徐亞沁

[摘要]股市采取機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)入上市公司董事會(huì),在我國(guó)能否實(shí)行這種制度,理論上存在著較大的分歧。就我國(guó)《中華人民共和國(guó)公司法》第38條有關(guān)股東職權(quán)的規(guī)定而言,我國(guó)現(xiàn)行法律并不禁止機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)駐上市公司管理層,而是將其作為公司治理中意思自治的一部分而不加以強(qiáng)制性的干預(yù)。本文結(jié)合我國(guó)證券市場(chǎng)的背景情況,分析了我國(guó)機(jī)構(gòu)投資者參與上市公司管理的可行性。

[關(guān)鍵詞]股市 我國(guó)證券市場(chǎng) 機(jī)構(gòu)投資者 參與上市公司管理可行性

伴隨著大小非解禁,2008年7月,私募基金上海寶銀投資咨詢有限公司作為賽馬實(shí)業(yè)的流通股東和機(jī)構(gòu)持有人,打算“圍攻”賽馬實(shí)業(yè)股份有限公司,以進(jìn)入賽馬實(shí)業(yè)董事會(huì)。這是國(guó)內(nèi)首次出現(xiàn)私募基金要求進(jìn)入上市公司管理層的舉動(dòng),實(shí)質(zhì)上是機(jī)構(gòu)投資者要求進(jìn)入上市公司管理層、參與上市公司治理的典型例子。

在歐洲,一些成熟的股市很早就采取了機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)入上市公司董事會(huì)的做法,股神巴菲特就當(dāng)了好幾家上市公司的董事。然而在我國(guó)能否實(shí)行這種制度,理論上存在著較大的分歧。就我國(guó)《中華人民共和國(guó)公司法》第38條有關(guān)股東職權(quán)的規(guī)定而言,我國(guó)現(xiàn)行法律并不禁止機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)駐上市公司管理層,而是將其作為公司治理中意思自治的一部分而不加以強(qiáng)制性的干預(yù)。筆者將結(jié)合我國(guó)證券市場(chǎng)的背景情況,試分析我國(guó)機(jī)構(gòu)投資者參與上市公司管理的可行性。

一、我國(guó)私募基金參與上市公司管理的影響因素

1.市場(chǎng)制度缺陷的影響

中國(guó)股市本身不成熟,上市公司的質(zhì)量差,絕大多數(shù)公司缺少必要的投資價(jià)值;而且市場(chǎng)的投機(jī)炒作現(xiàn)象嚴(yán)重。投資者難以從上市公司那里得到必要的投資回報(bào),于是只好通過對(duì)股票的炒作來獲取股票的差價(jià)收入,不適合長(zhǎng)線投資。

2.法律制度因素的影響

我國(guó)法律制度對(duì)機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理有一定約束,例如我國(guó)《證券投資基金運(yùn)作管理辦法》第31條規(guī)定:“(1)一只基金持有一家上市公司的股票,其市值不得超過基金資產(chǎn)凈值的10%;(2)同一基金管理人管理的全部基金持有一家公司發(fā)行的證券,不得超過該證券的10%?！币虼?基金在絕大多數(shù)上市公司中的持股比例不具有控制力。

3.上市公司治理結(jié)構(gòu)的影響

首先,上市公司的治理結(jié)構(gòu)極不完善,股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。這種情況下,基金公司即使參與到其管理層中,治理也不能發(fā)揮理想的作用。

4.機(jī)構(gòu)投資者自身因素的影響

由于我國(guó)法規(guī)的不健全,基金從設(shè)立、發(fā)行到運(yùn)作普遍缺乏規(guī)范化的管理,難以按照經(jīng)濟(jì)規(guī)律和國(guó)際慣例開展業(yè)務(wù),致使基金的發(fā)展很不規(guī)范。機(jī)構(gòu)投資者參與上市公司管理的不利因素,主要體現(xiàn)在:

第一,機(jī)構(gòu)投資者本身缺乏實(shí)施管理監(jiān)控的能力。我國(guó)證券市場(chǎng)交易品種單一,缺乏對(duì)沖機(jī)制,投資者只有做多才能獲利——不利于吸引和培育長(zhǎng)期、穩(wěn)定的機(jī)構(gòu)投資者。

第二,機(jī)構(gòu)投資者監(jiān)控有實(shí)際性的困難。因?yàn)樽C券投資分散,機(jī)構(gòu)投資者往往是多家公司的小股東,數(shù)家機(jī)構(gòu)投資者聯(lián)合行動(dòng)又存在法規(guī)和操作上的問題。由于股票的價(jià)格和公司的治理并沒有完全的聯(lián)系,機(jī)構(gòu)投資者的短期性就很可能會(huì)體現(xiàn)出來,投機(jī)或操縱價(jià)格的行為就會(huì)變得流行。

第三,在信息披露方面,證券市場(chǎng)比較滯后,私募基金的情況尤為嚴(yán)重,在對(duì)于上市公司管理層來說存在很大的安全隱患。上市公司管理層很難肯定機(jī)構(gòu)投資者能夠積極參與公司治理,監(jiān)督管理者,維護(hù)中小股東的利益。

二、私募基金參與上市公司管理的障礙克服

機(jī)構(gòu)投資者要真正在上市公司的治理中發(fā)揮作用,還有許多工作要做。

1.加強(qiáng)培育機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的法律環(huán)境

機(jī)構(gòu)投資者之所以能夠積極參與到公司治理中,一個(gè)相對(duì)完善的成熟的法規(guī)體系是非常重要的。目前,我國(guó)關(guān)于機(jī)構(gòu)投資者的立法有了長(zhǎng)足的進(jìn)步,主要表現(xiàn)在我國(guó)目前已經(jīng)形成的以公司法、證券法為核心的、以行政法規(guī)和部門規(guī)章為補(bǔ)充的法律體系。然而與基金業(yè)發(fā)達(dá)的國(guó)家相比,我國(guó)在推進(jìn)機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的法制建設(shè)方面應(yīng)著重以下的工作:(1)在現(xiàn)行法律中明確界定機(jī)構(gòu)投資者的概念,明確規(guī)定機(jī)構(gòu)投資者與公司治理的權(quán)利;(2)對(duì)機(jī)構(gòu)投資者的業(yè)務(wù)活動(dòng)設(shè)施、中介作用和活動(dòng)范圍作出明確界定,從內(nèi)部治理、信息披露等角度提出監(jiān)管要求;(3)對(duì)現(xiàn)行公司證券法律中關(guān)于股東提案權(quán)等方面進(jìn)一步細(xì)化,建立完善的基金治理結(jié)構(gòu)和運(yùn)行模式。

2.逐步推進(jìn)上市公司治理結(jié)構(gòu)的改革和完善

目前,我國(guó)上市公司絕大部分是由國(guó)有企業(yè)改制而來的,國(guó)有股“一股獨(dú)大”成為普遍現(xiàn)象。機(jī)構(gòu)投資者無力與之抗衡,流通股比例過低,也阻礙了機(jī)構(gòu)投資者對(duì)公司治理的積極參與。只有優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu),推行國(guó)有股減持和股市全流通政策,才能發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者在公司治理中的作用。因此,要積極鼓勵(lì)機(jī)構(gòu)投資者持有上市公司的股票,減低國(guó)有股在上市公司的持股比例,吸引更多的機(jī)構(gòu)投資者轉(zhuǎn)向公司治理導(dǎo)向的價(jià)值投資。

3.改變或取消法律制度上的明令限制

目前,我國(guó)現(xiàn)行法律和規(guī)章制度對(duì)機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理有嚴(yán)格的限制,例如對(duì)基金的兩個(gè)10%的限制。而對(duì)絕大多數(shù)保險(xiǎn)公司而言,其將保險(xiǎn)基金投入到股市亦有嚴(yán)格的限制。只有放寬這些限制,機(jī)構(gòu)投資者才能由消極的股東變?yōu)榉e極股東,參與公司治理,關(guān)注公司發(fā)展。

4.培養(yǎng)具有長(zhǎng)期投資傾向的穩(wěn)定投資者

為克服機(jī)構(gòu)投資者的“短期性”,必須使其與公司治理機(jī)制有切身的利害關(guān)系。這就需要機(jī)構(gòu)投資者目標(biāo)適當(dāng)。只有當(dāng)機(jī)構(gòu)投資者具有追求長(zhǎng)期盈利的目標(biāo)時(shí),機(jī)構(gòu)投資者才可能進(jìn)行長(zhǎng)期投資;豐富目前機(jī)構(gòu)投資者的種類也至關(guān)重要,只有培養(yǎng)具有長(zhǎng)期投資傾向的穩(wěn)定投資者,才能保證其參與上市公司的管理后,能真正發(fā)揮監(jiān)督和管理的作用。

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