郝東升　崔永青　翟慶海

摘要知識產權是一種無形財產權,可以作為公司資本。知識產權出資同一般的實物出資一樣,同樣存在瑕疵擔保與風險承擔的問題,但有其自身的特殊性。

關鍵詞知識產權 瑕疵擔保 風險承擔

中圖分類號:DF623文獻標識碼:A

知識產權是一種無形財產,與有形財產一樣,具有價值和使用價值。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》,納入到知識產權法調整的知識產品都可作為公司資本。但是,與一般實物出資有所不同,知識產權出資有其特殊性。

一、知識產權出資的權利瑕疵擔保

瑕疵擔保,是指合同中的債務人對其給付應承擔的權利完整或者物的質量合格的責任。瑕疵擔保責任分權利的瑕疵擔保和物的瑕疵擔保。在知識產權出資領域,也同樣面臨著出資的瑕疵擔保問題。

權利瑕疵擔保,是指出資人應保證對其所出讓的知識產權擁有合法、完整的權利;同樣,任何第三人也不會向受讓公司就該知識產權提出任何權利要求?？墒?在實際中,往往因使用者的經營行為,知識產權可能會背負如質權之類的權利負擔,這種知識產權不僅在權利的行使和處置上受到法律和質權人的限制,而且因其可能被其他權利人追索而在財產價值上發(fā)生貶損,甚至完全失去投資價值。這種存在權利瑕疵的權利如果用于出資,將使投資者或股東的出資不實,違反公司法所確定的資本確定原則。在內部會損害其他投資者的利益,在外部則會損害公司債權人的利益。因此,出資的知識產權不應背負權利負擔,而且,在出資之后,出資人亦應繼續(xù)承擔免除知識產權負擔的義務。

權利瑕疵擔保是有效力的,它是指出資人違反這一擔保責任的法律后果。在傳統(tǒng)的買賣合同中,倘若出現(xiàn)違反瑕疵擔保義務的情況,違約人通常會主張支付違約金、交付替代物、實際履行、解除合同或損害賠償?shù)葯嗬?。那?在知識產權出資領域,這些民法傳統(tǒng)的責任形式能否直接適用呢?本文認為,如果出資人真的違反了瑕疵擔保義務,公司得請求違約金、實際履行、解除合同、損害賠償都是可以的,但是,公司是不能請求交付替代物的。原因在于,就知識產權而言,無論是著作權、專利權還是商標權,其權利存在都是唯一的,即到政府相關部門實行登記的權利形態(tài)只有一個。所以知識產權具有不可替代性,知識產權出資也具有不可替代性。另外,無論是知識產權出資還是實物出資,都是把相應權利——通常是物之所有權或其權能之一或之幾——移轉給公司,而從公司獲取相應的股權。于是,除了以上傳統(tǒng)的救濟措施之外,筆者認為,公司還可以對知識產權違約人采取減少股權給付的手段來降低自己的損失。

二、知識產權出資的質量瑕疵擔保

質量瑕疵擔保,是指出賣人就其所出賣的標的物之質量上所存在的瑕疵而負的擔保責任,包括價值瑕疵擔保,效用瑕疵擔保及所保證的品質擔保三種。價值瑕疵擔保是指擔保標的物無滅失或減少其價值的瑕疵,這里的價值指交換價值;使用價值的擔保屬物的效用擔保。品質擔保是指出賣人應擔保標的物具有其本來的品質,合同約定或出賣人提供的關于標的物質量說明均可構成,如規(guī)格型號、性能等方面。

那么,對于知識產權出資,是不是也像現(xiàn)物出資那樣,存在物的質量瑕疵擔保責任呢?關于這一點,本文認為知識產權出資是不存在物的質量瑕疵擔保的問題的。理由在于權利是無形的、抽象的,不存在質量的好壞,它所存在的只是一個價值大小的問題。從另一個角度講,知識產權的“權”與“物”是相互獨立的,權利的轉移并不意味著權利載體的隨之轉移;“權”是唯一的,而“物”即權利之載體可呈現(xiàn)其多樣性。史尚寬指出:無體財產權之買賣,惟有權利瑕疵之擔保應加以考慮,除出賣人保證無體財產之品質外,惟就權利之成立,負財產責任。①于是,由此產生的責任問題也就不用討論了。

三、知識產權出資的風險承擔

知識產權出資如同具有瑕疵擔保問題一樣,也存在風險承擔的問題。它是指因不可歸責于公司或者知識產權出資人任何一方的事由而發(fā)生的知識產權消滅,主要是知識產權權利被確認無效或被撤銷。

知識產權出資的風險,一方面來源于法律規(guī)定的對知識產權權利授予的無效和可撤銷程序;另一方面來源于技術的不斷進步,舊是技術被新技術所突破或者是商譽的喪失。前者主要是針對專利權而言的,后者是針對商標權來說的。問題的關鍵是,無論是來自哪方面的風險,公司應當如何獲得救濟?是不是因為知識產權的不可替代性,知識產權出資人的此項出資義務就可以豁免?我們的回答應當是否定的,也就是,緣于知識產權的不可替代性,用它出資已不可能的情況下,可以考慮讓出資人用同等價值的現(xiàn)物出資來填補,以不違背公司資本充實之基本原則。誠如日本學者所主張的:即使公司章程中已記載的現(xiàn)物因不可歸責于出資人的原因而滅失,也不能輕易免除出資人的給付義務,出資人應當繼續(xù)提供同類或類似的相同價值的財產,以使當初的預定資本保持不變。②

綜上觀之,知識產權作為一種特殊的無形的財產性權利,可以用來作為公司的出資。但作為知識產權出資人,在出資時應注意到其在瑕疵擔保與風險承擔方面的不同,最大限度地維護自己的合法權益。

(作者單位:郝東升,翟慶海,白求恩軍醫(yī)學院;崔永青,河北時代經典律師事務所)

注釋:

①史尚寬.債法總論.中國政法大學出版社,1998年,第13頁.

②[日]大冢市助.關于實物出資的若干問題.