■ 陶紅武

（徽商銀行銅陵分行，安徽銅陵 244000）

淺析可證券化的知識產(chǎn)權資產(chǎn)的選擇

■ 陶紅武

（徽商銀行銅陵分行，安徽銅陵 244000）

知識產(chǎn)權證券化運用的是資產(chǎn)證券化的操作技術，從邏輯上講，被證券化的知識產(chǎn)權應首先符合資產(chǎn)證券化中對資產(chǎn)的要求。由于知識產(chǎn)權作為一種無形資產(chǎn)所具有的特性，與傳統(tǒng)金融資產(chǎn)比較有其自身的特點。應根據(jù)證券化對資產(chǎn)選擇的標準，同時結(jié)合知識產(chǎn)權本身特有的屬性確定可證券化的知識產(chǎn)權資產(chǎn)應具有的特征。

知識產(chǎn)權 證券化 資產(chǎn)

作為金融融資與知識產(chǎn)權開發(fā)雙重創(chuàng)新的知識產(chǎn)權證券化，提升了知識資本與金融資本的融合效率，從而推動了科技和社會的進步。實施知識產(chǎn)權證券化的前提條件是擬證券化知識產(chǎn)權資產(chǎn)的選定，并不是所有的知識產(chǎn)權都能夠或易于進行證券化操作，要根據(jù)證券化對資產(chǎn)選擇的標準并結(jié)合知識產(chǎn)權本身特有的屬性進行選定。

1 可證券化的資產(chǎn)應具備的特征

知識產(chǎn)權證券化運用的是資產(chǎn)證券化的操作技術，從邏輯上講，被證券化的知識產(chǎn)權應該首先符合資產(chǎn)證券化中對資產(chǎn)的要求，這是一般要求，然后再結(jié)合知識產(chǎn)權本身的特性進行最終確定。可以用來證券化的資產(chǎn)應該具有以下特征：

一是具有可預測的未來收益性。這種資產(chǎn)能在未來產(chǎn)生分布相對均勻、具有某種規(guī)律性的現(xiàn)金流，這種規(guī)律性可通過該資產(chǎn)的過去收入歷史數(shù)據(jù)或其擁有的市場前景來確定。

二是高質(zhì)量性。即這種資產(chǎn)還應保持存續(xù)一定時期的低違約率、低損失率，這是對資產(chǎn)進行定價和基礎資產(chǎn)信用評估的基礎。

三是具有可拆分性。這種資產(chǎn)本身所產(chǎn)生的現(xiàn)金流具有獨立性，可以同其他資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流相分離。

四是產(chǎn)權的完整性。發(fā)起人對該資產(chǎn)的處置沒有受到任何的限制，具有完全所有權。這種資產(chǎn)能從發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中完全剝離出來，一旦出售后，在法律上可以保證與其母體不再有任何關聯(lián)，不再受母體經(jīng)營狀況、破產(chǎn)與否的影響，這是能夠?qū)崿F(xiàn)“真實出售”和“破產(chǎn)隔離”的關鍵。

五是資產(chǎn)組合規(guī)模足夠大。資產(chǎn)組合規(guī)模達到一定程度時產(chǎn)生的規(guī)模效應可以攤薄證券化的高額成本。此外，當資產(chǎn)組合規(guī)模足夠大時，也有助于從統(tǒng)計學的角度評估債務人的違約風險。六是債務人分布廣泛。擴大資產(chǎn)組合中債務人的分散性，包括地域分散性、行業(yè)分散性、債務數(shù)額分散性等，有助于分散債務人集中度風險。

2 知識產(chǎn)權資產(chǎn)的特殊性

由于知識產(chǎn)權作為一種無形資產(chǎn)所具有的特性，使得與傳統(tǒng)的金融資產(chǎn)相比較，知識產(chǎn)權資產(chǎn)有其自身的特點，主要表現(xiàn)在：

2.1 知識產(chǎn)權資產(chǎn)的權利狀態(tài)更為復雜

相對于傳統(tǒng)的應收賬款證券化、住房抵押貸款證券化，知識產(chǎn)權證券化的基礎資產(chǎn)的權利狀態(tài)更為復雜。例如，一件作品可能是法人作品，也可能是職務作品或非職務作品，既可能受著作權法保護，也可能受商標法保護，還可能受專利法保護；一項專利既可能是發(fā)明專利，也可能是實用新型專利或外觀設計專利，既可能是剛剛獲得授權的專利，也可能是權利期即將屆滿的專利；而一個商標則既可能是注冊商標，也可能是未注冊商標，既可能是馳名商標，也可能是一般商標。知識產(chǎn)權資產(chǎn)這種權利狀態(tài)的復雜性，使得其市場價值存在巨大差異，從而影響知識產(chǎn)權資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流的穩(wěn)定性。

2.2 知識產(chǎn)權資產(chǎn)計算方式缺乏明顯的標準，風險難以評估

一般的金融資產(chǎn)或者不動產(chǎn)，其價值在會計上可以獨立呈現(xiàn)一個客觀價格，單獨變現(xiàn)的可能性較強。但是許多知識產(chǎn)權資產(chǎn)需要和其他資源（如經(jīng)營團隊、研發(fā)人員、行銷資源等）相互結(jié)合才能發(fā)揮效益，一旦與其他互補資產(chǎn)隔離，知識產(chǎn)權所能實現(xiàn)的價值相當有限。以專利為例，某項專利可能需要搭配原權利人的技術秘密或技術支持，才能正常使用或者發(fā)揮最大價值。那么在該專利轉(zhuǎn)讓時必須確保原權利人向新買主繼續(xù)提供技術秘密或技術支持，否則，該專利的價值將大幅降低。同時，知識產(chǎn)權的二級交易市場與相關服務技術平臺仍然比較薄弱，存在難以掌握過去歷史交易資料、欠缺類似交易對比的障礙，導致知識產(chǎn)權的流動性不高，難以在市場上迅速處分。因此，在選擇知識產(chǎn)權基礎資產(chǎn)來構(gòu)建資產(chǎn)池時，要選取獨立性和流動性較強的資產(chǎn)。例如，可以用于許多不同產(chǎn)品或者服務上的商標最好是馳名商標，有良好銷量記錄的文學作品或電影的版權，已被市場接受并具有通用性的計算機軟件，實用性強且產(chǎn)品已廣泛被市場接受的專利等。

2.3 知識產(chǎn)權資產(chǎn)面臨嚴重的侵權風險，未來現(xiàn)金收益確定性差

傳統(tǒng)資產(chǎn)（如應收賬款、住房抵押貸款）未來現(xiàn)金收益相對穩(wěn)定，而知識產(chǎn)權的無形性、時間性和地域性使其容易被侵權，未來現(xiàn)金收益確定性差。例如，未經(jīng)許可使用他人專利技術或者許可他人使用未經(jīng)許可的專利技術的行為大量存在；專利面臨著訴訟風險和技術風險，有被宣告無效的可能，尤其是實用新型專利和外觀設計專利，由于在獲得授權時只經(jīng)過形式審查，被撤銷的機率更大；假冒他人注冊商標的現(xiàn)象則更是時有發(fā)生；網(wǎng)絡技術的發(fā)展和P2P技術的使用，使對影視、音樂作品的違法獲取成本低廉，甚至是零成本；商業(yè)秘密在時間性與專有性上的不確定，以及其不公開性使其現(xiàn)金流評估更困難，尤其是他人可以通過“反向工程”的方式合法獲取他人的商業(yè)秘密，從而使商業(yè)秘密失去了應有的價值。

此外，為了平衡公共利益和知識產(chǎn)權所有人的利益，政府有可能會允許他人有償或無償?shù)氖褂弥R產(chǎn)權，例如專利法第49條和著作權法第39條的規(guī)定，這樣一來肯定會影響現(xiàn)金流的穩(wěn)定性和規(guī)模大小。這使得對知識產(chǎn)權資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流的評估變得更加困難，現(xiàn)金流的穩(wěn)定性難以把握。

由于上述的復雜因素，使得對知識產(chǎn)權證券化所應進行的實質(zhì)查證比傳統(tǒng)的資產(chǎn)證券化成本高，而且盡管被證券化的知識產(chǎn)權逐漸增多，但其復雜性仍有待進一步認識與掌握。

3 可證券化的知識產(chǎn)權資產(chǎn)應具有的特征

將上述可證券化資產(chǎn)的特征與知識產(chǎn)權資產(chǎn)的特征相比較，可以看出許多知識產(chǎn)權資產(chǎn)存在一定的特殊性。而可證券化資產(chǎn)要求的產(chǎn)權完整性，即發(fā)起人對該資產(chǎn)的處置沒有受到任何限制，具有完全的所有權，事實上處置知識產(chǎn)權資產(chǎn)不受到任何限制還是存在一定難度的。有些知識產(chǎn)權因為其評估和可轉(zhuǎn)讓性以及自身固有特性不適于或不易于進行證券化操作，例如商譽、商業(yè)秘密、商號（企業(yè)名稱）、貨源標記或原產(chǎn)地標志等少數(shù)知識產(chǎn)權。此外，用于證券化的知識產(chǎn)權資產(chǎn)，除了具備可證券化資產(chǎn)的普遍特征之外，還應該符合：

3.1 知識產(chǎn)權權利人容易確定且相對單一

對于某些權利主體難以確定的知識產(chǎn)權，如一些民間文學藝術（口技藝術、變臉藝術、民歌等），其權利主體比較廣泛而難以確定，證券化過程中出現(xiàn)權利異議的可能性較大，因而不宜進行證券化操作。

3.2 涉及的知識產(chǎn)權資產(chǎn)應可依法讓與

知識產(chǎn)權資產(chǎn)證券化操作中，必然涉及知識產(chǎn)權資產(chǎn)的依法轉(zhuǎn)讓問題，這要求用于知識產(chǎn)權證券化的知識產(chǎn)權資產(chǎn)具有可讓與性。有些知識產(chǎn)權資產(chǎn)由于涉及國家利益或公共利益，往往很難或者無法進行轉(zhuǎn)讓，如我國的中醫(yī)藥知識產(chǎn)權、地理標志權、商業(yè)秘密權等。

3.3 具有易估價性

有些知識產(chǎn)權資產(chǎn)在估價上存在較大問題，如商號權、商業(yè)秘密權由于其估價存在諸多不便因而不適合進行知識產(chǎn)權證券化操作。

3.4 被證券化的知識產(chǎn)權只能是其中的財產(chǎn)權利

某些知識產(chǎn)權具有財產(chǎn)權和人身權兩方面內(nèi)容，以著作權為例，其一般包括著作財產(chǎn)權和著作人身權。著作人身權，指的是作者基于作品創(chuàng)作所享有的各種與人身相聯(lián)系而無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權利，一般包括發(fā)表權、署名權、修改權和保護作品完整權等；著作財產(chǎn)權，指的是著作權人自己使用或者授權他人以一定方式使用作品而獲取物質(zhì)利益的權利，一般包括復制權、發(fā)行權、展覽權、廣播權等。人身權利因不能被轉(zhuǎn)讓而不能進行證券化操作，而知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利是可以進行交易轉(zhuǎn)讓的。因此，證券化的知識產(chǎn)權需要具備財產(chǎn)權屬性，相關的人身權是不能夠被轉(zhuǎn)讓的，因此也是不能被證券化的。

國外的實踐表明，針對單一知識產(chǎn)權的證券化是不安全的。而將性質(zhì)、規(guī)模、地域等相對分散的知識產(chǎn)權組合在一起，形成一個規(guī)模足夠大的資產(chǎn)池，能降低單一知識產(chǎn)權現(xiàn)金流不足的風險，有效地分散非系統(tǒng)性風險和穩(wěn)定收益，同時產(chǎn)生規(guī)模效應。在構(gòu)建資產(chǎn)池時，應考慮資產(chǎn)池的總規(guī)模足夠大、單筆知識產(chǎn)權的許可使用費小、知識產(chǎn)權使用者的人數(shù)眾多（至少不低于30人），且有廣泛的地域、行業(yè)、人口（范圍涉及年齡、性別、收入層次、消費行為）的統(tǒng)計分布。另外，應盡量選擇一些優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，并對資產(chǎn)進行合理搭配。優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)并不簡單地等同于許可使用費高的資產(chǎn)，優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)一般都是同類的（比如相關技術領域的多個專利權）、較容易變現(xiàn)的、在現(xiàn)有條件下容易評估價值的資產(chǎn)。對資產(chǎn)的合理搭配就是要做到在證券化的存續(xù)期內(nèi)未來現(xiàn)金流組合的多樣化，短期、中期、長期的許可使用合同能按一定的比例組合在一起，以保證在證券化過程中的每一個時期都有持續(xù)的現(xiàn)金流入。

總之，在知識產(chǎn)權證券化過程中，一項知識產(chǎn)權資產(chǎn)是否可以用于證券化操作需要進行具體分析，而不能一概而論。以專利證券化為例，在確定證券化操作之前，要對該專利技術信息進行仔細檢索，確定該專利技術的重要性以及獨立性，如是核心專利還是邊緣專利，其他相關專利技術對于該專利技術是否存在相關限制和影響。■