“裸聊”難入罪

季 化

【摘要】“裸聊”是目前社會上爭議比較大的一個話題,對該行為罪與非罪的探討可謂眾說紛紜,根據(jù)依法治國的思想基礎(chǔ)和罪刑法定的原則背景,我們完全可以在一個具體而明確的框架內(nèi)給出一個較為合理合法的分析結(jié)論。相信隨著網(wǎng)絡(luò)對社會的影響日益加深,對法律的理解和運用將有進一步的發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】裸聊 傳播淫穢物品牟利罪 罪刑法定原則

【中圖分類號】D9【文獻標(biāo)識碼】A

一、案件情況

“裸聊”是伴隨網(wǎng)絡(luò)的勃興而產(chǎn)生的新生社會現(xiàn)象,最近一段時間,有關(guān)“裸聊”是否構(gòu)成犯罪社會各界有著不同的看法,筆者現(xiàn)就因“裸聊”而定罪的“中國裸聊第一案”,結(jié)合刑法相關(guān)原理及規(guī)定,對這一行為發(fā)表一下個人的淺見。

2008年4月初,浙江衢州女子方某被龍游縣法院以“傳播淫穢物品牟利罪”一審判處有期徒刑六個月,緩刑一年,并處罰金5000元。經(jīng)查,30歲出頭的方某從2006年11月開始上網(wǎng)用裸聊牟利。到2007年5月被人舉報,方某的裸聊“生意”遍及全國22個省、市、自治區(qū),僅在電腦上查獲聊天記錄的就有300多名觀眾,網(wǎng)上銀行匯款記錄達千余次,計2.4萬元。

龍游縣檢察院相關(guān)人士接受媒體記者采訪時稱,接手本案后,對裸聊如何定性,究竟以何種罪名起訴,一開始有過多種不同的認(rèn)定意見:第一種意見認(rèn)為裸聊行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成傳播淫穢物品罪;第二種意見認(rèn)為裸聊行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成聚眾淫亂罪;第三種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪;第四種意見認(rèn)為一對一裸聊純屬個人行為,涉及的是社會風(fēng)氣問題,危害并不足以判刑,給予拘留、罰款等行政處罰即可。 “如果她僅僅是利用互聯(lián)網(wǎng)‘裸聊傳播淫穢電子信息,確實很難起訴、很難判?！饼堄慰h檢察院有關(guān)人士說,但有證據(jù)證明,方某上網(wǎng)裸聊是以牟利為目的,網(wǎng)上銀行匯款記錄達千余次,獲利2.4萬元。按照我國刑法規(guī)定:制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品,獲利五千至一萬元以上的,構(gòu)成“傳播淫穢物品牟利罪”。

二、分析

筆者認(rèn)為,官方的解釋令人懷疑,因為它們忽視了對“裸聊”行為和將視頻作為“物品”的概念界定,換句話說,它們混淆了上述兩個關(guān)鍵概念,這樣做是違反罪刑法定原則的,后果是極其危險的。

罪刑法定的核心價值之一是刑法的相關(guān)規(guī)定不能超出民眾的一般性理解和解釋,這是罪刑法定根植在深厚民主主義土壤之中的必然要求。將“物品”擴大解釋成亦包含“裸聊”行為,是不利于被告人的類推解釋,是刑法所不允許的。究其緣由是這樣的解釋,忽視了“裸聊”行為具有“實時性”這一關(guān)鍵因素,在“裸聊”時,電腦兩邊的人進行的是現(xiàn)實交流,雙方的信息是實時更新的,具有明顯的“實時性”,這和錄制成的視頻所具有的“差時性”有明顯的區(qū)別。進一步說,兩個人通過網(wǎng)絡(luò)進行“裸聊”和當(dāng)面進行“裸聊”的行為本質(zhì)上說是沒有差別的,只不過二者的表現(xiàn)形式和施行方式有所差異,據(jù)此,只有將供“裸聊”所需的行為錄制成相應(yīng)的視頻,以牟利為目的進行販賣傳播,才有可能構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪,相應(yīng)的視頻才是該罪中所謂的“物品”。

因此,若將網(wǎng)絡(luò)上的“裸聊”行為定性為“物品”,那么若有人以牟利為目的,當(dāng)面與他人進行“裸聊”,是否也應(yīng)當(dāng)定為“傳播淫穢物品牟利罪”“如果將國民根據(jù)刑法用語所預(yù)想不到的事項解釋為刑法用語所包含的事項,就超出了國民的預(yù)測可能性,從而導(dǎo)致國民實施原本不認(rèn)為是犯罪的行為卻受到了刑罰處罰。[1]”物品和行為都是法律關(guān)系中的客體之一,但二者有較為明確的界限,有著各自獨立的品格,是不能混為一談的,若反之不僅為刑事法律關(guān)系所禁止,在其他的法律關(guān)系中也是不允許的。

具體到本案中,女子方某確實以牟利為目的,實施了有損社會道德和風(fēng)尚的行為,但這種行為我個人認(rèn)為僅是一種變相賣淫的個人行為,我國刑法只打擊組織賣淫及其衍生行為,對個人賣淫行為刑法是無法規(guī)制的,所以方某的行為根本不構(gòu)成刑法意義上的犯罪,不具有刑事違法性。人民法院將其定性為所謂的“傳播淫穢物品牟利罪”結(jié)果只能說是“重點治世”又有一次具體表現(xiàn)。

三、總結(jié)

我們現(xiàn)今所處的時代因網(wǎng)絡(luò)的普及和發(fā)展而日新月異,但伴隨而來的是各種新興事物和新興行為的出現(xiàn),這其中有一些對人們的日常生活產(chǎn)生了重要的影響,極大的方便了社會生產(chǎn)生活,但凡事均有兩面性這一道理告訴我們,還有一些行為觸及了社會道德和法律之間的灰色地帶,“裸聊”、“人肉搜索”等等均是網(wǎng)絡(luò)時代洪流中迸濺出的尖銳話題,對這些行為究竟該如何權(quán)衡與評價?對此,有人建議建立以成文法為主,判例為輔的具有中國特色的法律體系[2],進而有些人指出,要建立中國的刑事判例制度[3],這些均是解決新興行為而導(dǎo)致犯罪的路徑和方法,于立法者有重要的參考意義。但是,只要是法律上,特別是刑法上對新行為尚未做出明確規(guī)制之前,對這些行為的評判就不應(yīng)出現(xiàn)在刑法的“射程”之內(nèi)。

【參考文獻】

[1]張明楷.刑法學(xué)(第三版)[M].北京:法律出版社,2007,48.

[2]武樹臣.論判例在我國法制建設(shè)中的地位[J].法學(xué),1986,6.

[3]張文.刑法學(xué)研究的幾個熱點問題[J].法學(xué)研究,1997,5.