江翔宇 王 鑫

以1997年11月出臺的《證券投資基金管理暫行辦法》為標志,中國證券投資基金歷經(jīng)了12年快速發(fā)展的歷程,投資基金市場不斷的成長與繁榮,并衍生出眾多投資基金品種。

尤其是2006年以來,中國資本市場制度進行了重大改革,資本市場進入了快速發(fā)展時期。與此相伴,基金業(yè)資產(chǎn)管理規(guī)模也迅速增長,令許多行業(yè)望其項背。

作為最大的機構(gòu)投資者,證券投資基金顯著提高了證券市場買方的議價能力,有力地支持了優(yōu)質(zhì)公司上市,同時也有利于抑制或規(guī)范控股股東“掏空”上市公司等行為的發(fā)生,維護了投資者利益。

截至2008年底,我國內(nèi)地基金業(yè)管理的464只證券投資基金的資產(chǎn)凈值總和(不包括QDII基金)為1.89萬億元,基金總份額為2.64萬億份。

然而,相對于我國投資基金行業(yè)廣度、深度不斷擴大的發(fā)展態(tài)勢,我們在立法方面的空白與滯后顯得尤為明顯,無從應對繽紛繁復的現(xiàn)實狀況。

我國首批的證券投資基金出現(xiàn)于1998年,2001年中國證監(jiān)會頒布《開放式證券投資基金試點辦法》,使開放式的證券投資基金正式登上證券市場的舞臺,標志著中國證券市場在與國際資本市場接軌的進程中有了新的突破。

但與基金市場的飛速發(fā)展相比,此時的相應法律規(guī)范仍付之闕如,僅有零星的部門規(guī)范性文件可供參考。對各類投資基金運作的規(guī)制,基本上是一個法律盲區(qū),許多市場不正當行為無法得到有效監(jiān)管,以至于“基金黑幕”、“地下基金”等問題事件屢屢曝光。市場的現(xiàn)狀呼喚立法的完善,于是九屆全國人大常委會將《投資基金法》列入立法規(guī)劃,起草領導小組于1999年3月成立。

在1999年11月召開的《投資基金法》國際研討會上,統(tǒng)一立法的思想得到了當時多數(shù)與會專家的支持,即按照基金投資方向的角度考慮統(tǒng)一立法,制定統(tǒng)一調(diào)整證券投資基金、風險投資基金以及產(chǎn)業(yè)投資基金的《投資基金法》。

隨后,在2000年6月寧波會議之后,統(tǒng)一立法的角度由按照投資方向的分類轉(zhuǎn)變?yōu)榘凑漳技绞降姆诸?新的草案擬按照公開募集資金和向特定對象協(xié)議募集資金分別予以規(guī)定。

但此后立法的進程卻再一次否定了上述提議,統(tǒng)一立法的建議越來越多地遭到了各方面的反對,有關部門從各自的利益、責任出發(fā),提出了各種不同的主張和建議,來自各方面的反對意見成為起草小組需要不斷協(xié)調(diào)的重要內(nèi)容,意見的分歧愈演愈烈,《投資基金法》有被擱置的風險。因此,為了加速立法進程,于是起草小組采取了求同存異、刪繁就簡、趨易避難的思路,決定回到分別立法的思路。

就這樣,《投資基金法》更名為《證券投資基金法》,只調(diào)整證券投資基金,并重點規(guī)范采取公募方式的證券投資基金,對于采取私募方式的證券投資基金授權(quán)國務院另行規(guī)定,而對于產(chǎn)業(yè)投資基金和風險投資基金的問題則再次推后進行。

各主管部門的不同意見和嚴重分歧實質(zhì)性的影響和主導了基金立法的走向。對于投資基金的法律概念、立法模式、私募基金合法化等問題,最終出臺的《證券投資基金法》均采取了回避和妥協(xié)的態(tài)度,使得這部法律成為一部較為狹隘的法律,幾近相當于《證券投資基金管理辦法》的升級版,無法與《合同法》、《信托法》、《公司法》和《證券法》等相提并論。

而且,就是這僅有的一部《證券投資基金法》也已頒布實施了五年多的時間,而關于其他品種投資基金的法律規(guī)范則依然付之闕如,基金立法的空白早已不能滿足和適應行業(yè)飛速發(fā)展的現(xiàn)實狀況。于是,大量的問題接踵而來,拋卻證券投資基金法在概念定義、準入門檻、管理人監(jiān)督以及組織形式等諸方面的缺陷不談,單就立法模式而言,對產(chǎn)業(yè)投資基金與風險投資基金的“拋棄”使得這兩類投資基金品種依然游離于法律支撐體系之外,市場的活躍與發(fā)展無法得到法律層面上的規(guī)范與支持。

游戲規(guī)則與有效監(jiān)管的缺失,一方面阻礙了該類投資基金的行業(yè)發(fā)展與市場機制的健全,產(chǎn)生了如民間資本無法進入、投資主體、退出機制、雙重征稅等問題無法確定;另一方面對于該類投資基金運行過程中違規(guī)操作的監(jiān)管以及風險的有效分散與防范更是無從談起,許多市場不正當行為無法得到有效規(guī)避。

目前,世界性金融海嘯給全球經(jīng)濟和社會格局帶來了巨大的危機、動蕩和轉(zhuǎn)折,作為一個世界上龐大外向型的經(jīng)濟體,中國不可能在這場世界性的金融危機中獨善其身。但對于中國來講,如何辯證地看待這種影響則更為重要,在全力應對這場危機對我們的不利影響的同時,我們不能錯過進一步發(fā)展的機遇,雖不能“獨善其身”,卻可以“獨樹一幟”。

對金融行業(yè)而言,危機的產(chǎn)生與發(fā)展必然會帶來全球金融體系和經(jīng)濟體系的重組,這場金融海嘯正是改革不合理的國際金融秩序的最好時機。同時,也是進一步深化改革,加強對我國金融業(yè)運行機制、經(jīng)營模式、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)與法律制度等多方面的發(fā)展創(chuàng)新的新契機。

我們不應把金融創(chuàng)新神圣化,但更不應將其妖魔化,我們不能因噎廢食,與美國相比,我們的金融發(fā)展不好并不是因為金融發(fā)展過頭了,而更多則是金融發(fā)展創(chuàng)新不足的問題。

金融海嘯讓我們能認識到,在正常時期所潛藏的金融風險,讓我們能更清楚哪些是合理的因素,是經(jīng)濟與金融競爭力的真正構(gòu)成要素,哪些是需要采取措施去預防的,而不是因為危機的產(chǎn)生就停止金融市場與制度的有益創(chuàng)新。因此,推進金融創(chuàng)新的健康快速發(fā)展,更需要我們不斷的加強金融立法和監(jiān)管體制的統(tǒng)一、協(xié)調(diào)與完善,把法律的完善、體制的改革與金融的創(chuàng)新有機結(jié)合起來,穩(wěn)步推進,健康發(fā)展。

另外,上海國際金融中心建設需要進一步加快發(fā)展基金市場,基金行業(yè)發(fā)展面臨的制度瓶頸,使得我們必須重新審視我國投資基金立法的缺陷與不足,市場對于法律完善的需求已經(jīng)十分急迫。

面對機遇,迎接挑戰(zhàn)。把握好當前我國金融制度體系發(fā)展完善的良好時機,充分借鑒發(fā)達國家立法的成功經(jīng)驗,對我國投資基金立法予以整體修改,這對我國基金市場與行業(yè)的健康發(fā)展是非常必要和迫切的?！?/p>