方軍霞

一、案例介紹

2009年7月,國內(nèi)某家企業(yè)(以下簡稱A公司)與寧波某進(jìn)出口公司(以下簡稱B公司)簽訂了“委托進(jìn)口代理協(xié)議”,委托其向日本某公司(以下簡稱C公司)代理進(jìn)口一臺多線切割機(jī),用于切割硅片。隨后,三家公司共同簽署了金額約為30萬美元的進(jìn)口合同,交貨期為2009年2月。根據(jù)合同約定,A公司向B公司支付了30%合同金額作為開證保證金,B公司于2008年8月16日通過國內(nèi)某家銀行向C公司開出100%合同金額的不可撤消即期信用證。然而,2008年9月全球金融危機(jī)爆發(fā),硅片需求市場受到?jīng)_擊迅速萎縮,A公司緊急要求C公司推遲交貨期,以觀其變,C公司口頭同意推遲到2009年4月底。

但是,2009年2月10日C公司擅自將合同貨物裝船發(fā)運(yùn),船于2月14日到達(dá)寧波港。中方開證行于2月13日收到日方議付銀行寄來的議付單據(jù),經(jīng)審核與信用證相符,要求B公司付款贖單。B公司只得向A公司發(fā)出付款通知,要求其于三個工作日內(nèi)將貨款匯入B公司帳號。但A公司以資金不足為由要求B公司暫時墊付贖單款,并代其保留貨物。

此時多線切割機(jī)的市場價格較之進(jìn)口合同簽訂之時已跌去40%,B公司經(jīng)多方了解,最后斷定A公司是由于市場原因?qū)κ欠襁M(jìn)口多線切割機(jī)持觀望態(tài)度。如果后期硅片市場回暖,A公司有可能贖回設(shè)備;否則的話,則會放棄貨物。在這種情形下,B公司只得墊付贖單款,從開證行取得整套正本單據(jù)。

貨物必須于2月28日前報關(guān),否則將產(chǎn)生滯報金。由于貨值大,進(jìn)口報關(guān)所產(chǎn)生的費(fèi)用較高,B公司決定暫時將貨物存入保稅倉庫。同時采取緊急措施,要求A公司出具一份“付款承諾書”,承諾在2009年2月24日前一次性付清所欠贖單款,并按“委托進(jìn)口代理協(xié)議”的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)違約金,即每逾期一天支付逾期金額的萬分之五。

然而時至2009年2月24日,A公司再次違約,仍借故不支付贖單款,B公司只得向其發(fā)出緊急通知,要求限期答復(fù)。A公司在2月27日派代表與B公司進(jìn)行緊急協(xié)商,雙方簽訂了“委托進(jìn)口代理補(bǔ)充協(xié)議”,約定A公司追加30萬元保證金、推遲5個月支付贖單款,并承擔(dān)因違約產(chǎn)生的一切責(zé)任和費(fèi)用,逾期B公司將有權(quán)處置貨物并沒收全部保證金。此外,根據(jù)B公司的要求,A公司還在補(bǔ)充協(xié)議中追加了一家擔(dān)保公司,為其付款提供擔(dān)保。

2009年下半年,硅片市場出現(xiàn)回暖跡象。A公司終于在7月28日向B公司支付了全部所欠款項(xiàng),贖回多線切割機(jī)準(zhǔn)備投入硅片生產(chǎn)。

二、案例分析

1.金融危機(jī)是引發(fā)這宗案例的直接原因

2008年全球金融危機(jī)爆發(fā)以前,硅片制造業(yè)非?；鸨?無論是原材料還是制造設(shè)備都十分搶手,而多線切割機(jī)作為切割硅片的關(guān)鍵設(shè)備更是供不應(yīng)求。在這種形勢下,A公司急于從日本進(jìn)口設(shè)備,并同意100%貨款用即期信用證支付。然而,2008年9月國際金融危機(jī)爆發(fā),光伏行業(yè)也像所有行業(yè)一樣受到非常大的沖擊,國際市場需求大幅下滑,尤其是中國光伏產(chǎn)業(yè)主要依賴出口,所受沖擊尤為嚴(yán)重。全行業(yè)硅片訂單銳減、價格暴跌,造成制造設(shè)備供應(yīng)的過剩,所以A公司要求日方延遲發(fā)貨,以觀其變。C公司雖口頭同意將交貨期延遲至2009年4月底,但硅片市場行情惡化導(dǎo)致多線切割機(jī)的價格一路下滑,跌幅達(dá)40%,唯恐生變,C公司才擅自于2009年2月發(fā)運(yùn)貨物,以期早日取得貨款。鑒于無法把握市場走勢,A公司以資金不足為由要求B公司先行墊付贖單款,并代其保留貨物,意在做兩手準(zhǔn)備。如硅片市場回暖則贖回設(shè)備,否則放棄貨物。幸好從2009年6月份開始,在本輪金融海嘯中受到沉重打擊的太陽能光伏行業(yè)出現(xiàn)復(fù)蘇信號,經(jīng)歷了大幅重挫的硅片價格也終于開始企穩(wěn)走高,于是A公司在7月底贖回設(shè)備。

2.當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下從事代理進(jìn)口的外貿(mào)公司所承擔(dān)的風(fēng)險增大

代理進(jìn)口是指代理方代理委托方對外簽訂進(jìn)口合同(或三方共同簽署)、對外開立信用證、對外付款,并辦理貨物進(jìn)口報關(guān)、運(yùn)輸、倉儲等手續(xù),從而向委托方收取一定比例的代理費(fèi)。

代理進(jìn)口的外貿(mào)公司以自己的名義和授信通過銀行向國外出口商開立信用證,從而成為開證申請人,即國際支付關(guān)系中的債務(wù)人。開證申請書是開證申請人與開證行的契約文件,具有法律效力。在開證行履行付款責(zé)任后,開證申請人應(yīng)根據(jù)申請書的規(guī)定,在接到開證行的贖單通知后,及時將貨款付給開證行,贖取單據(jù)。代理進(jìn)口公司與開證行的法律關(guān)系獨(dú)立于“委托進(jìn)口代理協(xié)議”,即使委托方不支付貨款,代理方也必須向開證行支付贖單款。在本案例中,雖然代理協(xié)議中規(guī)定委托方在收到代理方的催款通知后三個工作日內(nèi)將款項(xiàng)匯入代理方帳戶,以便其向銀行贖單,但實(shí)際上A公司以資金不足為由不愿支付貨款,而B公司作為開證申請人只得先行墊付贖單款。

由于金融危機(jī)的影響,國際市場需求銳減,許多商品價格產(chǎn)生了巨大的波動,在價格下跌的過程中,進(jìn)口商品的代理方就會面臨貨物貶值的風(fēng)險。在進(jìn)口商品價格大幅下跌時,如果跌幅超過收取的保證金比例,委托方就很有可能放棄貨物,這時代理方就會面臨變現(xiàn)貨物的各種費(fèi)用和損失。在本案例中,多線切割機(jī)跌價40%,超過了30%的保證金,所以A公司極有可能放棄貨物。如果沒有事后簽訂的補(bǔ)充協(xié)議,而A公司又棄貨的話,B公司即使將貨物變現(xiàn),加上保證金還不足以彌補(bǔ)贖單款。此外,B公司還要支付海關(guān)關(guān)稅、增值稅、報關(guān)費(fèi)、港雜費(fèi)、銀行費(fèi)用、商檢費(fèi)、國內(nèi)運(yùn)輸及保險費(fèi)等進(jìn)口環(huán)節(jié)所發(fā)生的費(fèi)用。

實(shí)際操作中,代理方雖然有追償權(quán)利并贏得官司,最后卻有可能由于各種原因而無法得到補(bǔ)償;或者最終得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,卻因此耗費(fèi)了大量的時間、精力。

3. B公司在業(yè)務(wù)操作中未有充分的風(fēng)險防范意識

由于簽約時,光伏行業(yè)尚處于高潮,制造設(shè)備供不應(yīng)求,B公司對全球經(jīng)濟(jì)形勢和市場行情未做全面了解和分析,因此在業(yè)務(wù)操作中風(fēng)險防范意識不強(qiáng)。

首先,代理協(xié)議中缺少B公司對貨物處置權(quán)的約定。協(xié)議只規(guī)定委托方在收到代理方的催款通知后三個工作日內(nèi)將款項(xiàng)匯入代理方帳戶,否則每逾期一天按逾期金額的萬分之五支付違約金,并未有 “若逾期超過30天代理方有權(quán)處置貨物和沒收開證保證金”之類的規(guī)定。當(dāng)A公司借故拖延貨款,B公司就顯得非常被動,且極有可能面臨巨額損失,最終不得不多方斡旋,說服A公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

其次,B公司對支付結(jié)構(gòu)的設(shè)計不夠合理。簽訂進(jìn)口合同時硅片市場行情比較好,A公司急于從日本進(jìn)口多線切割機(jī),因此同意100%合同金額使用即期信用證支付,但這樣的支付結(jié)構(gòu)對B公司不利。一旦A公司拒絕支付貨款,B公司作為開證申請人就得墊付全額合同款項(xiàng)。且不論行情波動時30%開證保證金是否足以抵御風(fēng)險,簽約后即開立全額信用證,既占用了資金和銀行授信,也失去了靈活變動的機(jī)會。一般進(jìn)口設(shè)備大多采用組合式付款,由出口商開出履約保函,進(jìn)口商先電匯一部分預(yù)付款,然后大部分貨款以信用證方式支付,尾款憑驗(yàn)收證明付清?；陬A(yù)付款和開證保證金的總額達(dá)到合同金額的40%-50%,進(jìn)口委托人拒付信用證項(xiàng)下貨款而放棄貨物的可能性就大大減少。

此外,B公司對于重要事項(xiàng)的變更沒能留有書面文件,僅憑口頭確認(rèn),為以后的業(yè)務(wù)操作留下了隱患。當(dāng)A公司發(fā)現(xiàn)硅片市場行情下跌,要求C公司將交貨期向后延遲,C公司口頭同意推遲到2009年4月底,但并沒有書面文件。此時,B公司既沒有馬上要求三方就更改交貨期之事簽訂補(bǔ)充協(xié)議,也沒有及時修改信用證以要求延長最遲裝運(yùn)期、甚至于規(guī)定最早裝運(yùn)期,從而導(dǎo)致了C公司于2009年2月10日擅自發(fā)運(yùn)貨物。如果B公司能夠堅(jiān)持要求簽訂補(bǔ)充協(xié)議,將交貨期延遲至2009年4月底,雖然不能從根本上避免這宗案例的發(fā)生,但至少可以推遲2個月付款,從而爭取更多的時間來考慮對策。

三、幾點(diǎn)啟示

在金融危機(jī)影響下的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中,代理進(jìn)口企業(yè)如何既能拓展業(yè)務(wù),又能減少自身在代理業(yè)務(wù)中承擔(dān)的風(fēng)險,可以從這宗案例中得到一些啟示。

第一,代理進(jìn)口公司應(yīng)熟悉產(chǎn)品市場和委托企業(yè)狀況。在受理代理進(jìn)口業(yè)務(wù)之前,代理公司應(yīng)該充分了解委托人的資信及經(jīng)營狀況,并對產(chǎn)品做深入的市場分析,以確定進(jìn)口項(xiàng)目的可行性。此外,還需熟悉產(chǎn)品市場、了解行情,以備委托人棄貨時可以將產(chǎn)品變現(xiàn)。對于不熟悉的、價格脫離市場行情的商品以及專用設(shè)備,不要盲目受理。本案例中,如果B公司能事先了解到我國光伏產(chǎn)業(yè)對外依存度高達(dá)90%以上,而國際市場的任何風(fēng)吹草動都可能在國內(nèi)光伏行業(yè)掀起軒然大波,那么在起草代理協(xié)議和進(jìn)口合同條款時就會更加謹(jǐn)慎。

進(jìn)口合同簽訂之后,代理商也應(yīng)經(jīng)常關(guān)注產(chǎn)品的市場行情,如有較大波動,要及時與委托人聯(lián)系,以了解其決策變化。另外,還應(yīng)不定期到委托企業(yè)去拜訪,了解其經(jīng)營及資金狀況。一旦項(xiàng)目執(zhí)行過程中出現(xiàn)問題,要及時與委托人及出口商溝通,并提出變更合同等建議。這樣才能減少風(fēng)險的發(fā)生,或在意外情況出現(xiàn)時將損失控制在最小范圍內(nèi)。

第二,代理進(jìn)口公司應(yīng)合理安排支付結(jié)構(gòu)以減少風(fēng)險的發(fā)生。根據(jù)跟單信用證統(tǒng)一慣例(UCP600)之規(guī)定,信用證一經(jīng)開立,即為不可撤銷。代理公司以自己的名義開立信用證,即承擔(dān)了信用證項(xiàng)下的付款責(zé)任,一旦委托人拒付貨款,就只能如本案例中的B公司那樣墊付贖單款。業(yè)務(wù)中如果100%貨款使用信用證支付,常常是簽約后就得開證,從而增加了進(jìn)口商和代理公司的市場風(fēng)險。實(shí)際操作中應(yīng)盡量采取T/T預(yù)付款和L/C相結(jié)合的付款方式,因?yàn)闃I(yè)已支付的預(yù)付款和開證保證金將減小委托人棄貨的可能性。而且,當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)形勢下市場行情經(jīng)常會發(fā)生波動,如能以預(yù)付款的形式讓出口商先行籌備貨物,而大部分貨款使用信用證支付,并在交貨期前一個月開證,將有助于進(jìn)口商更好地把握市場行情并從容應(yīng)對,進(jìn)而也減少了代理公司的風(fēng)險。

第三,代理進(jìn)口公司應(yīng)要求在代理協(xié)議中增加“追加保證金 ”條款。一般代理企業(yè)收取的開證保證金為合同金額的20%-30%,但由于金融危機(jī)的影響,簽約后有些商品的市場行情會發(fā)生很大波動,一旦產(chǎn)品價格下跌幅度超過保證金比例,委托人就有可能棄貨。為了避免此類情況的發(fā)生,在代理協(xié)議中應(yīng)該增加“追加保證金 ”條款。如:當(dāng)市場價格下跌超過5%時,委托方應(yīng)在接到代理方通知后三日內(nèi)按跌價幅度追加保證金,并付至代理方賬戶。

第四,對于大額進(jìn)口項(xiàng)目,代理進(jìn)口公司應(yīng)要求在代理協(xié)議中增加擔(dān)保人。由于金融危機(jī)對企業(yè)的沖擊很大,有些企業(yè)可能在進(jìn)口項(xiàng)目執(zhí)行過程中出現(xiàn)資金狀況惡化,或者融資困難,如果能在代理協(xié)議中增加擔(dān)保人,將有助于減小代理人的風(fēng)險。若發(fā)生委托人到期不愿或無力支付付款,代理人就可以要求擔(dān)保人承擔(dān)付款責(zé)任。

第五,代理進(jìn)口公司應(yīng)要求在代理協(xié)議中明確其對貨物的處置權(quán)。委托進(jìn)口代理協(xié)議中應(yīng)包含代理公司擁有貨物處置權(quán)的條款,即限定委托方的付款期限,超過該期限,代理方將有權(quán)沒收開證保證金并自行處理貨物,以彌補(bǔ)其所支付的各種款項(xiàng)和費(fèi)用。

總之,在金融危機(jī)影響下的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中,從事代理進(jìn)口的外貿(mào)公司既要努力開展業(yè)務(wù),又要積極采取各種措施來保護(hù)自身的安全。不僅要充分了解并密切關(guān)注市場行情和委托企業(yè)狀況,還應(yīng)謹(jǐn)慎簽訂進(jìn)口合同和委托進(jìn)口代理協(xié)議,并在業(yè)務(wù)中小心操作,從而減少風(fēng)險的發(fā)生?！?/p>

參考資料:

[1]吳江榕. 代理進(jìn)口業(yè)務(wù)的幾種風(fēng)險案例分析【J】. 對外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù),2007 (3) .

[2]王正華. 進(jìn)口業(yè)務(wù)中的特殊風(fēng)險損失與防范(續(xù))【J】. 大經(jīng)貿(mào), 2008 (3) .