裴洋

（北京師范大學(xué) 法學(xué)院，北京 100875）

·體育社會科學(xué)·

國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)及其在中國的適用問題

裴洋4

（北京師范大學(xué) 法學(xué)院，北京 100875）

對于國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)，國內(nèi)觀點(diǎn)有國際習(xí)慣說、其他國際法淵源說、國際慣例說和合同說等不同觀點(diǎn)。但國際體育組織規(guī)章因其在實(shí)踐中的作用及影響力的不同，不能一概而論?！妒澜绶磁d奮劑規(guī)則》和“奧運(yùn)停戰(zhàn)”已成了國際習(xí)慣，大多數(shù)國際體育組織規(guī)章屬于國際慣例，《奧林匹克憲章》等其他的國際體育組織規(guī)章則僅具有合同性質(zhì)。作為國際慣例的國際體育組織規(guī)章可在中國法院得到直接適用，屬于涉外合同性質(zhì)的國際體育組織規(guī)章，則必須由法院依據(jù)可適用的法律來判斷其有效性。

體育法；國際體育組織規(guī)章；奧林匹克憲章；世界反興奮劑規(guī)則

在競技體育日趨全球化的今天，國際體育組織越來越多地進(jìn)入了公眾的視野。它們不僅制定全球統(tǒng)一的體育比賽技術(shù)規(guī)則，掌握著國家隊(duì)、俱樂部或運(yùn)動員能否參賽的準(zhǔn)入資格決定權(quán)力，還對不服從其管理者施以各式各樣的處罰措施。國際體育組織行使如此之大的權(quán)力，依據(jù)的是由其制定的各種規(guī)章。國際體育組織的這些規(guī)章被它們的成員以及體育運(yùn)動的參與者所嚴(yán)格遵守，就如同一國法律被其全體公民遵守一樣。因此，以下問題引起了體育法學(xué)研究者的濃厚興趣：國際體育組織規(guī)章具有何種法律性質(zhì)？當(dāng)它們和國家法律發(fā)生沖突時，效力如何？

1 國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)

無論是中國或是其他國家的立法中，均未對國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)或法律地位，以及當(dāng)國際體育組織規(guī)章同國家立法發(fā)生沖突時，應(yīng)以何者為準(zhǔn)作出明文規(guī)定。而在司法實(shí)踐中，各國也存在不小的差異，至今未有較為一致的做法。比如，英國法院曾經(jīng)在判例中指出，有關(guān)國家的足協(xié)所引用并認(rèn)為具有約束力的《國際足聯(lián)章程》不能作為自己抗辯的理由；而比利時的一個法院則認(rèn)為國際體育運(yùn)動規(guī)則的效力高于國內(nèi)政策和法律[1]。于是學(xué)者們對這一問題展開了激烈的爭論。目前國內(nèi)學(xué)者對國際體育組織規(guī)章法律性質(zhì)存在4種理論主張：

1)國際習(xí)慣說。有學(xué)者提出，在國際體育領(lǐng)域中，國際奧委會是核心機(jī)構(gòu)，它的規(guī)則與規(guī)章和《奧林匹克憲章》一起構(gòu)成了廣泛被認(rèn)可的國際體育習(xí)慣法[2]。

2)其他國際法淵源說。權(quán)威的國際法學(xué)著作認(rèn)為，《國際法院規(guī)約》第38條不能被認(rèn)為任何時候必然是國際法淵源的詳盡陳述[3]。國際組織的決議作為首選的“其他國際法淵源”，已得到不少人的強(qiáng)烈支持。有學(xué)者提出，國際體育組織的規(guī)章也屬于國際組織的決議，因此構(gòu)成國際法的淵源。持該主張的學(xué)者認(rèn)為，國際奧林匹克運(yùn)動組織體系制定的有關(guān)規(guī)范和條例，按照其淵源效力的大小，可以分為《奧林匹克憲章》、其他組織的章程、國際奧委會各專門機(jī)構(gòu)的規(guī)范或章程、運(yùn)動技術(shù)或競賽規(guī)程等4類。這幾類規(guī)章在其各自范圍內(nèi)具有約束力，均構(gòu)成國際體育法的淵源[4]。

3)國際慣例說。有學(xué)者認(rèn)為，體育組織的規(guī)范類似于商事領(lǐng)域的商事慣例，理應(yīng)屬于國際體育法的淵源。其理由在于：“盡管國際體育組織是屬于民間的非政府組織，其規(guī)范不具有法律的性質(zhì)，其規(guī)范的實(shí)施不以國家強(qiáng)制力為后盾，但是對有些體育爭議的裁決所適用的則主要是這些體育組織的規(guī)范……更主要的是這些規(guī)范，尤其是國際體育組織的規(guī)范在國際體育界已得到廣泛的認(rèn)可，對于從事體育運(yùn)動的人員和體育組織來講，不遵守這些規(guī)范有時就不可能參加有關(guān)的比賽，故這種強(qiáng)制性的規(guī)定又使這些規(guī)范具有與法律類似的拘束力。”[5]

4)合同說。該學(xué)說認(rèn)為體育行會的章程是體育行會與其成員之間的契約，是該行會制定并遵守的用來決定并指導(dǎo)其內(nèi)部構(gòu)造及運(yùn)行的規(guī)則[6]。體育行會的自治規(guī)章應(yīng)當(dāng)符合國家法律的規(guī)定，即在效力層次上，國家法要優(yōu)于體育行會的自治規(guī)范。體育行會的自治規(guī)范要具有法律效力，還需要國家法律或政府決議在事先或事后對它們予以授權(quán)或確認(rèn)，否則只具有當(dāng)事人之間契約的效力，不具有法律規(guī)則的效力。

以上4種理論主張中，筆者首先不能贊同“其他國際法淵源說”。第1，國際組織決議的法律性質(zhì)確實(shí)已在國際法學(xué)理論界得到了廣泛討論，但必須說明的是，此處的“國際組織”指的是政府間的國際組織，更明確地說，國際組織決議指的是聯(lián)合國大會的決議。國際體育組織作為非政府組織，其決議顯然不在此列。第 2，國際組織決議作為獨(dú)立的國際法淵源的地位尚未獲得確認(rèn)。到目前為止，普遍認(rèn)為國際組織決議的法律效力只是來自于傳統(tǒng)國際法淵源的，即國際組織決議要么是作為國際公約的初步發(fā)展階段，要么是作為形成國際習(xí)慣的物質(zhì)要素或心理要素之一。因此，國際體育組織的規(guī)章也就不能獲得相應(yīng)的國際法地位。其他3種理論主張都有一定的合理之處，但又無法用其中任一理論主張來囊括所有的國際體育組織規(guī)章?？紤]到《奧林匹克憲章》、《世界反興奮劑條例》、國際單項(xiàng)體育聯(lián)合會的章程以及其他的國際體育組織規(guī)章，在實(shí)踐中發(fā)揮的作用和影響力差異，在對上述3種理論主張進(jìn)行分析時，還必須注意將這些不同的文件區(qū)分開來。

1)作為國際習(xí)慣的國際體育組織規(guī)章。

國際習(xí)慣是國際法主體認(rèn)為有法律約束力并按其行事的實(shí)踐[7]。根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定，“國際習(xí)慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者?！睆脑摱x分析，傳統(tǒng)上一般認(rèn)為國家的長期持續(xù)或反復(fù)的實(shí)踐(即物質(zhì)要素)和國家在主觀上認(rèn)為有關(guān)行為，是出于法律上的強(qiáng)制要求(即心理要素)是習(xí)慣國際法規(guī)則不可或缺的兩個要素，如果沒有國家實(shí)踐不可能形成習(xí)慣；沒有法律確信，國家實(shí)踐所形成的不會是習(xí)慣而只能是慣例或者國際禮讓等非法律的規(guī)則[8]。

(1)《奧林匹克憲章》。

顯然，盡管國際奧委會在國際體育活動中處于中心地位，但國際奧委會目前尚未成為公認(rèn)的國際法主體，對《奧林匹克憲章》及國際奧委會的其他規(guī)章進(jìn)行實(shí)踐的是各國國家奧委會、國際單項(xiàng)體育聯(lián)合會等，而不是國家。因此《奧林匹克憲章》尚不具備國際習(xí)慣所必須的物質(zhì)要素。不僅如此，目前尚無足夠證據(jù)表明，世界各國已把《奧林匹克憲章》視為對自己有拘束力的法律來遵守?？梢?，《奧林匹克憲章》也不具備國際習(xí)慣所必須的心理要素。因此，《奧林匹克憲章》目前距離國際習(xí)慣還很遠(yuǎn)。至于其他國際體育組織的章程就更難成為國際習(xí)慣了。

實(shí)際上從《奧林匹克憲章》的具體內(nèi)容來看，除去有關(guān)奧林匹克主義的基本原則和價值觀的簡要敘述外，主要是一部對國際奧委會的內(nèi)部結(jié)構(gòu)及奧運(yùn)會舉辦條件進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定的文件，并無意對整個體育領(lǐng)域內(nèi)各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系加以確定。因此在目前，《奧林匹克憲章》還遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到構(gòu)成一個跨國體育憲法的要求[9]。

有趣的是，在《奧林匹克憲章》尚未取得國際習(xí)慣地位時，并未規(guī)定在《奧林匹克憲章》里的“奧林匹克休戰(zhàn)活動”似乎更接近于一項(xiàng)公認(rèn)的國際習(xí)慣法規(guī)則。2007年10月31日，第62屆聯(lián)合國大會10月31日一致通過由中國提出、186個會員國聯(lián)署的《奧林匹克休戰(zhàn)決議》，號召聯(lián)合國成員國應(yīng)單獨(dú)或集體地采取積極行動根據(jù)國際奧委會的要求遵守自北京奧運(yùn)會開幕前的7天到奧運(yùn)會閉幕后的第7天休戰(zhàn)，并應(yīng)根據(jù)《聯(lián)合國憲章》規(guī)定的宗旨、原則，和平解決所有的國際爭端。這是自1993年以來，聯(lián)合國大會第8次通過《奧林匹克休戰(zhàn)決議》。

聯(lián)合國大會在每屆奧運(yùn)會前都一致通過《奧林匹克休戰(zhàn)決議》可以表明，世界各國都將奧運(yùn)會召開期間停止使用武力，作為一項(xiàng)國際法所要求的義務(wù)來看待。盡管要在當(dāng)今世界上實(shí)現(xiàn)完全消滅戰(zhàn)爭和不使用武力還只是美好的理想，但這畢竟是《聯(lián)合國憲章》所規(guī)定的，是和平解決國際爭端的國際法基本原則的實(shí)踐。該決議在聯(lián)合國大會表決時是全體會員國一致通過的，在奧運(yùn)會期間使用武力的國家也從未公然對該決議表示過反對，因此，“奧林匹克休戰(zhàn)”已經(jīng)構(gòu)成了一條國際習(xí)慣法規(guī)則。

(2)《世界反興奮劑條例》。

在國際體育組織的規(guī)章中，《世界反興奮劑條例》（簡稱《條例》）似乎是特例，因?yàn)槠渲贫ㄕ呤且罁?jù)瑞士法成立的私法基金會——世界反興奮劑機(jī)構(gòu)(World Anti-doping Agency，WADA)，而該基金會的董事會成員一半來自政府間組織、各國政府或公共當(dāng)局，另一半來自奧林匹克運(yùn)動系統(tǒng)。

作為一個民間機(jī)構(gòu)，WADA顯然不具備國際立法職能，但從其章程以及《條例》的上述宗旨來看，它成立目的實(shí)際上是為了統(tǒng)一世界各國反興奮劑規(guī)則?！稐l例》的第1部分“興奮劑控制”對使用興奮劑的定義、興奮劑違規(guī)、使用興奮劑的舉證、禁用清單、參加公正聽證會的權(quán)利、對個人的處罰、集體項(xiàng)目發(fā)生違規(guī)的后果、對體育團(tuán)體的處罰、上訴、保密等都有非常詳盡、明確的規(guī)定，從形式上看已經(jīng)具備了一部反興奮劑法典的所有要素。因此，可以說《條例》實(shí)際上是一部“示范法”。各類國際組織制定示范法的主要目的，在于建議各國在制定其國內(nèi)法時予以考慮和適用。有的國際組織也制定為公約所使用的示范條款，以供未來公約或修改現(xiàn)行公約時使用[10]。

然而，《條例》與《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》等示范法的不同之處在于，其第 3部分“責(zé)任與義務(wù)”對簽約方施加了制定、實(shí)施與《條例》一致的反興奮劑政策和規(guī)則的義務(wù)?！稐l例》下的簽約方包括國際奧委會、國際殘奧會、國際單項(xiàng)體育聯(lián)合會、國家奧委會和殘奧會、重大賽事組織機(jī)構(gòu)和國家反興奮劑組織。此外，《條例》還試圖將尚不在任何政府或國際單項(xiàng)體育聯(lián)合會管轄范圍內(nèi)的職業(yè)體育聯(lián)盟也納入其版圖。對于簽約方而言，盡管簽約是非強(qiáng)制性的，但不執(zhí)行《條例》的后果卻是嚴(yán)重的，比如喪失國際奧委會對其資格的認(rèn)可、部分或全部終止奧林匹克資助、無權(quán)或被禁止得到在該國家舉辦國際賽事的候選資格、中止國際賽事等。在體育運(yùn)動全球化的今天，如果遭受這些后果，對于各類體育組織的運(yùn)轉(zhuǎn)和工作幾乎是致命的。因此，事實(shí)上世界各大體育組織及作為其成員的各國家體育組織，都已按《條例》的規(guī)定簽約并嚴(yán)格執(zhí)行其規(guī)定。

更具重要意義的是，《條例》第22條“政府的參與”規(guī)定各國政府對本條例的承諾，將通過簽署《反對在體育運(yùn)動中使用興奮劑哥本哈根宣言》（簡稱《宣言》），批準(zhǔn)、承認(rèn)、通過或加入《反對在體育運(yùn)動中使用興奮劑國際公約》（簡稱《公約》）來實(shí)現(xiàn)。如果某國政府未能完成該工作，將招致無權(quán)申辦賽事、收回其在 WADA的辦公室和職位、中止國際比賽等后果?！稐l例》做這樣的規(guī)定是由于多數(shù)國家的政府不能參與簽署這類非政府協(xié)議，因此WADA為了使各國政府也能遵守和執(zhí)行《條例》，并不要求它們成為《條例》的簽約方，而是要求它們成為《宣言》或《公約》的當(dāng)事方。而《公約》不僅在多個條款中不厭其煩地提及《條例》，如根據(jù)《條例》的內(nèi)容作出解釋(第2條)、遵照《條例》中確定的原則(第 3條)、違反《條例》的后果(第11條)、鼓勵根據(jù)《條例》進(jìn)行興奮劑控制(第 12條)、依照《條例》為興奮劑檢查提供便利(第16條)等等，更在第4條明確《公約》與《條例》關(guān)系：“為了協(xié)調(diào)各國和國際間開展的反對在體育運(yùn)動中使用興奮劑的活動，締約國承諾遵守《條例》中確定的原則，并將其作為本公約第5條中提出的各項(xiàng)措施的基礎(chǔ)……”。盡管該條第3款明文規(guī)定《條例》并不約束締約國，但這僅僅是說《條例》并非國際條約而已，并非意在強(qiáng)調(diào)《條例》不具有國際法上的意義。結(jié)合《條例》和《公約》的出臺背景及具體內(nèi)容，發(fā)現(xiàn)《條例》通過和《公約》建立有機(jī)聯(lián)系，將對國家本無法律約束力《條例》下的義務(wù)巧妙地轉(zhuǎn)化成了具有法律約束力的《公約》下的義務(wù)。截至2010年7月，已有多達(dá)143個國家批準(zhǔn)或加入了《公約》。此外，各國還按照《公約》的要求，在《條例》的指引下頒布或修改本國的反興奮劑法律，以便于在國內(nèi)具體實(shí)施反興奮劑措施，維護(hù)體育競賽的公平競爭。

以上事實(shí)表明，《條例》的具體規(guī)定不僅為世界上體育運(yùn)動各主體普遍遵守和實(shí)施，同時也得到了世界各國的支持與保障(物質(zhì)要素)，并且各國之所以做出支持與保障是因?yàn)樗鼈兤毡閷⑵湟曌饕环N法律上的義務(wù)(心理要素)。據(jù)此，研究認(rèn)為《條例》已不僅僅是一部“示范法”性質(zhì)的國際慣例，它已經(jīng)具備了一項(xiàng)國際習(xí)慣所必須的物質(zhì)要素和心理要素，因而已經(jīng)是一項(xiàng)國際習(xí)慣法規(guī)則。

2)作為國際慣例的國際體育組織規(guī)章。

大多數(shù)國際體育組織的規(guī)章，都屬于國際慣例(international usages)的范疇。國際慣例和前述國際習(xí)慣在日常生活中常被混用，但從國際法的角度來看，兩者有本質(zhì)的區(qū)別：國際慣例僅指各國長期普遍實(shí)踐所形成的尚不被各國認(rèn)可而不具有法律約束力的“通例”或“常例”，換句話說，國際慣例的成立只需“物質(zhì)要素”而無需“心理要素”。國際慣例主要見于國際商貿(mào)實(shí)踐，因此又被稱為國際商事慣例。這些商事慣例在國際上被長期反復(fù)使用，具有確定的內(nèi)容，可用以確定交易當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，構(gòu)成當(dāng)事人交易行為的準(zhǔn)則。為了便于使用，商人和一些商人組織逐漸把這些慣例規(guī)則化，通過編撰制定為明確的系統(tǒng)規(guī)則[11]，如國際商會制訂的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》等。盡管這類國際商事慣例純屬“任意性規(guī)范”，只有經(jīng)當(dāng)事人明確加以采用于有關(guān)的交易或合同中，才能起到約束當(dāng)事人和法院的作用，但是在各國的民商事立法中，乃至在國際民商法條約中，都有大量的任意性規(guī)范存在，絕非僅由強(qiáng)制性規(guī)范所構(gòu)成。它們或者在經(jīng)當(dāng)事人明確加以采用于有關(guān)的交易或合同中才具有法律上的強(qiáng)制力，或者只有在當(dāng)事人未明確排除其適用時才能起約束的效力，它們甚至還允許當(dāng)事人對法條的規(guī)定作出允許的減損或補(bǔ)充[12]。

由此可見，國際慣例具有幾個顯著的特征：第1，專業(yè)性。國際慣例一般適用于某些特定的國際經(jīng)貿(mào)活動領(lǐng)域。第 2，自治性。國際慣例并非由國家立法機(jī)關(guān)制定，而是由從事特定商貿(mào)活動的商人或商人組織制定，并且被他們在商貿(mào)活動中普遍遵守。第 3，契約性。國際商事慣例只有在當(dāng)事人同意適用時才對當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力，即國際商事慣例的拘束力源于當(dāng)事人適用該慣例的合意[13]。同樣，從各國普遍實(shí)踐來看，國際商事慣例在效力上高于國內(nèi)法的任意性規(guī)范而低于國內(nèi)法的強(qiáng)制性規(guī)范。

通過比較發(fā)現(xiàn)，國際體育組織的規(guī)章也有這些特點(diǎn)，只不過其適用的領(lǐng)域是國際體育運(yùn)動而已。首先，國際體育組織的規(guī)章只規(guī)制特定體育項(xiàng)目的組織及規(guī)定具體的運(yùn)動法則。其次，國際體育組織是由從事該特定體育項(xiàng)目的各國體育協(xié)會組成的，其規(guī)章反映的是對該項(xiàng)目負(fù)責(zé)任的機(jī)構(gòu)及該項(xiàng)目的參與者的意志，并且在實(shí)施過程中得到普遍和嚴(yán)格的遵守。再次，國際體育組織的規(guī)章只能約束自愿加入該組織的成員及以“事實(shí)契約”方式受其規(guī)章管轄的俱樂部、運(yùn)動員、教練員等體育競賽參與者，未以任何方式接受國際體育組織規(guī)章者當(dāng)然不受其約束。

國際體育組織規(guī)章的國際慣例性質(zhì)，也可從國際體育仲裁院(Court of Arbitration for Sport，CAS)在普通仲裁程序和上訴仲裁程序?qū)嶓w問題法律適用的對比中看出來。CAS的《體育仲裁規(guī)則》第R45條是關(guān)于普通仲裁程序中法律適用的，它規(guī)定“仲裁庭將根據(jù)當(dāng)事人選擇的法律規(guī)范來裁決爭議，如果當(dāng)事人沒有選擇則適用瑞士法。當(dāng)事人也可以授權(quán)仲裁庭根據(jù)公允及善良原則來做出裁決。”《體育仲裁規(guī)則》第R58條是關(guān)于上訴仲裁程序的，其規(guī)定“仲裁庭將根據(jù)當(dāng)事人選擇的可適用的規(guī)章和法律規(guī)范來裁決爭議。如果當(dāng)事人沒有選擇則適用爭議所涉及的體育聯(lián)合會、體育協(xié)會、體育組織所在地的國內(nèi)法或仲裁庭認(rèn)為應(yīng)適用的法律規(guī)則。”盡管上述兩條都允許當(dāng)事人選擇法律的適用，但普通仲裁程序中當(dāng)事人只能選擇法律規(guī)范，而上訴仲裁程序中當(dāng)事人除了可以選擇正式的法律規(guī)范，還可以選擇可適用的規(guī)章，此處的規(guī)章就是指國際體育組織的規(guī)章。之所以有這樣的區(qū)別就在于，普通仲裁程序解決的一般是商事性糾紛，難以適用國際體育組織的規(guī)章，而上訴仲裁程序解決的主要是國際體育組織與其成員或受其管轄者之間的管理性糾紛，其規(guī)章自然有了適用的空間。上述CAS對國際體育組織規(guī)章的適用方法同國際商事仲裁中對國際商事慣例的適用是類似的。

3)作為合同的國際體育組織規(guī)章。

除了上述符合國際習(xí)慣和國際慣例構(gòu)成要求的國際體育規(guī)章外，其他的國際體育規(guī)章就應(yīng)屬于合同范疇了，其中也包括《奧林匹克憲章》。比如，參與奧運(yùn)會舉辦工作的法律權(quán)威人士就曾指出“根據(jù)申辦報告和主辦城市合同，北京奧組委有義務(wù)遵守《奧林匹克憲章》和奧林匹克慣例。盡管國際奧委會是一個非政府間國際組織，《奧林匹克憲章》也不是政府間國際條約，但是，北京奧組委既然做出了承諾，就應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的義務(wù)。”[14]可見，即使在奧運(yùn)會舉辦方看來，遵守《奧林匹克憲章》并非因?yàn)樗哂蟹尚Я?，而是誠實(shí)履行合同的要求。另外，上文中出現(xiàn)的所謂“奧林匹克慣例”只不過是國際奧委會對每屆奧運(yùn)會主辦方的一些統(tǒng)一要求，亦屬合同義務(wù)范疇，并非前述法律意義上的“國際慣例”。因此，實(shí)踐當(dāng)中各奧運(yùn)會主辦國在遇到本國法律、同《奧林匹克憲章》或國際奧委會有關(guān)主辦奧運(yùn)會的特殊規(guī)定沖突時，通常都不會以修改本國法律為代價來滿足國際奧委會的要求，而是在實(shí)踐中采取靈活的變通措施在兩者間尋求平衡。

另外，或許有人會提出，對奧林匹克標(biāo)志給予特殊保護(hù)可能已超出合同要求的范疇，構(gòu)成了更高層次的法律規(guī)范，比如世界知識產(chǎn)權(quán)組織于1981年通過了《保護(hù)奧林匹克標(biāo)志內(nèi)羅畢公約》。對此筆者不敢茍同。首先，該公約使各締約國承擔(dān)的保護(hù)奧林匹克標(biāo)志的義務(wù)僅僅是原則性的，至于奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人的界定、商業(yè)目的的含義、侵權(quán)的救濟(jì)措施等問題均未涉及，通通留待締約國通過國內(nèi)措施來解決。其次，該公約的締約國數(shù)量到目前僅為47個，且多為發(fā)展中國家，總體而言各國對該公約的接受程度不高。再次，典型國家的立法和司法實(shí)踐表明，同普通商標(biāo)的法律保護(hù)相比，對奧林匹克標(biāo)志的法律保護(hù)并無多少特殊之處，各國司法機(jī)關(guān)對待奧林匹克標(biāo)志的態(tài)度目前仍處于摸索階段，并未形成較為一致的處理政策或方法[15]。這些都充分說明了對奧林匹克標(biāo)志給予特殊保護(hù)，仍主要是奧運(yùn)會主辦國根據(jù)主辦合同承擔(dān)的義務(wù)，并非是國際慣例，更不構(gòu)成國際習(xí)慣。

2 中國法院對國際體育組織規(guī)章的審查

從收集的資料來看，中國法院迄今未曾受理過有關(guān)審查國際體育組織規(guī)章效力的案件。其原因有：

第 1，大量體育糾紛是在體育行會內(nèi)部解決的，各方當(dāng)事人不愿意或自認(rèn)為不能將糾紛以提交法院訴訟的方式解決，從而法院也沒有機(jī)會對體育組織規(guī)章(既包括國內(nèi)體育組織規(guī)章，也包括國際體育組織規(guī)章)的效力作出判定。例如中國足球協(xié)會以往已多次拒絕將涉及其管轄事項(xiàng)的糾紛提交訴訟解決，這種做法雖受到了多方抨擊，但目前適用的2005年版《中國足球協(xié)會章程》仍要求其會員協(xié)會、俱樂部及其成員保證不得將有關(guān)足球行業(yè)內(nèi)的爭議提交法院，而只能向足協(xié)內(nèi)部的仲裁委員會、執(zhí)行委員會等機(jī)構(gòu)提出申訴，違反這一規(guī)定將受到足協(xié)的處罰。

第 2，法院系統(tǒng)受到傳統(tǒng)的司法不介入體育內(nèi)部糾紛觀念的束縛，不愿受理體育運(yùn)動當(dāng)事人(尤其是受到體育組織處罰的當(dāng)事人)提起的訴訟。特別是 1995年開始施行的《體育法》第33條規(guī)定：“在競技體育活動中發(fā)生糾紛，由體育仲裁機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)調(diào)解、仲裁。體育仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)立辦法和仲裁范圍由國務(wù)院另行規(guī)定?！钡钡侥壳?，國務(wù)院仍未出臺體育仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)立辦法，中國的體育仲裁制度仍未建立起來。這一狀況造成的后果是，一方面國際體育組織的章程不可能交給仲裁庭來審查，另一方面法院因上述第33條的存在而進(jìn)一步為自己不對體育糾紛行使管轄權(quán)找到了依據(jù)。2001年10月，中國足協(xié)以長春亞泰俱樂部嚴(yán)重違紀(jì)為由給予其嚴(yán)厲處罰。亞泰俱樂部及其教練員、球員不服中國足協(xié)的處罰決定，以其為被告，向北京市第二中級人民法院提起行政訴訟。法院以原告提起的行政訴訟不符合《行政訴訟法》規(guī)定的受理?xiàng)l件為由，裁定不予受理。于是亞泰俱樂部又向北京市高級人民法院提起上訴。在上訴中，亞泰俱樂部提出：“《國際足聯(lián)章程》屬于國際民間協(xié)會規(guī)章，不屬于我國人大批準(zhǔn)和通過的國際公約和條約。如果與我國法律發(fā)生沖突，只能以我國法律為準(zhǔn)?！盵16]可最終該案不了了之，法院沒能對《國際足聯(lián)章程》效力問題作出認(rèn)定。

雖然中國法院對國際體育組織規(guī)章的審查尚未付諸實(shí)施，但既然國際體育組織規(guī)章一般來說構(gòu)成了國際慣例，這可以在考察中國法院適用國際慣例的實(shí)踐狀況基礎(chǔ)上，探究國際體育組織規(guī)章應(yīng)獲得的待遇。

《民法通則》第142條規(guī)定：“涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定……中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！苯Y(jié)合該法其他條款及最高人民法院的有關(guān)司法解釋，可得出兩個結(jié)論：第 1，國際慣例在中國只起到補(bǔ)充法律漏洞之用。甚至有學(xué)者指出，國際慣例只是作為中國涉外民事立法正式淵源之外的“替補(bǔ)淵源”，確言之，是正式法律淵源中的法律漏洞的補(bǔ)充工具[17]。第2，在中國，國際慣例的適用方式有兩種：一是直接由涉外合同當(dāng)事人選擇作為其合同的準(zhǔn)據(jù)法；二是在當(dāng)事人未作法律選擇且國際條約和中國法均無規(guī)定的情況下，由法院依職權(quán)決定適用國際慣例。在中國的司法實(shí)踐中，國際貨物買賣、貨物運(yùn)輸、貿(mào)易支付等合同的當(dāng)事人在合同中約定適用有關(guān)國際慣例的情況較為普遍，并且這類約定一般都為法院所承認(rèn)，最終法院也依據(jù)當(dāng)事人約定的國際慣例對案件進(jìn)行了裁判。

因此，作為國際慣例的國際體育組織規(guī)章在中國法律淵源中的位次要低于條約和法律。但必須說明的是，國際體育組織規(guī)章要在中國的法院審判中得到適用，也只能是上述兩種方式之一。由于在涉及國際體育組織規(guī)章效力問題的糾紛中，通常來說當(dāng)事人一方就是該國際體育組織，而另一方是受其規(guī)章約束者，或者雙方當(dāng)事人都是受其規(guī)章約束者，這就等于實(shí)際上雙方已經(jīng)直接選擇了有關(guān)規(guī)章作為其合同準(zhǔn)據(jù)法，則法院應(yīng)直接適用之。但《民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！币虼?，盡管有理由相信國際體育組織規(guī)章中的大多數(shù)條款的適用，都不會違背中國的社會公共利益，但仍不能排除中國法院運(yùn)用這一安全閥式的條款拒絕適用國際體育組織規(guī)章的情況發(fā)生。最典型的如過去《國際足聯(lián)章程》要求所有有關(guān)糾紛只能通過其內(nèi)部程序解決而不能訴諸外部解決機(jī)制，此類規(guī)定因剝奪了當(dāng)事人的訴權(quán)這一最基本人權(quán)，將很有可能被中國法院認(rèn)定為違反了社會公共利益而排除其適用，轉(zhuǎn)而適用中國法。另外，常常引發(fā)爭議的國際足聯(lián)《球員地位與轉(zhuǎn)會條例》中的球員轉(zhuǎn)會規(guī)則因其和中國的《勞動合同法》中保護(hù)勞動者合法權(quán)益的立法精神有根本沖突，在訴訟中恐怕也有可能被法院運(yùn)用上述公共秩序保留條款排除適用。

至于純屬合同性質(zhì)的國際體育組織規(guī)章，則必須由法院依據(jù)法律來判斷其有效性。不過，國際體育組織規(guī)章和中國法的規(guī)定不同，并不意味著其必然得不到法院的支持。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第126條的規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外；涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家法律。因此，該準(zhǔn)據(jù)法既可能是中國法也可能是外國法。

最后，中國法律迄今未對國際習(xí)慣的效力與適用作出明確的規(guī)定。但是，中國一貫聲明并在實(shí)踐中堅持按照國際法或國際基本準(zhǔn)則來處理有關(guān)的國際問題，而這里所稱的“國際法或國際基本準(zhǔn)則”無疑包括國際習(xí)慣規(guī)制[18]。據(jù)此推斷，如果某項(xiàng)國際體育組織規(guī)章屬于國際習(xí)慣的范疇，也應(yīng)得到中國法院的支持，且在適用上優(yōu)于中國國內(nèi)法。當(dāng)然，這一推論尚需得到實(shí)踐的檢驗(yàn)。

體育法的理論與實(shí)踐表明，國際體育組織規(guī)章具有多樣性，試圖用某一種淵源或范疇來概括它們的法律地位是不明智的。在紛繁復(fù)雜的國際體育組織規(guī)章中，既有少數(shù)已構(gòu)成具有約束力的國際習(xí)慣法規(guī)則，也有大量屬于國際慣例的任意性規(guī)范，還有一部分則仍僅僅是帶有國際因素的合同。明確這一點(diǎn)，將有助于我們更深刻地理解國際體育法律秩序的構(gòu)建，并為中國司法機(jī)關(guān)將來在實(shí)踐中處理與國際體育組織規(guī)章有關(guān)的問題提供有益的幫助。不過，對于國際體育組織規(guī)章法律地位的演變?nèi)孕杳芮嘘P(guān)注。假以時日，一些影響力較大的規(guī)章如《奧林匹克憲章》仍有可能逐步發(fā)展成國際習(xí)慣法規(guī)則，那將是體育法的重大突破。

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Issues about the legal nature of the regulations of international sport organizations and their application in China

PEI Yang
（School of Law，Beijing Normal University，Beijing 100875，China）

About the legal nature of the regulations of international sports organizations, Chinese scholars have different views, such as the international custom theory, the other sources of the international law theory, the international practices theory, and the contract theory. However, since the functions and influences of the regulations of international sports organizations in practice are different, their legal nature can not be generalized. The World Anti-Doping Code and the Olympic Truce have become international customs; most of the regulations of international sports organizations are international practices; other regulations of international sports organizations, such as the Olympic Charter, are provided only with the contract nature. Those regulations of international sports organizations that are used as international practices can be directly applied in courts in China, while the validity of those regulations of international sports organizations that have a foreign contract attribute must be determined by courts according to applicable laws.

sport law；international sports organization regulations；Olympic Charter；World Anti-Doping Code

G80-05

A

1006-7116(2010)11-0020-06

2010-08-23

教育部人文社會科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目“職業(yè)體育聯(lián)盟法律規(guī)制研究”(07JC820034)。

裴洋（1976-），男，副教授，博士，碩士研究生導(dǎo)師，研究方向：體育法學(xué)。