宋 力 祝曉玲 田海超

獨立董事制度是20世紀(jì)六七十年代起源于美國的一種公司治理機(jī)制。獨立董事也稱外部董事,是指獨立于公司股東、不在公司內(nèi)部任職,且與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系,并對公司事務(wù)做出獨立判斷的董事。我國的上市公司有其自身的特殊性。我國的上市公司大多由國有企業(yè)轉(zhuǎn)制而來,一股獨大現(xiàn)象較為嚴(yán)重,由于股權(quán)的集中,控股股東就有了足夠的權(quán)利控制和影響上市公司,產(chǎn)生了控股股東控制上市公司的內(nèi)部人控制現(xiàn)象。為了解決獨立董事制度實施以來的主要問題,使其在上市公司治理中真正發(fā)揮其應(yīng)有作用,應(yīng)當(dāng)對上市公司獨立董事制度進(jìn)行重構(gòu)。

一、當(dāng)前我國獨立董事制度存在的主要問題

(一)提名制度不能保證獨立董事的獨立性。

“獨立性”是獨立董事制度的核心,獨立董事只有做到真正意義上的“獨立”才能客觀公正的行使自身的權(quán)利,進(jìn)而對上市公司進(jìn)行有效的監(jiān)督。提名制度是保障獨立董事“獨立性”的重要環(huán)節(jié)?！蛾P(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定:“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定?！庇捎谀壳霸谖覈纳鲜泄局衅毡榇嬖谥胺缮系膬?nèi)部人控制”現(xiàn)象,即控股股東控制上市公司的現(xiàn)象,在這種背景下,獨立董事的產(chǎn)生在絕大多數(shù)的情況下是由控股股東或其他大股東操縱決定。而且,獨立董事與其提名人之間存在千絲萬縷或潛在或顯在的聯(lián)系,獨立董事由大股東提名必然會削弱獨立董事的“獨立性”,致使獨立董事在工作中難以做到真正的獨立。

(二)薪酬制度不合理且缺少激勵。

首先,就目前來看,由于我國控股股東控制上市公司現(xiàn)象嚴(yán)重,控股股東代理行為普遍存在,我國上市公司中的獨立董事是以外部人的身份介入公司事務(wù),對公司內(nèi)部人也就是控股股東實施監(jiān)督,保護(hù)中小股東的權(quán)益以及其他利益相關(guān)者的利益。以監(jiān)督人身份存在于上市公司的獨立董事,其薪酬最終由被內(nèi)部人控制的上市公司發(fā)放,其本身就存在邏輯上的不合理。其次,我國的獨立董事薪酬水平較低,在形式上也較為單一,且缺少相應(yīng)的激勵薪酬。我國上市公司支付給獨立董事的薪酬主要是以獨立董事津貼形式存在的固定薪酬,其金額較為固定,沒有體現(xiàn)獨立董事的工作業(yè)績與其所獲得報酬之間的關(guān)系,從經(jīng)濟(jì)人的假設(shè)角度出發(fā),這將導(dǎo)致獨立董事缺席董事會等一系列不負(fù)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn),不利于獨立董事作用的發(fā)揮。

(三)不具備獨立董事行使權(quán)利的相應(yīng)條件。

《公司法》關(guān)于獨立董事制度的相關(guān)法律條文以及《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》為獨立董事制度的實施提供了制度上的保障,但是,若要獨立董事在上市公司治理中真正發(fā)揮其作用還有賴于一定信息條件,既獲取必要的信息是獨立董事行使其權(quán)利的基本前提。獨立董事只有及時獲取公司經(jīng)營和管理中真實、準(zhǔn)確、充分的信息,才能對上市公司的經(jīng)營狀況做出合理的判斷,進(jìn)行有效的決策,進(jìn)而對上市公司進(jìn)行規(guī)范的管理與有效的監(jiān)督。縱觀我國上市公司現(xiàn)狀,不難發(fā)現(xiàn),在公司治理中不排除控制性股東通過信息進(jìn)行操縱,利用信息不對稱進(jìn)行一些機(jī)會主義行為的可能性。由此看來,如果獨立董事制度的實施沒有相應(yīng)的信息條件作為前提,獨立董制度的作用必然會被極大的弱化。

二、獨立董事制度體系的重構(gòu)與完善

(一) 證監(jiān)會下設(shè)專門的獨立董事管理機(jī)構(gòu)。

2008年,深圳證券交易所在網(wǎng)站上建立了國內(nèi)首個獨立董事信息庫,對擬任獨立董事、在任獨立董事以及獨立董事備選人的基本信息予以公示,以方便上市公司及社會公眾了解獨立董事的基本情況,從而對上市公司獨立董事進(jìn)行約束與監(jiān)督。完善獨立董事制度是現(xiàn)代公司治理框架中的重要環(huán)節(jié),深交所對外發(fā)布獨立董事信息庫,無疑有助于加強(qiáng)獨立董事的任職資格管理和社會監(jiān)督,為此不妨借鑒深交所設(shè)立獨立董事信息庫這一思想,并進(jìn)一步采納此種做法,建議在證監(jiān)會下設(shè)專門的獨立董事管理機(jī)構(gòu),在全國范圍內(nèi)對獨立董事進(jìn)行規(guī)范系統(tǒng)的管理。證監(jiān)會下設(shè)專門的獨立董事管理機(jī)構(gòu),應(yīng)著重解決以下兩個問題:

1、對獨立董事任職資格進(jìn)行考核管理。首先,獨立董事管理機(jī)構(gòu)要對獨立董事的任職資格進(jìn)行必要的考察,即獨立董事自身必須具備一定的綜合素質(zhì),包括相應(yīng)的專業(yè)知識、相關(guān)的工作經(jīng)驗以及過硬的業(yè)務(wù)能力等硬性條件,還包括個人思想道德素質(zhì)、分析與決策能力等軟性條件。其次,建立獨立董事工作檔案即管理機(jī)構(gòu)對獨立董事的任職情況,包括發(fā)表意見情況、缺席和出席會議次數(shù)、被處罰情況等進(jìn)行詳細(xì)系統(tǒng)的跟蹤記錄,形成獨立董事工作檔案。根據(jù)獨立董事工作檔案,管理機(jī)構(gòu)可以對獨立董事的任職情況進(jìn)行全面的了解,對于符合任職條件的人選,管理機(jī)構(gòu)應(yīng)該組織進(jìn)行定期的培訓(xùn),對于不再符合獨立董事任職資格的人選應(yīng)予以取消獨立董事任職資格。

2、改進(jìn)提名與選聘機(jī)制。改進(jìn)獨立董事的提名制度,即獨立董事應(yīng)由董事會提名委員會在證監(jiān)會獨立董事管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的人員范圍內(nèi)提名獨立董事人選,并提交股東大會討論通過。股東大會討論選舉確定獨立董事最終人選時,可以考慮采用累積投票制度。首先,由于提名委員會是在獨立董事管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的范圍之內(nèi)對獨立董事進(jìn)行有選擇性的提名,這便可確保獨立董事的綜合素質(zhì),進(jìn)而提高獨立董事參與公司決策的水平。其次,獨立董事是由一些原有的獨立董事參加并領(lǐng)導(dǎo)的提名委員會提名,并最終由股東大會討論通過,這在一定程度上可以避免獨立董事被大股東操縱,為少數(shù)股東和部分利益相關(guān)者服務(wù)。

(二)構(gòu)建全新的薪酬制度。

1、改善薪酬結(jié)構(gòu)并提高薪酬水平。獨立董事是企業(yè)一系列契約關(guān)系中的人力資本要素的投入者,其在企業(yè)中的位置與高管人員相當(dāng),只是其本質(zhì)作用與高管人員有所不同。郭強(qiáng)、蔣東生(2003)認(rèn)為獨立董事的本質(zhì)作用是契約履行過程中其規(guī)則的監(jiān)護(hù)人,同時,作為利益相關(guān)者分享企業(yè)控制權(quán)的替代形式。由于在企業(yè)中,人力資本的載體控制著人力資本要素的投入,并且這種要素的投入不可以量化,根據(jù)理性經(jīng)濟(jì)人的假設(shè),如果作為人力資本要素投入者的獨立董事只從企業(yè)領(lǐng)取固定報酬,那么偷懶自然是其理性的選擇。由此可見,單一的固定薪酬結(jié)構(gòu)對獨立董事制度作用的發(fā)揮無疑是一種限制。目前我國的規(guī)定是:除津貼外獨立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。申富平、韓巧艷、趙紅梅(2007)研究表明,目前我國上市公司獨立董事薪酬69.5%集中在2～5萬元,獨立董事平均薪酬是3.6萬元。結(jié)合目前我國上市公司獨立董事薪酬狀況,不難看出我國獨立董事的薪酬水平偏低,且薪酬結(jié)構(gòu)過于單一。為促使獨立董事充分發(fā)揮作用,同時吸引經(jīng)營管理及會計、法律專家擔(dān)任獨立董事,我國應(yīng)借鑒西方國家的經(jīng)驗,在不損害獨立董事獨立性的前提下,對獨立董事實施多元化的薪酬制度,即獨立董事的報酬除了固定報酬之外,還要有股權(quán)報酬。

2、獨立董事管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)薪酬的發(fā)放。筆者認(rèn)為,在進(jìn)行一項制度設(shè)計時,堅持理性“經(jīng)濟(jì)人”的假設(shè)是十分必要的,與此同時,若要解決“獨立性——薪酬相?！钡拿?就要將獨立董事薪酬的最終發(fā)放的權(quán)利交由第三方,即由證監(jiān)會下設(shè)的獨立董事管理機(jī)構(gòu)管理發(fā)放獨立董事薪酬。在這種狀況下,獨立董事薪酬的最終支付者依然是上市公司,也就是上市公司將相當(dāng)于獨立董事薪酬的一部分資金交由獨立董事管理機(jī)構(gòu)管理,管理機(jī)構(gòu)根據(jù)上市公司實際運營狀況以及獨立董事工作檔案的記載情況對獨立董事的工作業(yè)績進(jìn)行系統(tǒng)的考評,并適當(dāng)考慮結(jié)合上市公司對獨立董事工作業(yè)績的評價,最終確定獨立董事的薪酬水平并進(jìn)行發(fā)放。

(三)對獨立董事進(jìn)行有效的激勵。

獨立董事作為中小股東及其他利益相關(guān)者的代理人也需要對其進(jìn)行相應(yīng)的激勵,獨立董事的激勵包括薪酬激勵與聲譽(yù)激勵兩方面。吳勇、朱衛(wèi)東(2009)調(diào)查研究表明,我國上市公司中的獨立董事51.72%來自科研院所,16.38%來自企業(yè)管理人員,13.36%來自已退休政府公務(wù)人員?？梢哉f目前我國的獨立董事大多來自社會名流,單純的薪酬激勵不足以激發(fā)獨立董事的工作積極性,為此,提議建立獨立董事聲譽(yù)激勵機(jī)制。聲譽(yù)激勵機(jī)制就是將獨立董事工作業(yè)績與獨立董事的聲譽(yù)相聯(lián)系,從而對獨立董事做出合理的評價。獨立董事管理機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)獨立董事工作情況及其所任職的上市公司運營情況對獨立董事工作成果進(jìn)行分類處理即公開表揚、不評價、公開批評、取消任職資格,并且根據(jù)不同的處理結(jié)果對獨立董事進(jìn)行相應(yīng)等級的評價,分為優(yōu)秀、良好、合格、不合格四個等級。評價結(jié)果應(yīng)記入獨立董事工作檔案,并予以公示,以此提高獨立董事工作的責(zé)任感與積極性。

(四)保障獨立董事行使權(quán)利的前提條件。

1、保障信息知情權(quán)。相對于上市公司的內(nèi)部人,以外部人身份介入公司治理的獨立董事明顯處于信息劣勢,為發(fā)揮獨立董事的作用,防范控股股東代理行為的發(fā)生,獨立董事的信息知情權(quán)必須要得到充分的保障。具體到上市公司治理中,應(yīng)加大獨立董事對公司事務(wù)的參與力度,同時建立有專人負(fù)責(zé)的信息溝通渠道,目的是使獨立董事能夠及時獲取公司經(jīng)營管理中真實、準(zhǔn)確、充分的信息,以保證獨立董事享有與其他董事同等的信息知情權(quán),且凡須經(jīng)董事會決策的事項,負(fù)責(zé)人必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料。

2、建立獨立董事行使權(quán)利基金。根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》,獨立董事對上市公司進(jìn)行監(jiān)督,在對公司重大交易事項做出判斷前,獨立董事可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立的財務(wù)顧問報告,且獨立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費用及其他行使職權(quán)時所需的費用由上市公司承擔(dān)。但是從我國目前的實際情況來看,獨立董事行使權(quán)利的資金條件遠(yuǎn)沒有得到保障,獨立董事作用的發(fā)揮也因此受到了一定限制。建立獨立董事行使權(quán)利基金可以在一定程度上解決這一問題,獨立董事行使權(quán)利基金應(yīng)由證監(jiān)會下設(shè)的獨立董事專門管理機(jī)構(gòu)管理。若上市公司拒絕提供獨立董事履行職責(zé)的相關(guān)費用,則獨立董事可以申請使用獨立董事行使權(quán)利基金。若經(jīng)查上市公司控制性股東確實存在代理行為,則控股股東應(yīng)向獨立董事管理機(jī)構(gòu)繳納相應(yīng)的罰款以補(bǔ)充該基金。

我國的獨立董事運行機(jī)制最終要走向市場化,但是,由于目前我國市場經(jīng)濟(jì)還不夠發(fā)達(dá),法律法規(guī)尚未健全,且我國獨立董事制度起步較晚,獨立董事信譽(yù)評價體系尚未形成,所以在目前階段有必要采取行政的手段對獨立董事制度的實施進(jìn)行規(guī)范與指引。

(教育部社會科學(xué)基金項目:上市公司控股股東作為監(jiān)控體系研究(批準(zhǔn)號:09YJA630101)的階段性研究成果。)

(作者單位:沈陽工業(yè)大學(xué)管理學(xué)院)