商標(biāo)保護(hù)在旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)中的法律適用

彭　艷

摘要：旅游景區(qū)商標(biāo)被搶注是目前旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)中所涉及的一個(gè)新現(xiàn)象，其帶來的后果是非常嚴(yán)重的，究其原因也是多方面的：如立法上的“真空地帶”、維權(quán)意識不強(qiáng)、注冊審查程序不嚴(yán)格等等。對于商標(biāo)保護(hù)在旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)中的法律適用問題可以從以下幾個(gè)方面來加以完善：制定與旅游商標(biāo)相配套的法律法規(guī)，建立嚴(yán)格的旅游商標(biāo)注冊審查制度，明確界定旅游景區(qū)商標(biāo)被搶注的性質(zhì)為不正當(dāng)競爭行為，等等。

關(guān)鍵詞：旅游景區(qū)；商標(biāo)保護(hù)；旅游產(chǎn)品

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1002—2589（2009）02—47—02

一、旅游景區(qū)商標(biāo)遭搶注的現(xiàn)象和后果

（一）旅游景區(qū)商標(biāo)遭搶注的現(xiàn)狀

目前我國頻繁發(fā)生有關(guān)個(gè)人和企業(yè)把歷史古跡，風(fēng)景名勝區(qū)的名稱搶注成商標(biāo)事例。隨著《喬家大院》在央視的直播，山西“喬家大院”被搶注，“喬家大院”從商標(biāo)到網(wǎng)絡(luò)域名都被人搶注了。在一家商標(biāo)內(nèi)網(wǎng)站“九寨溝”曾以120萬叫賣，商標(biāo)類型為30類，包括咖啡，白糖，蜂蜜茶等。有著相同遭遇的還有“香格里拉”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)開價(jià)200萬元。其他如“瘦西湖”，“武當(dāng)山”“黃山”“九華山”等都在某個(gè)商標(biāo)類別中被搶注。[1]

（二）旅游景區(qū)商標(biāo)遭搶注的后果

1. 從旅游景點(diǎn)的商標(biāo)價(jià)值來說，旅游景點(diǎn)往往具有天然的知名度，厚重的文化沉淀和廣泛的品牌認(rèn)知度，因此適合衍生到相關(guān)產(chǎn)業(yè)用作商標(biāo)。這些景區(qū)的品牌是一筆無形的資產(chǎn)，進(jìn)行商標(biāo)注冊后擁有這些旅游項(xiàng)目本身的同時(shí)，也擁有了旅游景區(qū)的商標(biāo)品牌和文化內(nèi)涵。商標(biāo)一旦被他人注冊成功，景區(qū)將失去相關(guān)的專用權(quán)，相關(guān)的服務(wù)項(xiàng)目將不得不改名，或者花大錢從商標(biāo)搶注者手里搶回來。安微著名的風(fēng)景區(qū)天柱山被外省注冊為商標(biāo)，并標(biāo)價(jià)100萬元出賣，景區(qū)內(nèi)使用此商標(biāo)的28家單位涉嫌商標(biāo)侵權(quán)，面臨被訴危險(xiǎn)。

2.景區(qū)每年大量的開發(fā)和宣傳投入，在打響自身品牌的同時(shí)，也在無形中為使用這個(gè)商標(biāo)的企業(yè)支付大額的宣傳費(fèi)用。

3.跨地區(qū)搶注風(fēng)險(xiǎn)高的商標(biāo)，用在特定產(chǎn)品上，也可能毀了一些景區(qū)的聲譽(yù)。如有的搶注者將景區(qū)名稱注冊在性產(chǎn)品，或者農(nóng)藥，殺蟲劑上，如陜西省著名景點(diǎn)兵馬俑被注冊為抽水馬桶、坐便器、小便池，嚴(yán)重影響景區(qū)

的聲譽(yù)。

二、旅游景區(qū)商標(biāo)遭搶注的原因分析

（一）旅游景區(qū)商標(biāo)維權(quán)意識不強(qiáng)

很多人認(rèn)為美麗的風(fēng)光風(fēng)貌是旅游景區(qū)存在的最大魅力。而這種魅力完全是由其自身獨(dú)特的地理環(huán)境所決定的，其他地方無法抄襲和模仿。即使中國旅游協(xié)會旅游景區(qū)分會發(fā)出全國景區(qū)應(yīng)抓緊時(shí)間注冊商標(biāo)的通知，旅游景區(qū)對通知也反應(yīng)冷淡。這種反應(yīng)實(shí)際上是沒有意識到景區(qū)的獨(dú)特的地理環(huán)境實(shí)際上是自然風(fēng)景區(qū)的品牌所賦予的，是經(jīng)過長期的品牌打造才取得的，品牌的背后是依靠強(qiáng)大的旅游開發(fā)投入和宣傳投入來支撐的。

(二） 旅游景區(qū)商標(biāo)注冊原則的不足和審查存在漏洞

1. 旅游景區(qū)商標(biāo)注冊原則。按照申請?jiān)谙鹊脑瓌t，這一規(guī)定在《商標(biāo)法》第29條之中“兩個(gè)或以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或類似商品上，以相同或者近似商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。”[2]這樣就給一些將風(fēng)景點(diǎn)名稱注冊為商標(biāo)的主體予以機(jī)會。雖《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定:“已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的,自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤消該注冊商標(biāo)。但是此種程序的運(yùn)用依賴于信息的獲取和管理部門的法律意識。

2.旅游區(qū)商標(biāo)注冊的審查程序不合理。旅游景點(diǎn)注冊商標(biāo)審查制度存在著不盡人意的地方。商標(biāo)注冊申請人的條件過于寬泛，凡是領(lǐng)取到營業(yè)執(zhí)照的任何企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶都可申請商標(biāo)注冊，也不問申請的注冊商標(biāo)是否與其所從事的經(jīng)營活動相符。雖然《商標(biāo)法》實(shí)施細(xì)則規(guī)定商標(biāo)注冊申請人必須是依法的企業(yè)，事業(yè)單位，社會團(tuán)體，個(gè)人合伙，個(gè)體工商戶以及法律規(guī)定的外國人或者外國企業(yè)，但是什么樣人能夠申請旅游景點(diǎn)商標(biāo)，以及可以申請旅游景點(diǎn)哪些商標(biāo)，法律沒有明確規(guī)定，這必然導(dǎo)致申請泛濫。商標(biāo)注冊申請人利益得不到充分保障。判定商標(biāo)專用權(quán)歸屬，我國采用“在先申請?jiān)瓌t”。[3]

（三）對旅游景區(qū)商標(biāo)搶注定性不明確

旅游商標(biāo)是對自身形象高度濃縮之后加以精心設(shè)計(jì)再盡情發(fā)揮市場功能的標(biāo)志物。當(dāng)顧客在同類產(chǎn)品中選擇一種自己喜愛的產(chǎn)品，會產(chǎn)生選擇成本，而旅游資源因?yàn)槠漭^高的知名度大大降低了游客的確認(rèn)成本?，F(xiàn)行的《商標(biāo)法》對旅游景點(diǎn)是否是馳名商標(biāo)有待考慮?！渡虡?biāo)法》第31條規(guī)定“申請注冊不得損害他人現(xiàn)有的權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。這樣的規(guī)制類似一種反向防御措施，但是未對旅游景點(diǎn)商標(biāo)被搶注是否為不正當(dāng)競爭行為給予定性。

（四）旅游景區(qū)商標(biāo)被搶注后，救濟(jì)程序不完善

按照《商標(biāo)法》第四十一條的規(guī)定，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。雖然這種法律上的規(guī)定看上去很合理，給了景區(qū)管理人足夠的救濟(jì)，而事實(shí)上并不是如此。旅游資源管理實(shí)行三權(quán)分離制度，[4]旅游資源的所有權(quán)在國家，管理權(quán)被分屬于不同部門，經(jīng)營權(quán)則有投資商和經(jīng)營商運(yùn)作。這樣一種運(yùn)營制度便會造成誰都不管的局面。特別是經(jīng)營者，作為景區(qū)的直接管理者，由于其經(jīng)營有一定的期限限制，加上商標(biāo)注冊費(fèi)用及續(xù)展費(fèi)用都是由申請者交納，經(jīng)營者注冊的積極性不高，對被搶注也反應(yīng)冷淡。另一方面，即使能主動行使權(quán)利，申請撤銷，大多也需要兩三年的時(shí)間才有初審結(jié)果，再加上一審二審時(shí)間，可以拖五六年。正如西塘景區(qū)管理者所言：我們有信心贏回“西塘”商標(biāo)，但在時(shí)間上我們會徹底的輸?shù)?。[5]

三、旅游景區(qū)商標(biāo)遭搶注的法律對策

（一）建立嚴(yán)格的商標(biāo)注冊審查制度

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)提供的《商標(biāo)注冊用品和服務(wù)國際分類》，所有的商品和服務(wù)分為45個(gè)類別，其中1-34類為商品，35-45為服務(wù)項(xiàng)目。旅游可以在第39類17群組“旅行安排”服務(wù)上注冊。但該群組主要是“旅行社安排旅游景點(diǎn)等”。按照分類表理解，這主要包括將人或商品從一處運(yùn)到另一處所提供的服務(wù)和與此相關(guān)的必要服務(wù)。這與旅游景點(diǎn)有共同之處，也可以在41類5群上“公共游樂場 ，游樂園”等服務(wù)上注冊。景區(qū)的商標(biāo)保護(hù)，就應(yīng)該進(jìn)行全部類別的注冊。一般來講，景區(qū)大多數(shù)都是當(dāng)?shù)卣O(shè)立管理局進(jìn)行統(tǒng)一管理，進(jìn)行全部類別注冊，這樣可以大大降低國有資產(chǎn)流失。

不管是法人還是自然人，注冊商標(biāo)必須有自己的產(chǎn)品和服務(wù)，才有注冊商標(biāo)的必要，并且要獲得工商營業(yè)許可執(zhí)照。同時(shí)規(guī)定旅游景區(qū)的名稱，不能被其他主體注冊為商標(biāo)。

（二）旅游景區(qū)商標(biāo)搶注行為應(yīng)規(guī)定為不正當(dāng)競爭行為

首先，商標(biāo)搶注者目的具有不正當(dāng)競爭性，搶注旅游景點(diǎn)根本動因是利益驅(qū)動。而造成國內(nèi)旅游景點(diǎn)搶注最大的威脅則在于商業(yè)炒賣行為。利用旅游景點(diǎn)已經(jīng)擁有的品牌和商標(biāo)信譽(yù)，使用人高價(jià)收購其商標(biāo)，坐收漁利。從主觀上講，搶注人利用法律漏洞，故意將他人在先使用并已為公眾所知曉的旅游景點(diǎn)商標(biāo)申請注冊，惡意取得商標(biāo)專用權(quán)，使自己獲不正當(dāng)利益，并使他人合法利益受到損失。

其次，搶注旅游景點(diǎn)商標(biāo)損害消費(fèi)者利益。景點(diǎn)名稱被人搶注，將會產(chǎn)生一定的誤導(dǎo)性，使消費(fèi)者自然聯(lián)想到該注冊商標(biāo)與景點(diǎn)的必然聯(lián)系，造成服務(wù)主體的誤認(rèn)。消費(fèi)者出于對旅游景點(diǎn)的高知名度，而產(chǎn)生信賴?yán)尜徺I商品，造成消費(fèi)者在購買過程上當(dāng)受騙，這樣就損害了消費(fèi)者的知悉真情權(quán)和自己選擇權(quán)。

再次，雖然我國法律尚未明確規(guī)定搶注旅游景點(diǎn)商標(biāo)的行為，但是從其性質(zhì)看，它違反了《民法通則》和《反不正當(dāng)競爭法》的誠實(shí)信用原則。

（三） 完善旅游景點(diǎn)商標(biāo)被搶注后的救濟(jì)程序

要防止商標(biāo)被搶注行為，除了對商標(biāo)申請人進(jìn)行限制外，還要完善商標(biāo)被搶注后的救濟(jì)程序。目前大多數(shù)申請旅游景點(diǎn)名稱的商標(biāo)都處于公告期，因此，旅游景區(qū)相關(guān)管理者必須申請異議，駁回商標(biāo)的使用權(quán)。根據(jù)商標(biāo)法第30條規(guī)定，對商標(biāo)初步審定并公告的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可提起異議。旅游景區(qū)管理者如果發(fā)現(xiàn)自己相同或相似的商標(biāo)或其它在先權(quán)利正被他人惡意搶注，尚處于公告并異議期之內(nèi)的，則應(yīng)收集相關(guān)證據(jù)，及時(shí)向商標(biāo)局提出異議，如果異議成立，商標(biāo)局將依法撤銷被異議商標(biāo)的初步審定。即使商標(biāo)局對異議進(jìn)行了駁回，權(quán)利人還可以在收到商標(biāo)局通知后15天內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)議，對復(fù)審裁定仍不服的，可在收到通知后30天內(nèi)向人民法院起訴。那么對于惡意搶注行為僅僅是撤銷注冊還不夠，應(yīng)規(guī)定搶注者承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。一方面用于補(bǔ)償真正的商標(biāo)使用人為申請撤銷該注冊商標(biāo)所付出的維權(quán)代價(jià)，另一方面，用于補(bǔ)償因搶注行為給社會正常秩序帶來的影響和給國家商標(biāo)授權(quán)和管理部門帶來的額外工作負(fù)擔(dān)。

參考文獻(xiàn)：

[1]高萱.http://news.163.com/06/0922/11/2RKDT3SD0001124J.html.

[2]劉春田.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社,2002:282.

[3]貢振羽.由商標(biāo)搶注現(xiàn)象引起的法律思考[J].科學(xué)之友,2007,(1).

[4]楊為國,鐘長欣.旅游景點(diǎn)遭搶注的法律思考[J].江蘇商論,2006,(02):75.

[5]陳瑾.商標(biāo)背后的資源博弈[J].旅游時(shí)代,2007,(01):28.

（責(zé)任編輯/石銀）