中西文化合流基礎(chǔ)上的中國法制近代轉(zhuǎn)型
——《大清新法令·宣統(tǒng)新法令》第六卷述評

蔣傳光

中西文化合流基礎(chǔ)上的中國法制近代轉(zhuǎn)型
——《大清新法令·宣統(tǒng)新法令》第六卷述評

蔣傳光*

《大清新法令》收錄的是清德宗光緒二十七年至清遜帝宣統(tǒng)三年，亦即公元1901年至1911年之間的法令。《大清新法令·宣統(tǒng)新法令(己酉五月二十八日至十月十四日)》第六卷(以下簡稱《宣統(tǒng)新法令》第六卷)收錄的第六至第十冊則是己酉(1909年)五月二十八日至十月十四日的法令。〔1〕筆者承擔(dān)了《大清新法令·宣統(tǒng)新法令(己酉五月二十八日至十月十四日)》第六卷的點校工作，該文為對該卷內(nèi)容述評的第三部分。

《宣統(tǒng)新法令》第六卷作為《大清新法令》的一部分，收錄的僅是1909年的部分法令。該卷收錄的內(nèi)容從形式上來看，主要為皇帝的諭旨和皇帝朱批的各類法令，構(gòu)成上以皇帝朱批的大臣奏折為主，包括各類呈送皇帝御批的章程和辦法等，京外各衙門奏定的奉旨通行國內(nèi)并具永遠遵守之效力的折子，各衙門頒布的非專折奏準(zhǔn)，另附一些夾片等，涉及的內(nèi)容幾乎涵蓋了法制變革的方方面面，主要有憲政、官制、任用、外交、民政、財政、旗務(wù)與藩務(wù)、教育、軍政、司法、實業(yè)、交通等十多個方面。

清朝晚期最后十年的修律活動，促進了中國古代法律的近代轉(zhuǎn)型。在這一過程中，無論是轉(zhuǎn)型的方向還是轉(zhuǎn)型的道路，都經(jīng)歷了反復(fù)的論證和艱苦的斗爭。但幾經(jīng)斗爭與折中之后，終于完成了一系列新法的制定。俗語有云“窺一斑而見全豹”，《宣統(tǒng)新法令》第六卷雖然只是晚清法令的一個縮影，但卻從細微之處向我們展示了晚清法制的諸多特色。通過《宣統(tǒng)新法令》第六卷的文本，從正面的意義上來看，晚清修律活動有如下值得肯定之處。

一、新法令是中國法制近代化、現(xiàn)代化的源頭

光緒二十六年(1901年)十二月十日，慈禧太后以皇帝名義在西安下諭變法，由此而開始了晚清近十年的變法修律。光緒三十一年(1905年)七月二日，袁世凱、張之洞奏請仿行立憲。光緒三十二年(1906年)七月十三日，發(fā)布了《宣示預(yù)備立憲先行厘定官制諭》，明確立憲進入預(yù)備階段，步驟是實現(xiàn)議定官制、厘定各項法律、廣興教育、清理財務(wù)、整飭武備、普設(shè)巡警等等，為預(yù)備立憲奠定基礎(chǔ)。從1905年至1911年，中國封建法制步入近代化的轉(zhuǎn)折時期，它以清末預(yù)備立憲為起點，以部門法修訂為主要內(nèi)容，逐步開始了法律近代化的進程，同時也標(biāo)志著延續(xù)兩千余年的中國古代法律制度開始解體。通過大清新律令的內(nèi)容，也能充分的體現(xiàn)晚清法制變革的這一歷程。

透過《宣統(tǒng)新法令》第六卷可以看出，處在社會急劇轉(zhuǎn)型時期的大清新法令，是一種明顯的帶有過渡性質(zhì)的法律，內(nèi)容也略嫌粗糙，但它標(biāo)志著諸法合體的中華法系開始走向解體，并奠定了中國近代法制的基礎(chǔ)。

晚清的修律活動，是由國家最高統(tǒng)治者發(fā)動、通過自上而下的行政程序推行的全方位法律改革。從這些法令中，體現(xiàn)了清廷“仿效外國資本主義法律形式，固守中國法制傳統(tǒng)”的方針，在大臣們的奏章中，我們不難找到以“東方大國”自居的說辭，諸多立法表現(xiàn)出封建專制主義的傳統(tǒng)與近代資本主義最新法律技術(shù)成果奇怪混合的現(xiàn)象，優(yōu)良的法律制度在此時缺乏實施的土壤，憲政改革也完全無法改變清廷君主專制體制及封建倫理“不可率行改變”的舊觀念。但我們也應(yīng)看到，這一時期的立法開始參照東西各國的立法活動，在各類奏折中不乏西方先進法文化的介紹與提及，為晚清修律提供了理論上的依據(jù)。在實踐中，立法者通過比較中國傳統(tǒng)法律與西方近代法律的異同，根據(jù)國家最高統(tǒng)治者確立的基本原則，對法律制度作出了新的選擇。因此，晚清修律是中華法制文明走向近代化的源頭和開端。

二、新法令反映了晚清社會轉(zhuǎn)型時期對構(gòu)建新秩序的迫切需求

大清新法令系社會轉(zhuǎn)型時期的法律規(guī)范。通過大清新法令，可以領(lǐng)略晚清時期社會轉(zhuǎn)型過程中的社會萬象。清末新政的實行，無論內(nèi)政和外交，百廢待興，應(yīng)興應(yīng)革之事繁多，為不致出現(xiàn)社會亂象或?qū)σ殉霈F(xiàn)的社會亂象進行整肅，急需對出現(xiàn)的各類新情況、新問題進行規(guī)范的律令和章程。通過前述各類新法令文本的介紹，不難看出，無論在憲政的推行和官制的改革，各類學(xué)堂的設(shè)置，社會治安的維護，中外交涉事務(wù)，財政的管理，交通實業(yè)的振興，司法制度改革等各個領(lǐng)域，都迫切需要完善各類立法加以規(guī)范，使社會發(fā)展既能順應(yīng)開放的環(huán)境，又能掌控在符合統(tǒng)治者需要的秩序范圍內(nèi)。例如，這一時期的仿行憲政、教育發(fā)展十分迅速，成文的法律、規(guī)則、制度數(shù)量頗多，客觀上有力地推動了晚清憲政及近代化教育的發(fā)展。此時，清廷對實業(yè)的重視也是前所未有的，從前面法令的分析中，我們不難看出，諸多通行全國的奏折在法令上保障了實業(yè)經(jīng)濟在這一時期的發(fā)展。

同時，通過對這一時期法令文本的解讀，也可以發(fā)現(xiàn)，晚清政府在政權(quán)運行中，也較為重視對舊有弊端的革除，如在官制任用中，御史麥秩嚴(yán)奏保舉太濫請飭部嚴(yán)定章程折，針對保舉太濫，提出嚴(yán)定章程，加以規(guī)范和限制。

三、中國法制近代轉(zhuǎn)型以中西文化合流為基礎(chǔ)

西法與中法結(jié)合的修律指導(dǎo)思想，在各類新法令文本中得到了較為充分的體現(xiàn)。下面結(jié)合一些新法令文本加以闡釋。

(一)學(xué)習(xí)西法，引進西方的法治理念

1．三權(quán)分立理念。在《東三省總督錫良吉林巡撫陳昭常奏吉省創(chuàng)設(shè)行政會議處折》中提出:“立憲首判三權(quán)，而惟行政一端，其事務(wù)為最繁，其范圍為最廣?！薄敖裎覈艺衽d庶政，百度維新，九年立憲之詔既頒，三權(quán)分峙之基已立，舉凡立法、司法、行政各事，皆須依限籌備，逐漸推行?！薄敖裾咦勺h局將次成立，固已建設(shè)一省之立法機關(guān)，則凡該局提議各事及議決后執(zhí)行各件，條理萬端巨細，畢綜使于行政官廳?！薄皣L考東西各國現(xiàn)行制度，凡一議事會成立，必有一參事會以執(zhí)行之。雖其組織之人員不同，權(quán)限之廣狹互異，要其互相維系、互相監(jiān)督，不至失其議決執(zhí)行之作用者則一也。今擬略師其意，即于吉林行省公署立一行政會議處，”“凡本省行政重要事件、咨議局議決執(zhí)行事件及應(yīng)宣付咨議局籌議各種議案，概交該處開會集議”?！巴晟屏⒎ā⑿姓?，各得其宜，而憲政之前途乃可日有進步”。

以德國為例，論證了參考東西各國，設(shè)立省級行政會議處必要性，“況查中國一省面積之廣，每足敵他人一國而有余，凡內(nèi)政、外交、度支、兵備、實業(yè)各端，無不分設(shè)專官以司其事。論厥大勢，實無異于德意志聯(lián)邦各國之一政府。彼德意志聯(lián)邦各國，無不各有議會，即無不各有內(nèi)閣會議。今各直省既均設(shè)咨議局，以為立法機關(guān)，即應(yīng)于各直省最高官廳之內(nèi)，設(shè)立行政會議”。

2．司法獨立理念。在《法部奏籌辦外省省城商埠各級審判廳補定章程辦法折并清單》中提出:“司法獨立，特為憲政之綱，維審判廳即其精神之所寄也，乃或過持減嗇之義，意存敷衍其甚者。至欲以地方官署為審判廳，即以地方官兼充推事，于司法、行政分立之意實大相逕庭”。在《民政部奏請修正報律條文折》中，對違反報律的案件應(yīng)由已設(shè)立的審判廳審理，不應(yīng)再由巡警廳辦理，以體現(xiàn)司法與行政的分立。針對“京城地面報館違犯各案多由巡警廳辦理，是誤以檢察權(quán)與審判權(quán)混為一事，實與立憲政體行政司法分權(quán)之旨大相逕庭”，已奉諭旨“整飭司法，籌設(shè)各級審判廳以為實行憲政收回法權(quán)之基礎(chǔ)”。“現(xiàn)在京師審判廳業(yè)經(jīng)次第成立，一切民刑訴訟分級裁判各有責(zé)成，若獨以違犯報律之案仍歸行政衙門任便判斷，殊不足昭鄭重而杜紛歧，似應(yīng)于附則內(nèi)將違犯本律者應(yīng)歸何項衙門審判之處詳細規(guī)定，庶足保法律之威信而免審判之參差，于憲政前途裨益匪淺”，強調(diào)了司法、行政分立對于實施憲政的重要性。

3．從舊兼從輕的刑罰原則。如《法部咨覆大理院盜案新章逐條解釋并通行各直省一體查照文》，內(nèi)容是對盜案新章條文的解釋。大理院盜案新章規(guī)定“尋常盜劫情有可原之犯劃分三層:“一系在外瞭望接遞財物;一系被脅同行尚非甘心為盜;一系聽糾止此一次，并無執(zhí)持火器、金刃兇惡情狀。此三層有一于此，即應(yīng)免死減等發(fā)遣新疆，酌撥種地當(dāng)差?！卑磁f例規(guī)定，“強盜案件分別正法、發(fā)遣，大都以入室搜贓者為法無可貸，在外把風(fēng)接贓者為情有可原。此次新定章程固系規(guī)復(fù)舊例，惟被脅同行及聽糾止此一次兩項，是否不論入室在外，抑仍以把風(fēng)接贓為斷”。對此項條文如何理解和操作;“至發(fā)遣新疆一項，自同治九年改發(fā)內(nèi)地，而后數(shù)十年來并未發(fā)往。原奏并無改發(fā)字樣。是否因新疆道路疏通，嗣后即可徑行陸軍部實發(fā)”。對“把風(fēng)”與“了望”如何理解，究竟兩者有無區(qū)別等，法部在咨覆大理院盜案新章逐條解釋并通行各直省一體查照文中，逐條進行了解釋。

通過上述對新章內(nèi)容的解釋，及新章與舊律內(nèi)容的關(guān)系，可以看出，法律條文解釋細密，可操作性強，同時清末修律吸收了西方現(xiàn)代法治理念，比如既照顧了新章與舊律的內(nèi)容前后一致性，又體現(xiàn)了從舊兼從輕的現(xiàn)代刑法理念。如“本部原奏京外問刑衙門一語，及斷罪輕者依新例行之條，似不能拘泥從前加重例章，遂于此等情有可原夥盜亦不作尋常盜案論，而獨從嚴(yán)辦也”即是例證。

4．仿行東西各國制度，改革和建立相關(guān)制度。如為仿行憲政，清末大刀闊斧地進行官制改革，仿行東西各國，設(shè)立省行政會議處;鑒于議院在議場“僅因發(fā)言不當(dāng)，未必即成法律上之犯罪，此各國議院通例”，咨議局章程借鑒外國經(jīng)驗，規(guī)定咨議局議員在會議上的發(fā)言，不構(gòu)成犯罪。再如仿照各國軍制，改革清軍編制，裁汰非戰(zhàn)人員，與各國相比，“中國軍隊，非戰(zhàn)員之?dāng)?shù)較各國獨多，自宜量加裁汰以規(guī)進步”。在《陸軍部奏議覆御史石長信奏請制造諸工量予實職折》中，對現(xiàn)代工廠工藝最優(yōu)者，建議向西方學(xué)習(xí)，把工廠管理人員納入官方管理，仿照日本技師、技士給予實職。

在《學(xué)部札各省提學(xué)司整頓各等實業(yè)學(xué)堂文并清單》中，規(guī)定實業(yè)學(xué)堂的課本，要結(jié)合學(xué)習(xí)內(nèi)容，兼采中西，慎重選用，“實業(yè)各項學(xué)科現(xiàn)在均無課本，勢不得不擇用東西各國課本，以應(yīng)急需。高等實業(yè)學(xué)堂應(yīng)用西文直接聽講，所用課本無庸迻譯。至中、初兩等，采用譯本，亦須分別選擇化學(xué)、電氣等科。中國未經(jīng)講求者，非搜羅外國課本無所取材，是宜用譯本者也。染織、窯業(yè)、漆工等科，事為中國所固有而學(xué)理不如外國之精深者，編譯課本，應(yīng)考察該業(yè)固有情形，博采外國學(xué)理，以求會通，是宜編譯兼用者也”。而“工業(yè)法規(guī)，農(nóng)業(yè)、經(jīng)濟、商事法規(guī)，商業(yè)、地理等科，非就本國法規(guī)地理酌量編輯，不能適用，是宜用編本者也”。宜采用外國課本者則采用譯本，不宜采用者則采用本國課本，體現(xiàn)了中西結(jié)合、實事求是的精神。

在《總理貴胄法政學(xué)堂朗貝勒等奏酌擬變通課程繕單呈覽摺并清單》中，對法政學(xué)堂變通課程進行了具體規(guī)定，詳列了法政學(xué)堂的各種班級課程的教學(xué)內(nèi)容、學(xué)習(xí)年限等。其中教習(xí)內(nèi)容涵蓋了倫理、國文、外語、歷史地理、數(shù)理化、體育等基礎(chǔ)課程，以及本國刑律、法學(xué)通論、憲法、行政法、刑法、民法、商法、國際法、訴訟法、中外法史、政治學(xué)、財政學(xué)等多項?？普n程。應(yīng)該說，這樣的規(guī)定相對中國的傳統(tǒng)教育來說具有突破性，表明清政府進一步邁開了向西方學(xué)習(xí)的步伐，對于法制人才的培養(yǎng)具有重要的意義。

晚清時期非常重視借鑒國外制度在宏觀上對經(jīng)濟秩序的維護。如鑒于行號林立、濫發(fā)紙票的現(xiàn)狀，為了加強管理，《度支部奏厘定專章限制官商銀錢行號濫發(fā)紙票折并清單》規(guī)定，借鑒東西各國經(jīng)驗，發(fā)行紙幣之權(quán)，由中央政府統(tǒng)一行使，加強對紙幣發(fā)行的管理，因為各類支條、期票、匯票等類，各國皆立專法以示與紙幣之區(qū)別。

(二)學(xué)習(xí)西方，又從中國實際出發(fā)

向西方學(xué)習(xí)，但不完全拘泥于西方，是晚清新法令的一個重要特點。《憲政編查館奏議覆考察憲政大臣于式枚奏陳咨議局章程權(quán)限折》是一個很好的例證。在統(tǒng)治集團內(nèi)部，對推行憲政的認(rèn)識并不統(tǒng)一。該折針對考察憲政大臣于式枚奏陳咨議局權(quán)限過大的質(zhì)疑，認(rèn)為該大臣“原奏于咨議局之性質(zhì)、范圍大小及其職任、權(quán)限各節(jié)，證以普國議會之制，條分縷析，鄭重詳明，自為防微杜漸起見。惟臣等反覆推求該大臣所陳，有涉于過慮者，有不免誤會者”，并對誤解之處，進行了詳細解釋和說明。

該奏折所陳，既表明各省咨議局既為仿西方所設(shè)，又與西方不同。咨議局權(quán)責(zé)參照國外經(jīng)驗，又立足于中國的實際。關(guān)于咨議局的性質(zhì)與權(quán)限范圍，“京師設(shè)立資政院，以樹議院基礎(chǔ)。但各省亦應(yīng)有采取輿論之所，俾其指陳通省利病，籌計地方治安，并為資政院儲才之階”。各省在省會速設(shè)咨議局，“凡地方應(yīng)興、應(yīng)革事宜，議員公同集議，候本省大吏裁奪。施行遇有重大事件，由該省督撫奏明辦理。將來資政院選舉議員，可由該局公推遞升，如資政院應(yīng)需考查、詢問等事，一面行文該省督撫轉(zhuǎn)飭，一面逕行該局具覆。該局有條議事件，準(zhǔn)其一面稟知該省督撫，一面逕稟資政院查核”。

但咨議局的設(shè)立，又與外國不同，“考各國地方行政，除聯(lián)邦各有議院外，凡本國地方皆直隸中央政府”?！芭c中國之部臣、疆臣顯分內(nèi)外，地方行政可由督撫主持命令者，截然不同。”“中國地大政繁，久已分省而治，而督撫實立于一省行政最高之地位，求之各國，本鮮此制。督撫之權(quán)限，既視各國地方行政長官為較廣，則輔助行政機關(guān)之權(quán)限自應(yīng)與之相稱，而不能僅據(jù)各國之上級自治以為準(zhǔn)則。咨議局之設(shè)用意，蓋即在此。臣館原奏所以有咨議局為地方自治與中央集權(quán)之樞紐一語也，故謂咨議局為聯(lián)邦議會固屬不符，即比之各國上級自治制亦有區(qū)別，惟其為中國特別制度，自不能與普國地方議會相等”。

四、立法遵循的理念和原則具有當(dāng)代價值

晚清新法令從立法技術(shù)上講，總體上略顯簡單、粗糙，但也不乏值得今天可取之處，如統(tǒng)一立法權(quán)，立法從實際出發(fā)，堅持原則性與靈活性相結(jié)合，注重立法可行性的立法精神等。

(一)統(tǒng)一立法權(quán)，同時從實際出發(fā)，兼顧立法的靈活性

1．統(tǒng)一立法權(quán)，根據(jù)《憲法大綱》宗旨，“全國通行法律須由欽定頒行”。如《憲政編查館奏奏定章程應(yīng)以官定解釋為據(jù)片》要求，“立法之權(quán)統(tǒng)之君上，斷不容人自為說致淆觀聽而紊政綱”。關(guān)于法律解釋權(quán)，“京外各衙門于奏定章程有疑義者，應(yīng)以官定解釋之說為據(jù)，其各處坊間所刻之私家箋注釋解，均不得援以為據(jù)，以免輾轉(zhuǎn)相承，致滋謬誤”。

2．立法從實際出發(fā)，堅持原則性與靈活性相結(jié)合。立法既要借鑒國外經(jīng)驗，又要從中國實際出發(fā)。“立法之始，不能不詳查各省之習(xí)俗，以資參考?！痹诓贿`背國家統(tǒng)一立法權(quán)的同時，允許各省結(jié)合實際進行靈活變通?！拔└髦笔≈L(fēng)俗習(xí)慣不同，不能無特別之單行法，如違警律中，各省得定違警章程之類。而施行法律之細則各省情形不一，亦不能不令各省自定，如地方自治等章程施行細則之類”。

(二)從立法技術(shù)上講，制定法令講求易于遵守，具有可操作性

1．制定法令講求易于遵從，不求繁瑣。制定法律如《限制官商銀錢行號濫發(fā)票折并清單》，就遵從“一切務(wù)從寬簡，俾商人易遵從”的立法原則，如《通用銀錢票暫行章程繕具清單》:“此次定章，一切務(wù)從寬簡，俾商人易遵從?！比纭秾W(xué)部奏酌擬考試畢業(yè)游學(xué)章程》，為防作弊，關(guān)于嚴(yán)密關(guān)防的規(guī)定“嚴(yán)密、嚴(yán)格”。類似的立法在《宣統(tǒng)新法令》第六卷中比比皆是。

2．法令條文規(guī)定詳盡，可操作性強。如《考試畢業(yè)游學(xué)生章程》中關(guān)于“嚴(yán)密關(guān)防”一節(jié)，“嚴(yán)于去取，則名器無可濫邀;密于關(guān)防，庶弊竇可以盡絕”。“凡主試官、襄校官暨提調(diào)內(nèi)收掌彌封庶務(wù)等官，一經(jīng)派定，均須即日入場，住宿未揭曉以前，不得外出，俾昭慎重。監(jiān)臨官二員，應(yīng)輪流在外場住宿，以便稽查出入，嚴(yán)杜弊端。試卷于每卷末頁之左角內(nèi)填彌封紅號，于卷面之浮簽上填寫考生姓名及坐號，收卷后由彌封官揭去浮簽，交提調(diào)官分送主試官或襄校官評閱。其各項試卷，非經(jīng)主試官評定分?jǐn)?shù)后，不得開拆彌封。既拆彌封已知紅號之后，不得復(fù)將分?jǐn)?shù)增減，以杜弊竇?！币苑雷鞅住?/p>

3．對外國人訴訟，為外國人配置翻譯等，規(guī)定較為細密?！皩τ谕鈬嗽V訟，得用本廳翻譯官。外省各級審判廳，或臨時雇用翻譯，或設(shè)置專員，應(yīng)視訟事繁簡，經(jīng)費盈絀，酌量辦理。惟以能傳達訴訟審判之本意為斷，其雇用翻譯之費，應(yīng)歸本人自理。至錄供敘案，仍當(dāng)主用漢文。遇有必須嚴(yán)密慎重之案，其供辭證據(jù)可于漢文之外，附存外國文。”

4．上訴期限考慮意外情況作了規(guī)定，體現(xiàn)了原則性與靈活性的結(jié)合?！吧显V期限，各省刑事展為十日，民事展為二十日。若因天災(zāi)及意外事變至逾定限者，仍準(zhǔn)上訴，但須于呈內(nèi)詳細聲明。其未設(shè)初級審判廳及未設(shè)地方審判廳之處，上訴期限應(yīng)除去在途之日計算。”

五、新法令具有超越時代的價值理念和內(nèi)容

(一)司法公正與效率是吏治清廉的基礎(chǔ)

吏治的清廉與否，直接關(guān)系到國家的興衰存亡，因而歷代統(tǒng)治者，欲振興國家，對吏治的整治都非常重視。而衡量一個朝代吏治是否清廉，司法的公正與效率則是最基本的檢驗標(biāo)準(zhǔn)之一。這種理念在清末修律和司法改革活動中，得到了較為充分的體現(xiàn)。

如在《法部會奏核議熱河府州縣命盜詞訟案件考核文武各員功過章程折》內(nèi)稱:“吏治以刑名為先務(wù)，刑名以命盜為大宗，命案自相驗以至招解，皆有例限，即以能否依限辦理為承審官功過。盜案應(yīng)責(zé)成地方巡防綠營、捕盜營認(rèn)真緝捕，當(dāng)即獲盜遲速多寡為承緝文武官功過。至地方詞訟，尤與百姓身家性命相關(guān)?！薄熬S吏治之純疵，關(guān)系民生之休戚，故欲保衛(wèi)民生，必先自整頓吏治始，欲整頓吏治，必先自清理獄訟始。獄訟之緣起，非一最重者，則莫如命盜而其遷延不結(jié)，拖累無辜;足以蕩小民之身家，飽胥吏之谿壑者，亦莫如命盜、例載、斷獄、捕亡各門。立法何等嚴(yán)密，該地方文武各官，如果關(guān)心民瘼，自應(yīng)實力奉行，無如積習(xí)相沿，例文徒設(shè)。一獄之成招，一案之被獲，少或逾歲，多則累年，坐使吏治日隳，民生日敝，推尋其故，類由于斯。方今百度維新，若仍聽此不肖官吏玩愒相安，將何以立憲政之始基，重生民之托命。”“以能否依限審擬及獲盜遲速多寡，為承審、承緝文武各官功過殿最?！薄爸廖奈涓鞴賾?yīng)得獎敘暨應(yīng)議處分，……即照定例，分別住俸、罰俸、降留、降調(diào)，議以應(yīng)得處分”。

以能否依限辦理命盜詞訟案件，作為考核文武各員功過的依據(jù)，以及對能否依限辦理命盜詞訟案件在吏治整頓中地位的認(rèn)識，把其視為“重民生而澄吏治”的重要舉措，在今天看來仍有其現(xiàn)實意義?！斗ú孔苫I辦模范監(jiān)獄將預(yù)算成立之期報部札提法司分行文》一折中，擬模仿英荷監(jiān)獄制度改良清朝監(jiān)獄制度等，也值得今天借鑒。

(二)財政經(jīng)費各項開支預(yù)算精確、細密

《度支部頒定調(diào)查財政條款》所規(guī)定的調(diào)查項目的內(nèi)容，如各庫收支存儲銀糧數(shù)目，全省出入款項總散各數(shù)目，府廳州縣庫收支存儲銀糧數(shù)目，各官銀、錢號資本情形，非常詳備，統(tǒng)計精確度值得今天借鑒。各類工程和項目的預(yù)算。一項工程或需要開支的項目，經(jīng)費來源，用款數(shù)目，不僅詳細開列，而且經(jīng)費預(yù)算非常精細，從百萬兩、十萬兩、萬兩、千兩、百兩、十兩、兩，直至到幾錢幾分幾厘。雖然當(dāng)時經(jīng)濟總量較小，但此種對各種支出預(yù)算的精細計算，節(jié)儉和珍惜財政經(jīng)費的做法，值得今天借鑒。

(三)用人機制靈活，選用各類人才注重人員素質(zhì)、選賢任能

1．構(gòu)筑了上下司法機關(guān)人員流動的渠道?！斗ú孔嘧脭M京師審判檢察各廳員缺任用升補暫行章程并單》第六條規(guī)定，“審判檢察各廳員缺與臣部相需為用，嗣后臣部司員如有長于審判或諳習(xí)檢察事務(wù)者，實缺員外郎擬準(zhǔn)以總檢察廳檢察官、地方檢察廳檢察長請升;實缺主事擬準(zhǔn)以高等審判廳推事、高等檢察廳檢察官、地方審判廳推事請升;實缺小京官擬準(zhǔn)以地方檢察廳檢察官、初級審判廳推事、初級檢察廳檢察官、地方審判廳所長請升;惟應(yīng)出具切實考語，歸入酌補班奏明辦理”。這種司法人員上下流動渠道的建立，不無合理之處，值得今日借鑒。

2．注重人員素質(zhì)的提高?！锻鈩?wù)省奏定出使章程十四條》規(guī)定，駐外使館的通譯生，由出使大臣嚴(yán)定課程，“令以一半功夫入學(xué)堂肄業(yè)，習(xí)法政、文學(xué)，一半學(xué)習(xí)辦公。三年期滿，送部考驗合格，奏請以三等通譯官候補，嗣后選派此項學(xué)生，非漢洋文均通順者不得派充”。借鑒“外國農(nóng)工各項實業(yè)學(xué)生，未有不手胼足胝身習(xí)勞苦者”，為培養(yǎng)學(xué)生樸實耐勞，戒除驕惰之情，要求“實業(yè)學(xué)堂則尤以耐勞苦為本務(wù)。墾辟場圃、鼓煽鍋爐以至修繕器物、掃除校舍，應(yīng)令學(xué)生親身經(jīng)理以資歷練。近聞各處實業(yè)學(xué)堂，多有廣置夫役、另雇工人者，實習(xí)事項或亦雇夫役為助殊，與實業(yè)教育本旨不合，應(yīng)即裁汰，一令學(xué)生自理，并當(dāng)隨時訓(xùn)練學(xué)生樸實耐勞成其堅定不搖之志”。

在交通部分，有些制度在今天仍不失其意義，如《郵傳部、鐵路總局札各路局設(shè)立工匠夜學(xué)所》，針對“鐵路機廠各工匠人等性格，本自不齊有勤業(yè)向上者，亦有隨流趨下者，如賭博、冶游、酗酒、打降諸事”，利用工人“乘暇獲休之際”，在工廠設(shè)立夜學(xué)所，培訓(xùn)工人，學(xué)習(xí)中外文。“既久則工匠多識文字，可望其漸進明通約束，既有定時，自不至滋事浪費，”此舉值得肯定。

3．選用人才，選賢任能，注重調(diào)動各級職員的工作積極性。其一，唯才是舉，唯能是舉?！锻鈩?wù)省奏定出使章程十四條》規(guī)定，駐外使館人員，“遇有才能出眾、勞績殊異之員，可不拘資格”，提拔使用，體現(xiàn)了選賢任能的用人原則。再如《法部奏酌擬京師審判檢察各廳員缺任用升補暫行章程并單》第九條規(guī)定，“地方看守所所長、所官事繁責(zé)重，果系管理勞績卓著者，由廳丞出具切實考語申部。除照章升轉(zhuǎn)外，所長擬準(zhǔn)照主事例，以直隸州知州截取，所官以所長升用，以示獎勵”。其二，根據(jù)年限、考核、按時升補。如《法部奏酌擬京師審判檢察各廳員缺任用升補暫行章程并單》第十條規(guī)定，“各廳典簿，在職三年勤慎盡職者，由廳丞出具切實考語，準(zhǔn)其以臣部各司七品小京官轉(zhuǎn)補，或以初級推事檢察官請升。至各廳主簿三年俸滿后，準(zhǔn)其以典簿請升”。第十一條規(guī)定，“各廳錄事補缺滿三年后。當(dāng)差得力者，由廳丞切實考驗，從九品錄事準(zhǔn)以正九品錄事請升，正九品錄事準(zhǔn)以臣部八品錄事請升。其才具可用者，準(zhǔn)由廳丞出具切實考語申部，以各廳主簿請升”。這些規(guī)定，使京師審判檢察各廳職員對自己的未來具有了可預(yù)測性，有利于調(diào)動各級職員工作的積極性。

點校完《宣統(tǒng)新法令》第六卷，雖然寫下了以上述評和感悟，但掩卷長思，總覺得有許多言猶未盡之處。晚清十年的全面法制改革，及伴隨其中的中國法制近代化過程，是中國近代歷史尤其是法制史上的一個重大事件，同時也是中國法制史學(xué)研究領(lǐng)域的一座富礦，而目前對其的研究論著雖然很多，但對其的深度挖掘還遠遠不夠，已有的研究雖不乏有真知灼見之說，但偏頗膚淺之論也不在少數(shù)。隨著清朝的迅速滅亡，整個《大清新法令》也終難免其“徒有曇花炫色，而流芳之蕊”，使已立之法成為具文，然而“晚清修律所開辟的道路，并沒有被阻斷，民國時期的法制建設(shè)，基本上是沿著前路繼續(xù)走下去的，這不僅體現(xiàn)在成文法的繼受上，更體現(xiàn)在價值取向上”?！?〕張晉藩:《中國近代社會與法治文明》，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第252頁。因此，晚清修律活動符合世界潮流和中國法制近代化的需要，是有意義的。

(責(zé)任編輯:李秀清)

*蔣傳光，上海師范大學(xué)教授。