)特性來進(jìn)行理解，前者是自由成為人權(quán)的必要條件，后者是自由成為人權(quán)的社會(huì)基礎(chǔ)。社會(huì)屬性則意味著要保證社會(huì)秩序就要對(duì)自由進(jìn)行制約，法律對(duì)自由的限制是為了保護(hù)自由。他指出公民和社會(huì)組織對(duì)于自由態(tài)度有三種境界，分別是維護(hù)自己的自由、尊重他人的自由以及爭取他人乃至全人類的自由。［66］而他本人則始終具有以上三種境界，并盡可能地為他人爭取自由。他從馬克思主義的人本主義思想出發(fā)，認(rèn)為人本身及其自由是人的最高本質(zhì)，以人為本就是要以人的自由為本。［67］以一切行為以及行為目的符合人的“最高本質(zhì)”，即確認(rèn)人是一切社會(huì)關(guān)系的主體，人本身也是衡量一切事物的尺度和標(biāo)準(zhǔn)。他將馬克思畢生的追求作為自己的追求，并認(rèn)為自由是高于其他人性需要的核心價(jià)值和社會(huì)動(dòng)力。［68］

2．人權(quán)的基本性質(zhì)和存在形態(tài)

郭道暉教授認(rèn)為要強(qiáng)化保護(hù)人權(quán)，建構(gòu)人權(quán)的法制，首先要對(duì)人權(quán)的基本性質(zhì)和特征有清晰認(rèn)識(shí)。他分析了人權(quán)的自然性與社會(huì)性、普遍性和特殊性、應(yīng)然性和法定化，以及作為應(yīng)有權(quán)利、自在權(quán)利、法定權(quán)利和實(shí)享權(quán)利的四種存在形態(tài)，［69］豐富了對(duì)人權(quán)的本性的認(rèn)識(shí)。自然性是人權(quán)產(chǎn)生的必要條件，而社會(huì)性則是人權(quán)形成和發(fā)展的基礎(chǔ)。在論證人權(quán)是自然性與社會(huì)性的統(tǒng)一的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步論述人權(quán)的普遍性和特殊性。他認(rèn)為普遍性最主要體現(xiàn)在人權(quán)主體的普遍性上，同時(shí)對(duì)否認(rèn)人權(quán)普遍性的觀點(diǎn)（如“不同國情論”“功利主義人權(quán)論”以及“壞人無權(quán)論”）進(jìn)行駁斥。他認(rèn)為“二戰(zhàn)”以后，現(xiàn)代的人權(quán)主要是同專橫的國家權(quán)力相對(duì)抗而存在，國家權(quán)力應(yīng)該保障人權(quán)不受侵犯，進(jìn)而創(chuàng)設(shè)條件改善大眾的人權(quán)狀況。同時(shí)，他認(rèn)為不能片面且抽象地強(qiáng)調(diào)“主權(quán)高于人權(quán)”“人權(quán)高于主權(quán)”“集體人權(quán)高于個(gè)體人權(quán)”，也不能只講“生存權(quán)是首要人權(quán)”，而忽視包含自由、平等、民主等內(nèi)在精神的政治人權(quán)居先的價(jià)值地位。［70］生存權(quán)是政治人權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)，政治人權(quán)的目的也是保護(hù)人的生存權(quán)，是能夠?qū)箯?qiáng)大的國家權(quán)力以保障生存利益的主要手段。

郭道暉教授區(qū)分了基本人權(quán)與基本權(quán)利的概念，前者作為一種應(yīng)有權(quán)利存在于社會(huì)當(dāng)中，而后者則是以前者為基礎(chǔ)和根據(jù)，是法律規(guī)定的權(quán)利。他認(rèn)為基本人權(quán)是人作為人應(yīng)當(dāng)而且必須享有的固有權(quán)利，不可轉(zhuǎn)讓不可剝奪，并構(gòu)成其他一切權(quán)利的核心，其包含生存、自由、平等、和平、發(fā)展等價(jià)值內(nèi)涵。此外，他還進(jìn)一步論述了基本人權(quán)是人的本質(zhì)的構(gòu)成要素，享有基本人權(quán)是維系人生存的基本要素。［71］

法學(xué)界曾有學(xué)者將人權(quán)視為僅僅由法律賦予或規(guī)定的法律權(quán)利，不加區(qū)分地認(rèn)為人權(quán)就是法律授予公民的基本自由和總合。郭道暉教授認(rèn)為這是誤讀了“人權(quán)不是天賦的，而是歷史地產(chǎn)生的”。人權(quán)的產(chǎn)生縱然不是單純建立在人的自然本性的基礎(chǔ)上，但這并不能否定人權(quán)基于人的社會(huì)性，人權(quán)是先于且獨(dú)立于法律而客觀地歷史地產(chǎn)生并存在于社會(huì)之中。他于1993年發(fā)表的《人權(quán)·社會(huì)權(quán)利與法定權(quán)利》一文中，繼續(xù)論證人權(quán)是“人該有之”與“人皆有之”的權(quán)利，是隨著人類社會(huì)發(fā)展先于法定權(quán)利而歷史地形成的、社會(huì)自發(fā)存在的、合乎人的自然性需要和社會(huì)性需要的、人人都應(yīng)當(dāng)享有的道德權(quán)利或習(xí)慣權(quán)利。［72］所謂的“應(yīng)有”，必須從歷史唯物主義視角進(jìn)行界定，權(quán)利是否“應(yīng)有”取決于社會(huì)發(fā)展即生產(chǎn)力發(fā)展和物質(zhì)與精神文明的發(fā)展，而不是取決于是否合乎人的本性以及由此引申出的抽象平等、正義、道德等觀念和原則。［73］他強(qiáng)調(diào)人權(quán)具有“社會(huì)自發(fā)權(quán)利”與“國家法定權(quán)利”的兩種存在形式，兩者相互對(duì)應(yīng)并在一定條件下進(jìn)行轉(zhuǎn)化。社會(huì)權(quán)利向法定權(quán)利轉(zhuǎn)化社會(huì)歷史條件的制約，大致有“不許轉(zhuǎn)化的”“不能轉(zhuǎn)化的”“不必轉(zhuǎn)化的”“有意保留或遺漏的”以及“有待檢驗(yàn)和爭取的”社會(huì)權(quán)利不能轉(zhuǎn)化為法定權(quán)利。同樣法定權(quán)利也可能因?yàn)槟承┰蚨蝗∠匦路禋w于社會(huì)權(quán)利，包括“善意的轉(zhuǎn)化”和“惡意的取消”。［74］前者是指因?yàn)槟承┓ǘ?quán)利經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)不符合人民利益、有害于社會(huì)發(fā)展或者限于客觀條件而無法予以積極提供法律保護(hù)；后者則是立法機(jī)關(guān)惡意取消符合人民利益和社會(huì)公正的法定權(quán)利。同時(shí)，他認(rèn)為將社會(huì)權(quán)利轉(zhuǎn)化為法定權(quán)利，既是對(duì)人權(quán)的保護(hù)，同時(shí)也是對(duì)人權(quán)的限制。而對(duì)于人權(quán)的保護(hù)，首先就應(yīng)該體現(xiàn)在對(duì)國家權(quán)力的限制上，以保護(hù)公民的權(quán)利和自由。

3．人權(quán)的雙重屬性

郭道暉教授系統(tǒng)論證了人權(quán)具有階級(jí)性與普遍性雙重屬性。他于1991年發(fā)表《論人權(quán)的階級(jí)性與普遍性》，在國內(nèi)首先指出“人權(quán)是超階級(jí)的普遍性的權(quán)利”。而在當(dāng)時(shí)，不管是法學(xué)界還是社會(huì)層面，都將人權(quán)視為資產(chǎn)階級(jí)話語，強(qiáng)調(diào)人權(quán)的階級(jí)性，但他極具魄力地打破階級(jí)性和意識(shí)形態(tài)的束縛，積極開展人權(quán)研究，并在其主編的雜志上開展學(xué)術(shù)爭鳴。他對(duì)人權(quán)進(jìn)行了深刻的界定，人權(quán)是人人應(yīng)該享有和普遍、平等享有的權(quán)利。他指出人權(quán)具有雙重性質(zhì)，不僅具有階級(jí)性，還具有普遍性，并分析了人權(quán)普遍性中的階級(jí)共同性和階段共同性，指出人權(quán)普遍性受到歷史發(fā)展的制約。在此之后，理論界一反曾經(jīng)噤若寒蟬和談“人權(quán)”色變的狀態(tài)，國內(nèi)由避諱轉(zhuǎn)向積極開展人權(quán)研究。

（二）重視政治人權(quán)的獨(dú)特價(jià)值

政治人權(quán)是郭道暉教授人權(quán)論的重點(diǎn)。政治人權(quán)經(jīng)過憲法和法律確認(rèn)后，就成為公民的法定權(quán)利即公民權(quán)。他一再建言，不能只講“生存權(quán)是首要人權(quán)”而忽視政治人權(quán)。郭道暉教授指出，人是“政治動(dòng)物”，政治人權(quán)是人所固有的、先于憲法而存在的基本人權(quán)。它經(jīng)憲法確認(rèn)為公民權(quán)利后，屬于“公權(quán)利”范疇，它既對(duì)應(yīng)于自然人的“私權(quán)利”，更對(duì)應(yīng)于國家的“公權(quán)力”。它是作為與“經(jīng)濟(jì)人”相區(qū)別的“政治人”的憲法權(quán)利，是對(duì)國家權(quán)力的參與權(quán)、防衛(wèi)權(quán)、監(jiān)督權(quán)、抵抗權(quán)而設(shè)定并發(fā)揮作用的。［75］

政治權(quán)的實(shí)質(zhì)是使公民對(duì)國家意志的形成能產(chǎn)生影響。郭道暉教授對(duì)政治權(quán)利做了劃分?！斑@種政治權(quán)利也可分為兩類：一類是純粹參與國家事務(wù)的政治權(quán)利，如選舉權(quán)、被選舉權(quán)，參與立法和政府政策的聽證、論證、擬定等權(quán)利，批評(píng)、建議、檢舉、控告政府的權(quán)利，等等，即參政議政權(quán)；一類是各種政治自由、學(xué)術(shù)文化自由，它們既屬于政府不得干預(yù)，即同社會(huì)、國家‘分離的權(quán)利（freedom from）；又可以是直接參與國家、參與政治的權(quán)利，如運(yùn)用言論、出版、集會(huì)、結(jié)社以及學(xué)術(shù)文化等等自由，提出對(duì)國是的主張，獻(xiàn)策獻(xiàn)計(jì)；或接受政府委托，協(xié)助政府管理社會(huì)事務(wù)；或志愿舉辦和參與公益事業(yè)，為民謀福利，化解社會(huì)糾紛和矛盾等等。這些都是體現(xiàn)公民作為國家主人地位的價(jià)值和地位的權(quán)利?！保?6］

我國憲法第2條第3款確認(rèn)：人民有權(quán)“通過各種途徑和形式，管理國家事務(wù)、管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)”。郭道暉教授一再倡導(dǎo)，憲法文本這里作為主體的人民，包含了公民、民眾、群體、社會(huì)組織，他們的政治參與是管理國家和社會(huì)事務(wù)的重要途徑與形式。政治體制改革如果沒有公民和公眾有序的直接的參與，行使其政治方面的權(quán)利，借助社會(huì)力量從外部予以促推，就很能取得真正進(jìn)展。

經(jīng)過郭道暉教授和各方面的推動(dòng)，“尊重和保障人權(quán)”的內(nèi)容被寫進(jìn)黨的十五大、十六大報(bào)告，最終于2004年被寫入憲法。黨的十七大報(bào)告首次提出保障公民“表達(dá)權(quán)”的概念和承諾。郭道暉教授認(rèn)為若真正轉(zhuǎn)化為實(shí)踐將極大推動(dòng)國家民主政治建設(shè)。在他看來，表達(dá)自由包括言論自由、表達(dá)自由和出版自由是首要的基本人權(quán)和公民權(quán)，是公民實(shí)現(xiàn)政治參與的前提。［77］

（三）人權(quán)保障機(jī)制

人權(quán)不但需要立法確認(rèn)，還需要一系列保障機(jī)制。我國憲法確認(rèn)“國家尊重和保障人權(quán)”的原則，表明國家是人權(quán)保障的義務(wù)主體中最主要的主體。郭道暉教授系統(tǒng)地論述了人權(quán)的國家保障義務(wù)及具體機(jī)制。

保障人權(quán)是國家存在的價(jià)值所在和行使國家權(quán)力的合法性基礎(chǔ)，對(duì)人權(quán)的最大威脅也往往來自國家權(quán)力，社會(huì)主體之間侵犯人權(quán)的行為也仰仗于國家的整治。人權(quán)的國家保障義務(wù)包括尊重、保護(hù)、滿足和促進(jìn)四個(gè)方面。按社會(huì)主體的權(quán)利性質(zhì)可分為對(duì)私權(quán)利和公權(quán)利的保護(hù)義務(wù)，還有經(jīng)由人權(quán)推定而衍生的保護(hù)義務(wù)，以及國家對(duì)人權(quán)的國際義務(wù)。［78］

郭道暉教授指出，國家的人權(quán)保障義務(wù)，按國家行為的性質(zhì)分為消極義務(wù)與積極義務(wù)。消極義務(wù)就是禁止國家侵犯人權(quán)，政府及其工作人員不得對(duì)任何人實(shí)施任何侵犯人權(quán)的行為，不得非法干預(yù)更不容侵犯人權(quán)。在此意義上說，人權(quán)是國家權(quán)力的禁區(qū)。我國憲法在“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”一章所列舉的一些公民基本權(quán)利，也是國家權(quán)力的邊界，亦即國家應(yīng)予尊重的人權(quán)義務(wù)。諸如：公民的言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由（憲法第35條），宗教信仰自由（第36條），人身自由（第37條），公民人格尊嚴(yán)（第38條），公民住宅權(quán)（第39條），通信自由（第40條），等等。積極義務(wù)是指國家要采取積極措施保護(hù)、實(shí)現(xiàn)和促進(jìn)人權(quán)。比如政府應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)條件，為實(shí)現(xiàn)人的尊嚴(yán)與價(jià)值、人的自由發(fā)展，提供實(shí)在的有效的支持和幫助。國家在履行人權(quán)保障義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守以人為本、人權(quán)保障優(yōu)位原則，平等保護(hù)原則，他律與自律原則（以法控權(quán)和“克制保留義務(wù)”）。國家（政府）違反人權(quán)義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國家責(zé)任。［79］

五、結(jié)語

郭道暉教授是當(dāng)代中國法治研究和法治建設(shè)的重要參與者、推動(dòng)者，他有關(guān)法治、憲治、人權(quán)等的一系列理論代表了理論的高度，更是思想的標(biāo)桿，對(duì)當(dāng)下法治建設(shè)有著重要的引領(lǐng)價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。除了其精湛深刻的學(xué)術(shù)思想，他憂國憂民的人文關(guān)懷、大膽創(chuàng)新的理論勇氣、獨(dú)立思考的批判精神、正道直行的學(xué)術(shù)風(fēng)骨更是為當(dāng)代法學(xué)學(xué)人樹立了精神標(biāo)桿。“為人民爭權(quán)利，為國家興法治，為社會(huì)求公正的政治使命感和道德情操”，［80］對(duì)于法學(xué)界而言更是一筆寶貴的精神財(cái)富。

“為學(xué)在嚴(yán)，嚴(yán)格認(rèn)真，嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)，嚴(yán)師可出高徒；為人要正，正大光明，正直清康，正己然后正人?！边@是朱镕基同志祝賀清華大學(xué)電機(jī)系建系60周年的題詞，郭道暉教授《法的時(shí)代精神》這本著作出版時(shí)取得本人同意后以此代序，也顯示出大國總理對(duì)郭道暉教授為人嚴(yán)正、為學(xué)謹(jǐn)嚴(yán)精神的高度贊揚(yáng)。

郭道暉教授曾在《法的時(shí)代精神》自序中說：“老而益堅(jiān)，不墜上下求索志；桑榆非晚，猶獻(xiàn)春蠶未盡絲。”讓我們祝福這位“白發(fā)猶是青年”的法治傳道士還將在法治中國的征程中譜寫更加壯麗的詩篇！

【Abstract】Guo Daohui is a renowned jurist and thinker of the rule of law in China， who has made significant contributions and pioneering efforts in the fields of rule of law， constitutionalism， and human rights. He is esteemed as one of the “Three Elders of the Rule of Law” and a contemporary thinker of legal philosophy. In terms of the theory of rule of law， Guo Daohui has delved into the essence of law， clarified the distinction between law and legal systems， and attributed the spirit of the era to human rights and freedom. He was the first person to vividly point out the differences between “l(fā)egal system” and “rule of law” and actively promoted the inclusion of “rule of law” in the constitution. He was one of the earliest scholars to propose an ideal vision for Chinas rule of law society and its practical foundations， as well as to suggest that a market economy is a form of rule of law economy. He has extensive experience with legislative practice and initially engaged in theoretical research on legislation， advocating for the democratization of law and its principles. In the realm of constitutionalism， Guo has discussed the concept and spirit of constitutionalism， championed the path of socialist constitutionalism， and emphasized the importance of implementing the constitution after its creation. He took the lead in systematically studying the relationship between rights and power， initially proposing the theory of rights presumption， and originally elaborated on the new category of social power， advocating for the limitation of state power by social power. In terms of human rights， he has systematically demonstrated the significant value and basic connotations of human rights， emphasized the unique value of political human rights， and elaborated on the states obligations and specific mechanisms for guaranteeing human rights， being one of the scholars who promoted the inclusion of “human rights” in the constitution. Guo Daohuis profound academic ideas， his humanistic concern for the nation and its people， his bold innovative spirit in theory， and his unwavering academic integrity have set a spiritual benchmark for contemporary jurists.

【Keywords】Guo Daohui; rule of law; constitutionalism; human rights; social power

（責(zé)任編輯：展鵬賀）

［1］ 郭道暉：《弘揚(yáng)郭嵩燾精神——〈湘陰郭氏族譜〉序》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第280頁。

［2］ 郭道暉：《弘揚(yáng)郭嵩燾精神——〈湘陰郭氏族譜〉序》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第280-283頁。

［3］ 張雷：《領(lǐng)導(dǎo)人的清華故事》，載觀察者網(wǎng)2011年4月25日，https：//www.guancha.cn/politics/2011-04-25-56468.shtml.

［4］ 《正本清源 繁榮法學(xué)》，載《中國法學(xué)》1989年第5期，第2頁。

［5］ 曾術(shù)：《白發(fā)青年 皓首赤子——當(dāng)代著名法學(xué)家郭道暉先生學(xué)術(shù)思想與理論貢獻(xiàn)評(píng)介》，載《岳麓法學(xué)評(píng)論》第8卷，湖南大學(xué)出版社2013年版，第202頁。

［6］ 楊海坤、趙德關(guān)：《一部法治啟蒙的振聾發(fā)聵之作——贊郭道暉教授新著〈法的時(shí)代呼喚〉》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第220頁。

［7］ 李步云：《社會(huì)主義中國法治理念的開拓者和啟蒙者》，載湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第10頁。

［8］ 李雙元：《法理學(xué)和部門法學(xué)的溝通互動(dòng)》，載湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第21頁。

［9］ 周永坤：《法界巴金——郭道暉先生的道德文章》，載湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第27頁。

［10］ 羅昶：《追尋時(shí)代真理，擊水法學(xué)中流》，載《法商研究》1998年第3期，第92頁。

［11］ ［日］鈴木敬夫：《近年亞洲抵抗權(quán)理論研究簡況》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第271頁。

［12］ ［日］今井弘道：《具有方向指導(dǎo)意義的實(shí)踐性很強(qiáng)的論點(diǎn)》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第270頁。

［13］ ［韓］金秉正：《為建構(gòu)市民社會(huì)理論注入新的動(dòng)力》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第275頁。

［14］ 郭道暉：《用馬克思主義哲學(xué)研究法學(xué)》，載《中外法學(xué)》1992年第2期，第46頁。

［15］ 郭道暉：《馬克思法學(xué)在中國的命運(yùn)——論“回到馬克思、檢驗(yàn)馬克思、發(fā)展馬克思”》，載《法學(xué)》2006年第4期，第3-17頁。

［16］ 湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第29-30頁。

［17］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第90-92頁。

［18］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第100-105頁。

［19］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第119-123頁。

［20］ 郭道暉：《法的時(shí)代挑戰(zhàn)》，湖南人民出版社2003年版，第534頁。

［21］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第195頁。

［22］ 郭道暉：《社會(huì)主義自由——當(dāng)代社會(huì)主義法的精神》，載《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第135頁。

［23］ 郭道暉：《社會(huì)主義自由——當(dāng)代社會(huì)主義法的精神》，載《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第135-139頁。

［24］ 郭道暉：《法理學(xué)精義》，湖南人民出版社2005年版，第60頁。

［25］ 郭道暉：《法理學(xué)精義》，湖南人民出版社2005年版，第60 -61頁。

［26］ 郭道暉：《法的時(shí)代挑戰(zhàn)》，湖南人民出版社2003年版，第533頁。

［27］ 郭道暉：《為政以德與良心入憲》，載《求是學(xué)刊》2011年第1期，第78頁。

［28］ 郭道暉、劉永艷：《政黨與政制》，法律出版社2016年版，第194-197頁。

［29］ 郭道暉：《法治國家與法治社會(huì)》，載《政治與法律》1995年第1期，第20頁。

［30］ 郭道暉：《論法治社會(huì)及其與法治國家的關(guān)系》，載《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》2015年第1期，第215頁。

［31］ 郭道暉：《論法治社會(huì)及其與法治國家的關(guān)系》，載《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》2015年第1期，第222頁。

［32］ 郭道暉：《法制經(jīng)濟(jì)與法治經(jīng)濟(jì)》，載《中國檢察報(bào)》1994年5月26日，第3版。

［33］ 郭道暉：《建構(gòu)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的法律體系的原則與方略》，載《中國法學(xué)》1994年第1期，第37-45頁。

［34］ 習(xí)近平：《論堅(jiān)持全面依法治國》，中央文獻(xiàn)出版社2020年版，第129頁。

［35］ 楊宗科：《立法法對(duì)依憲立法原則的完善》，載《政治與法律》2023年第11期，第86頁。

［36］ 郭道暉：《試論民主化立法的幾個(gè)原則》，載《法學(xué)研究》，1987年第2期，第6-12頁。

［37］ 曾術(shù)：《白發(fā)青年 皓首赤子——當(dāng)代著名法學(xué)家郭道暉先生學(xué)術(shù)思想與理論貢獻(xiàn)評(píng)介》，載肖海軍主編：《岳麓法學(xué)評(píng)論》第8卷，第213頁。

［38］ 郭道暉、江平、陳光中等：《中國法治百年經(jīng)緯》，中國民主法制出版社2015年版，第41-86頁。

［39］ 《郭道暉：律師參與立法，很重要》，載搜狐網(wǎng)2016年12月29日，https：//www.sohu.com/a/122896820_130582。

［40］ 郭道暉：《法的時(shí)代挑戰(zhàn)》，湖南人民出版社2003年版，第521-522頁。

［41］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第68-69頁。

［42］ 郭道暉：《邁向依憲治國的新臺(tái)階——對(duì)四中全會(huì)〈決定〉的幾點(diǎn)法理思考》，載《湘潭大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2015年第1期，第16頁。

［43］ 郭道暉、劉永艷：《政黨與政制》，法律出版社2016年版，第237頁。

［44］ 郭道暉：《向依憲治國的新臺(tái)階——對(duì)四中全會(huì)〈決定〉的幾點(diǎn)法理思考》，載《湘潭大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2015年第1期，第17-18頁。

［45］ 郭道暉：《法的時(shí)代呼喚》，中國法制出版社1998年版，第610頁。

［46］ 郭道暉、劉永艷：《政黨與政制》，法律出版社2016年版，第18頁。

［47］ 郭道暉、劉永艷：《政黨與政制》，法律出版社2016年版，第173頁。

［48］ 郭道暉：《立憲之后貴在行憲——紀(jì)念54憲法頒布60周年》，載南方周末報(bào)2014年4月17日，https：//www.infzm.com/contents/99952。

［49］ 郭道暉：《立憲之后貴在行憲——紀(jì)念54憲法頒布60周年》，載南方周末報(bào)2014年4月17日，https：//www.infzm.com/contents/99952。

［50］ 《郭道暉：四中全會(huì)首提建設(shè)“法治體系”》，載新京報(bào)2014年10月24日，https：//epaper.bjnews.com.cn/html/2014-10/24/content_542420.htm？div=-1。

［51］ 《郭道暉：憲法精神應(yīng)當(dāng)在中小學(xué)生中普及》，載中國青年網(wǎng)2014年12月3日，http：//news.gog.cn/system/2014/12/01/ 013951197.shtml。

［52］ 《中國憲法實(shí)施—專訪郭道暉教授》，載《湘江青年法學(xué)》2015年第1期，第6頁。

［53］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第284-299頁。

［54］ 郭道暉：《向依憲治國的新臺(tái)階——對(duì)四中全會(huì)〈決定〉的幾點(diǎn)法理思考》，載《湘潭大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2015年第1期，第17頁。

［55］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第52-61頁。

［56］ 郭道暉：《論國家權(quán)力與社會(huì)權(quán)力——從人民與人大的法權(quán)關(guān)系談起》，載《法制與社會(huì)發(fā)展》1995年第2期，第5頁。

［57］ 郭道暉：《認(rèn)真對(duì)待權(quán)力》，載《法學(xué)》2011年第1期，第3頁。

［58］ 郭道暉：《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》，譯林出版社2009年版，自序第7頁。

［59］ 郭道暉：《法的時(shí)代挑戰(zhàn)》，湖南人民出版社2003年版，第233-236頁。

［60］ ［德］黑格爾：《法哲學(xué)原理》，范揚(yáng)、張企泰譯，商務(wù)印書館1961年版，第197頁。

［61］ 郭道暉：《社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)》，譯林出版社2009年版，第371頁。

［62］ ［日］今井弘道：《具有方向指導(dǎo)意義的實(shí)踐性很強(qiáng)的論點(diǎn)》，轉(zhuǎn)引自湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第270頁。

［63］ 江平：《社會(huì)權(quán)力與和諧社會(huì)》，載江平自選集：《私權(quán)的吶喊》，首都師范大學(xué)出版社2008年版，第157-158頁。

［64］ 周永坤：《社會(huì)權(quán)力發(fā)現(xiàn)及理論建構(gòu)———評(píng)郭道暉新作〈社會(huì)權(quán)力與公民社會(huì)〉》，載《東方法學(xué)》2010年第5期，第126頁。

［65］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第135-139頁。

［66］ 郭道暉：《論作為人權(quán)與公民權(quán)的自由權(quán)》，載《金陵法律評(píng)論》2004年春季卷，第3-11頁.

［67］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第90-91頁。

［68］ 郭道暉：《“以人為本”重在以人的自由為本》，載《法學(xué)》2007年第9期，第69頁。

［69］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第1-21頁。

［70］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第36-40頁。

［71］ 郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第220-225頁。

［72］ 湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第50頁。

［73］ 郭道暉：《對(duì)人權(quán)的法哲學(xué)沉思》，載《中國社會(huì)科學(xué)》1994年第4期，第192頁。

［74］ 郭道暉：《人權(quán)論要》，法律出版社2015年版，第25-26頁。

［75］ 郭道暉：《政治權(quán)利與人權(quán)觀念》，載《法學(xué)》2003年第9期，第3-10頁。

［76］ 郭道暉：《公民權(quán)與公權(quán)利》，載《中國與世界觀察》2016年第1期，第46頁。

［77］ 郭道暉：《論作為人權(quán)和公民權(quán)的表達(dá)權(quán)》，載《河北法學(xué)》2009年第1期，第54頁。

［78］ 郭道暉：《人權(quán)的國家保障義務(wù)》，載《河北法學(xué)》2009年第8期，第10-14頁。

［79］ 郭道暉：《人權(quán)的國家保障義務(wù)》，載《河北法學(xué)》2009年第8期，第14-16頁。

［80］ 湖南大學(xué)法學(xué)院編：《時(shí)代的良知——郭道暉教授法學(xué)思想研討文集》，法律出版社2008年版，第16頁。