計(jì) 超 (西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽 621010)

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論股東投票權(quán)的來源及其法律實(shí)現(xiàn)

計(jì) 超
(西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽 621010)

公司并非僅僅是一種法人人格，它實(shí)際上是公司中的利益相關(guān)者之間的博弈，體現(xiàn)為一種關(guān)系契約。基于關(guān)系契約的視角，公司與股東的關(guān)系作為一種契約關(guān)系，內(nèi)含了股東應(yīng)當(dāng)而且必須享有自由平等的權(quán)利，而股東作為公司剩余財(cái)產(chǎn)的最后索取人，享有對(duì)公司決議的最后決策權(quán)。股東的投資轉(zhuǎn)化為股權(quán)后，股權(quán)作為獨(dú)立民事權(quán)利，具有資本性和流動(dòng)性，使股東可以通過股權(quán)表達(dá)自己公司運(yùn)作的意向。股東在考慮了投票表決的效率、具體的可行性操作后，在資本多數(shù)決的表決機(jī)制上達(dá)成了默契，這種表決機(jī)制提供了到目前為止能夠在盡可能維護(hù)公司整體利益的前提下保障效率的最佳方案。正是從必然性和必要性兩方面的考量，公司各利益關(guān)涉方積極捍衛(wèi)基于資本多數(shù)決的投票表決機(jī)制所最后達(dá)成的決議。

關(guān)系契約；股權(quán)；資本多數(shù)決；投票表決

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，資本市場(chǎng)向來是不缺“戲份”的地方。先是國(guó)美的“陳黃之爭(zhēng)”, 緊接著是雅虎與阿里巴巴的股權(quán)份額之爭(zhēng)。而它們之所以被公眾傳媒和專家學(xué)者賦予中國(guó)資本市場(chǎng)的“里程碑”的意義，在筆者看來，主要還是因?yàn)樗麄兪窃诠餐裱Y本市場(chǎng)的邏輯與規(guī)則的前提下進(jìn)行的“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”，我們?cè)谶@里也不去評(píng)論誰對(duì)誰錯(cuò)。再說，在資本市場(chǎng)上，大家都是為自己的利益最大化而斗爭(zhēng)，也很難說清楚對(duì)錯(cuò)。在這里，我們看到了中國(guó)法治進(jìn)程的成就：市場(chǎng)主體都能在法律的邊界上共同達(dá)成妥協(xié)，按照法律和公司章程的規(guī)定爭(zhēng)取自己的利益，我們看到了這些市場(chǎng)主體對(duì)股東的尊重。然而，在這里需要思考的是，為什么他們可以為利益爭(zhēng)得“你死我活”，卻依然如此慎重地對(duì)待股東的投票，并且已經(jīng)不僅僅是在尊重的層面上談?wù)摿?，我們甚至不禁要問：“他們?yōu)槭裁磿?huì)如此捍衛(wèi)每一張投票？”

要試圖對(duì)這個(gè)問題做出一個(gè)清晰的回答，我們就必須要追問：“為什么是股東來參加投票？為什么投票表決要以股東的股權(quán)來‘計(jì)票’？為什么要以資本多數(shù)決的原則來決定最后的投票結(jié)果？”我們只有認(rèn)真探討了這些問題，才可能明白股東的投票對(duì)公司的每一次決議到底意味著什么？

一、 源自對(duì)契約的捍衛(wèi)

關(guān)于契約的思想古已有之，契約的思想隱含了平等、自由和理性的原則。首先，契約思想隱含著交易各方地位平等的精神，沒有雙方地位的平等, 就不可能有自由的意思表達(dá)。其次，契約是合意基礎(chǔ)之上的，每個(gè)人只對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。在這樣的基礎(chǔ)上建立起來的關(guān)系對(duì)所有當(dāng)事人都有約束力，并由此導(dǎo)出契約必須信守的結(jié)論，契約是當(dāng)事人不受干預(yù)和脅迫地自由選擇的結(jié)果。最后，契約是立約人在立約時(shí)認(rèn)為對(duì)雙方均有利的一種交易，沒有這一條件就無法說明為什么人們會(huì)進(jìn)入契約。這是契約發(fā)生的前提條件。[1]必須注意，這種“對(duì)雙方有利”只是在交易前雙方的理性預(yù)期，而不必定是交易的實(shí)際后果。關(guān)于契約的定義，各國(guó)立法例則有著不同的表述。《法國(guó)民法典》第1101條規(guī)定：“稱契約者乃一種合意，根據(jù)這種合意，一人或數(shù)人對(duì)于他一人或數(shù)人負(fù)有供與某物，或作為或不作為之合意之謂?！盵2]美國(guó)《第二次契約法重述》對(duì)契約下的定義是：“所謂契約，是一個(gè)或一組承諾，法律對(duì)于契約的不履行給予救濟(jì)或者在一定意義上承認(rèn)契約的履行為義務(wù)?！盵3]由此可以看出，不論是在歐陸法系還是英美法系，契約概念的基礎(chǔ)是相互意見一致的意思表示。而在1974年，吉爾默(Grant Gilmore)出版了《契約的死亡》宣告了現(xiàn)代的正統(tǒng)契約法的日趨衰弱，稱由于誠(chéng)實(shí)信用這一以一般契約義務(wù)為基礎(chǔ)而引入的締約過失責(zé)任，以及司法實(shí)踐對(duì)“信賴?yán)妗钡膹V泛認(rèn)同，使得傳統(tǒng)的以“合意和對(duì)價(jià)”為基礎(chǔ)的契約概念正土崩瓦解，契約法不是正在死亡，就是將被吞噬在侵權(quán)法的古老而常新的范疇中去。[4]而麥克尼爾(Ian R.Macneil)的《新社會(huì)契約論》則為契約法死里逃生指出了“關(guān)系的后門”。麥克尼爾對(duì)“契約”的定義側(cè)重于強(qiáng)調(diào)為了未來交換的統(tǒng)籌安排，他認(rèn)為，契約具有關(guān)于未來的合意的性質(zhì)，而所謂契約，“不過是有關(guān)規(guī)劃將來交換的過程的當(dāng)事人之間的各種關(guān)系”。[3]在這一定義中，最關(guān)鍵的詞語是“交換”和“過程”——包含著時(shí)間維度的擴(kuò)張、當(dāng)事人的相互依存性、在承諾和期待的基礎(chǔ)上進(jìn)行的規(guī)劃的非一次結(jié)算性等因素。關(guān)系契約強(qiáng)調(diào)個(gè)人在社會(huì)和經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的相互依賴性。因?yàn)槠涮接懙钠跫s是廣泛的關(guān)系而非個(gè)別性交易,關(guān)系契約將注意力集中于信任、相互責(zé)任以及關(guān)聯(lián)的必要性和適宜性上。并不是所有的這些關(guān)系在法律上都是可以強(qiáng)制執(zhí)行的,但是在分析伊始就必須認(rèn)識(shí)到他們的存在可能產(chǎn)生一套更寬泛的債務(wù)。

在麥克尼爾看來，公司是契約關(guān)系的“集合束”。基于麥克尼爾的關(guān)系契約理論，既然公司是與公司有關(guān)聯(lián)的利益各方所達(dá)成的契約(正式契約和非正式契約，明示契約或默示契約)的“集合束”，也就是說公司本身包含了股東、債權(quán)人和雇員等各方的利益，但為什么是股東享有最后表決權(quán)呢？從經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角，我們可以解讀，表決權(quán)應(yīng)當(dāng)配置給公司剩余財(cái)產(chǎn)的最后索取人。從合約的角度考察，債權(quán)人有固定的利息收入并享有第一位的受償權(quán)，雇員在正式工作之前已就待遇問題與公司協(xié)商并達(dá)成了一致，只有股東作為最后受償?shù)摹⒆畈淮_定的利益主體與公司興衰與共。因此，股東就擁有最大的激勵(lì)去關(guān)注公司的發(fā)展。反之，因?yàn)閭鶛?quán)人、雇員的利益或回報(bào)已經(jīng)相對(duì)確定，即便給予他們投票權(quán)，也無法期望他們花費(fèi)大量的時(shí)間和精力，來謀求公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。[5]

公司不只是股東之間達(dá)成的初始契約，即通常所說的股東之間基于公司的設(shè)立所達(dá)成的契約，還包括一系列通過投票達(dá)成的決議，相對(duì)靜態(tài)的初始契約和動(dòng)態(tài)的共同決議組成了公司的契約關(guān)系“集合束”。在公司的具體運(yùn)作過程中，處于繼續(xù)合作、信任和相互責(zé)任關(guān)系中的股東一般會(huì)將許多契約條款懸而不決，留待以后根據(jù)實(shí)際需要再作改進(jìn)的調(diào)節(jié)，這也是公司運(yùn)營(yíng)過程中不斷進(jìn)行決議的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵。初始契約意味著參與公司建立的人自愿加入進(jìn)公司這一契約關(guān)系之中，并擁有了相應(yīng)的角色——股東，說明了股東作為一種角色本身已經(jīng)蘊(yùn)含了自由平等的精神，這里的平等是指機(jī)會(huì)的平等，即擁有平等的投票表決機(jī)會(huì)，而非結(jié)果的平等。有人或許會(huì)質(zhì)疑，公司中為什么又會(huì)有大股東與中小股東之分呢？筆者認(rèn)為，這種劃分的依據(jù)是公司的股東的持股比例的大小，因?yàn)槌止傻倪^程囿于股東的資本與決策考量的差異，股東的持股比例會(huì)有所不同，所以股東的持股過程則不在這一“平等”的考慮范圍之內(nèi)。就像“法律面前人人平等”不會(huì)考慮也難以考慮每個(gè)人天生是強(qiáng)壯還是孱弱，是聰慧還是愚鈍等因素。而一系列的共同決議是股東自愿選擇通過投票表決的機(jī)制而達(dá)成，則默示了參與投票的股東承認(rèn)通過投票表決機(jī)制達(dá)成的結(jié)果，這也與契約必須信守的精神相吻合。從公司的內(nèi)在機(jī)理的視角看，公司的每一次決議都是公司的動(dòng)態(tài)形成過程，而且決議本身就代表了股東對(duì)自身利益的考量和意志以及公司契約的達(dá)成。公司是以關(guān)系契約的形式存在著，則公司的利益是公司所有股東“合意”(并非簡(jiǎn)單的加總，而是一種博弈后的眾意)利益，因此，對(duì)契約精神的捍衛(wèi)正是對(duì)公司利益與股東利益的維護(hù)。

二、 源自對(duì)股權(quán)性質(zhì)的承認(rèn)

對(duì)股東利益的承認(rèn)與維護(hù)具體體現(xiàn)為對(duì)股東股權(quán)的擔(dān)當(dāng)與捍衛(wèi)，在這里，有必要對(duì)股權(quán)的性質(zhì)有一個(gè)清晰而直觀的理解。

有關(guān)股權(quán)的性質(zhì)，在學(xué)界眾說紛紜，主要有所有權(quán)說、債權(quán)說、社員權(quán)說和獨(dú)立民事權(quán)利說。

(1)所有權(quán)說認(rèn)為股權(quán)就本質(zhì)而言，是出資者的所有權(quán)，是股東對(duì)其投入公司的財(cái)產(chǎn)享有的支配權(quán)。但股東的出資構(gòu)成了公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，公司的獨(dú)立性又決定了公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。這就產(chǎn)生了公司財(cái)產(chǎn)雙重所有權(quán)主體的矛盾，違反了一物一權(quán)的物權(quán)原則。

(2)債權(quán)說認(rèn)為從公司取得法人資格時(shí)起，公司實(shí)質(zhì)上就為公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體，股東對(duì)公司的唯一權(quán)利僅僅是收益。隨著公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的分離，股東的收益權(quán)逐漸演變成為一種債務(wù)請(qǐng)求權(quán)。但債權(quán)是純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)，基于當(dāng)事人約定或法律規(guī)定而產(chǎn)生，反映財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系，而股權(quán)除財(cái)產(chǎn)權(quán)外，還包括了參與管理權(quán)，馮·圖爾認(rèn)為參與管理權(quán)是由形成權(quán)的一種轉(zhuǎn)化來的人的一種權(quán)能，人們通過自己的法律行為的意思對(duì)其他權(quán)利主體產(chǎn)生影響，或者是參與這種影響的實(shí)施。[6]具體表現(xiàn)為參加股東大會(huì)、參加表決和參加公司的事務(wù)的執(zhí)行等。雖然公司董事與經(jīng)理的權(quán)利增強(qiáng)而股東的權(quán)利弱化確為事實(shí)，但這種量變因素并不能影響股權(quán)與債權(quán)各自的本質(zhì)屬性。

(3)社員權(quán)說認(rèn)為股東因出資創(chuàng)辦公司這一社團(tuán)法人，以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為代價(jià)取得了社員權(quán)，股權(quán)是股東基于其在營(yíng)利性社團(tuán)中的社員身份而享有的權(quán)利，屬于社員權(quán)的一種。但這種解說難以解釋公益法人和合作社中的社員權(quán)與股權(quán)之間的關(guān)系。

(4)獨(dú)立民事權(quán)利說則認(rèn)為股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對(duì)價(jià)的民事權(quán)利，是目的權(quán)利和手段權(quán)利的有機(jī)結(jié)合，是團(tuán)體性權(quán)利和個(gè)體性權(quán)利的辯證統(tǒng)一，兼有請(qǐng)求權(quán)和支配權(quán)的屬性，具有資本性和流轉(zhuǎn)性。[7]正是股東所有權(quán)向股權(quán)的轉(zhuǎn)化，才形成了公司法人的所有權(quán)?？梢姡环矫?，股權(quán)作為股東向公司讓渡出資產(chǎn)所有權(quán)所換取的對(duì)價(jià)，體現(xiàn)了股東與公司之間的法律關(guān)系；另一方面，股權(quán)作為股東基于出資取得的公司成員資格的標(biāo)志，體現(xiàn)了股東相互之間的法律關(guān)系。股權(quán)包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和參與管理權(quán)。從本質(zhì)上講，財(cái)產(chǎn)性權(quán)利為目的性權(quán)利，公司事務(wù)參與權(quán)為手段權(quán)利。可見，股權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)和參與管理權(quán)實(shí)質(zhì)上屬于股權(quán)的具體權(quán)能，而非獨(dú)立的權(quán)利，兩者的有機(jī)結(jié)合使股權(quán)成為一種單一的權(quán)利而非集合或總和。[7]

因?yàn)楠?dú)立民事權(quán)利說對(duì)股權(quán)性質(zhì)的解釋更具有內(nèi)在的自洽性和外在的合理性，也正是基于此，筆者將以獨(dú)立民事權(quán)利說對(duì)股權(quán)性質(zhì)的闡釋為基礎(chǔ)來說明股權(quán)對(duì)設(shè)置股東投票表決機(jī)制的影響。

股權(quán)的權(quán)限直接指向公司而非公司的具體財(cái)產(chǎn)，公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立的所有權(quán)。股權(quán)的非所有權(quán)屬性阻斷了股東與公司在責(zé)任上的連帶關(guān)系，一方面降低了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，一方面確定了公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的法人財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，使公司具有了獨(dú)立的人格和市場(chǎng)主體資格。股權(quán)一方面具有濃厚的個(gè)人色彩，表現(xiàn)為股權(quán)始終以股東個(gè)人的利益為出發(fā)點(diǎn)和歸宿，公司成為為投資者即股東謀取利益的工具。但是，另一方面，公司作為一種團(tuán)體組織或者說契約關(guān)系的“集合束”，其存在也并不只是為了某個(gè)股東或特定利益集團(tuán)的利益。可見，公司的決議應(yīng)當(dāng)照顧所有股東。

雖然股權(quán)以股東為基礎(chǔ)，但具有強(qiáng)烈的資本性，即股東地位完全取決于股東的股份或出資額，公司以營(yíng)利為目的并將盈余按股份或出資額分給股東，股東的地位以其擁有的股份份額或出資額為唯一確定標(biāo)準(zhǔn)。在對(duì)公司決議進(jìn)行表決通過時(shí)，都是采用股權(quán)少數(shù)服從多數(shù)的表決機(jī)制。有人或許會(huì)質(zhì)疑，按照亞里士多德在其《政治學(xué)》中指出，就多數(shù)而論，其中每一個(gè)個(gè)別的人常常是無善足述的，但當(dāng)他們合而為一個(gè)整體時(shí)，卻往往可能超過少數(shù)賢良的智能。那為什么不是以股東“人頭數(shù)”的少數(shù)服從多數(shù)，而是以股權(quán)的少數(shù)服從多數(shù)來進(jìn)行表決？筆者認(rèn)為，亞里士多德的民主政治是基于“社會(huì)契約論”的假設(shè)，每個(gè)人將自己的一部分權(quán)利讓渡給了國(guó)家，承擔(dān)起一定的義務(wù)，而國(guó)家則尊重每個(gè)人的平等地位，不會(huì)因?yàn)槟硞€(gè)人的財(cái)富多少或力量強(qiáng)弱而給予不同的待遇，可見，民主政治是基于對(duì)人權(quán)的尊重；而公司是因?yàn)楣蓶|將其一部分財(cái)產(chǎn)讓渡給公司法人而成立的，股東以其出資額的多少而對(duì)公司負(fù)責(zé)，所以公司是基于對(duì)股東財(cái)產(chǎn)利益的尊重。因此公司的決議在表決的過程中應(yīng)當(dāng)以股份或出資額為計(jì)票單位，即通常所說的資本多數(shù)決原則，而不是股東的“人頭數(shù)”。

此外，因?yàn)楣蓹?quán)的價(jià)值可以量化為股份或出資額，所以股權(quán)具有資本性和流轉(zhuǎn)性，基于此而使得股權(quán)可以游離于公司資本之外而自由流轉(zhuǎn)，其流通不影響公司資本及經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定，使股東利益與公司的資本維持達(dá)成一致。這樣，即使股東對(duì)按照資本多數(shù)表決形成的公司決策不滿，或者不愿意忍受投資回收的長(zhǎng)期性，可以通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)達(dá)到目的，而此時(shí)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不會(huì)影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。基于這樣的運(yùn)行機(jī)理，這樣一種股權(quán)性質(zhì)的定位不僅不會(huì)影響公司的運(yùn)營(yíng)效率，而且保護(hù)了持不同意見的股東的利益。

三、 源自對(duì)一種表決機(jī)制的無法回避

前面已經(jīng)談到公司作為一種契約關(guān)系的“集合束”，其所作出的決策應(yīng)該代表或者維護(hù)的是所有股東的利益。按照契約理論，公司應(yīng)該代表公司里所有股東的利益，那么決策的制定應(yīng)該代表百分之百的股權(quán)。但為什么在實(shí)際操作中，大家會(huì)贊同基于“資本多數(shù)決原則”的表決機(jī)制，并忠誠(chéng)于這種表決機(jī)制所通過的決議呢？筆者認(rèn)為主要可以總結(jié)為下述幾個(gè)方面的原因：

(1)全體一致的表決規(guī)則為什么不能在實(shí)踐中得以普及和運(yùn)用？所謂全體一致的表決規(guī)則，是指一項(xiàng)集體行動(dòng)提案，只有在所有參與者都同意，或者至少?zèng)]有任何一個(gè)參與者反對(duì)的前提下，才能通過實(shí)施，也就是說每一個(gè)參與者都對(duì)將要達(dá)成的集體決策享有否決權(quán)。[8]當(dāng)采取全體一致的表決規(guī)則時(shí)，公司股東通過決議會(huì)非常困難。一個(gè)原因是獲取每一個(gè)股東的回復(fù)的成本是高昂的，尤其對(duì)擁有大量股東的公司而言。此外，在全體一致的表決規(guī)則中，一個(gè)不關(guān)心公司改進(jìn)的股東可能采取很多策略暫不投票，以為自己謀求額外的利益。這種機(jī)會(huì)主義的方法，不關(guān)心公司改進(jìn)的股東可以擁有相當(dāng)強(qiáng)的交易力量，從而將事情變得對(duì)希望通過決議使公司股東受益的其他股東極為不便。

從維克塞爾—林達(dá)爾模型可以看到，把所有人從集體行動(dòng)中受益的可能性與全體一致的投票規(guī)則聯(lián)系起來得出一致同意規(guī)則肯定能實(shí)現(xiàn)資源配置的帕累托效率。[8]但帕累托效率自身存在一個(gè)重要的局限：即它試圖滿足所有人的愿望和例外、所有的怪癖和做事方式，但實(shí)際中它很難滿足無人受損的要求，以至于任何決議都無法達(dá)成，而決議被不斷地拖延使該協(xié)議比原計(jì)劃貴得多、技術(shù)上復(fù)雜得多。同時(shí)還需要考慮，一致同意的投票制度使導(dǎo)致討價(jià)還價(jià)、敲詐和拖延，以至于達(dá)不成任何實(shí)質(zhì)性決議發(fā)生的概率增加。正如繆勒所指出的，要確定一個(gè)有利于所有人的提案，所需要花費(fèi)的時(shí)間可能是很多的。除了花時(shí)間努力尋求一個(gè)對(duì)所有人都有利的提案外，還需要花時(shí)間對(duì)那些不熟悉提案價(jià)值的人說明提案利益的性質(zhì)。除這些成本之外，還需要加上由于玩弄策略花招而損失的時(shí)間，當(dāng)有人想以欺騙的手段在契約上謀取更有利的位置時(shí)，這種時(shí)間的耗費(fèi)就可能出現(xiàn)，參加磋商的人越多，磋商所需的費(fèi)用即“決策成本”越高，達(dá)成一致的同意的可能性就越小。[9]

(2)如果贊成票不足半數(shù)即可作出決策在實(shí)際操作過程中又會(huì)有什么影響呢？那時(shí)，會(huì)存在兩項(xiàng)彼此對(duì)立的決議同時(shí)獲得通過的可能性。在這種情況下，兩項(xiàng)彼此對(duì)立的決議會(huì)相互排斥和抵消，決議的通過和實(shí)施的成本會(huì)變得更加高昂。

(3)“資本多數(shù)決”的表決機(jī)制為什么能在所有股東之間達(dá)成一致？正是因?yàn)榭紤]到全體一致的表決規(guī)則很難在實(shí)踐操作中得以實(shí)現(xiàn)，布坎南主張使用最優(yōu)投票規(guī)則，即考慮投票成本以后能夠產(chǎn)生最大凈收益的規(guī)則，讓人們?cè)谕ㄟ^一項(xiàng)有人反對(duì)的提案時(shí)所承擔(dān)的外在成本與決策成本之間做出選擇。當(dāng)人們對(duì)一項(xiàng)提案進(jìn)行決策時(shí)，成本包括決策成本和外在成本，決策成本包括解釋待通過的提案、討價(jià)還價(jià)、修改提案、協(xié)商、提案表決等花費(fèi)的資源和時(shí)間成本，這種成本隨著通過提案所需人數(shù)的增加而遞增；外在成本是指集體決策在實(shí)施過程中對(duì)那些沒有參與決策的人產(chǎn)生的不利影響或效用損失，這種成本隨著決策所需贊成人數(shù)的增加而遞減。全體一致的表決規(guī)則的決策成本最大而外在成本最小。根據(jù)成本最優(yōu)原則，通過降低一定的“同意”百分比以實(shí)現(xiàn)決策成本和外在成本的最優(yōu)和效益最大化。

契約中所蘊(yùn)含的“對(duì)雙方有利”是指交易前雙方的理性預(yù)期，而不必定是交易的實(shí)際后果。因此有必要清晰地界定事前效率和事后效率。對(duì)一個(gè)交易者而言，當(dāng)一個(gè)交易在履行前被認(rèn)為收益會(huì)高于成本時(shí)，該交易就是有事前效率的。與此相對(duì)的是，如果只是在交易履行后交易者才相信他獲益，則該交易是事后有效率的。[10]股東在進(jìn)行投票表決時(shí)，是否應(yīng)該以投票過程中少數(shù)派的股東的利益受到損害為由為他們提供干預(yù)機(jī)制？換言之，股東投票表決機(jī)制應(yīng)該試圖確保交易在事后對(duì)所有股東都有效率嗎？考慮到干預(yù)的成本與效果，基本的態(tài)度應(yīng)該是否定的。因?yàn)榧词菇灰椎囊环綄?duì)結(jié)果不滿意，從整體而言其他交易者的所得要比失望的交易者失去的多，獲益的人獲得的收益足以完全補(bǔ)償那些受損者所遭受的損失。而且，如果破壞由多數(shù)人作出的選擇，可能向投資者發(fā)出了一個(gè)信號(hào)，即一旦產(chǎn)生分歧，只有得到一致通過的協(xié)議才能得到支持。反過來，這可能又阻礙了股東選擇使用投票表決機(jī)制，從而可能異化成為全體一致通過。最終可見，這種干預(yù)是沒有效率的。這也解釋了契約中所蘊(yùn)含的“對(duì)雙方有利”只是意指交易前的理性預(yù)期，而不一定是最后的實(shí)際后果。

“資本多數(shù)決”的表決機(jī)制在具體運(yùn)作過程中，也存在著許多質(zhì)疑的聲音(并且正在發(fā)生)。在實(shí)際操作過程中，資本多數(shù)決表決機(jī)制可能運(yùn)作得并不完美，相反，存在一家公司的股東投票贊成以犧牲全體股東的集體利益的代價(jià)而通過只為一個(gè)特定團(tuán)體服務(wù)的決議的可能性。而且，一般而言，有許多原因使這種自利的決議被股東批準(zhǔn)：第一，從提議中能獲得個(gè)人利益的人很可能有權(quán)投票，正如英國(guó)著名法官Baggallay J．的判詞所指，“任一股東均有完整的權(quán)利在股東大會(huì)上投票，即使他在表決事項(xiàng)上存在個(gè)人利益，而后者可能與公司的整體或具體利益不一致甚至截然相反”。當(dāng)可以從決議中受益的人擁有相當(dāng)比例的股份時(shí)，他們的表決權(quán)可以決定結(jié)果。第二，“理智的冷漠”的中立投資者的態(tài)度可能造成一項(xiàng)自利的決議得以通過，當(dāng)股東只擁有公司股份的一小部分時(shí)，他們會(huì)知道他們的投票很可能對(duì)任何一個(gè)表決的結(jié)果產(chǎn)生不了什么影響，而在對(duì)有關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查時(shí)，中立投資者還存在搭便車的可能，他們繼續(xù)持有股票表明他們至少對(duì)公司負(fù)責(zé)人還有一些信心，因此這些中立的投資者會(huì)投票支持公司負(fù)責(zé)人所支持的決議。

但整體而言，股東依靠資本多數(shù)決表決機(jī)制來管理他們的事務(wù)是合理的。公司是長(zhǎng)期存在的實(shí)體，這意味著股東會(huì)不斷遇到新的需要和無法預(yù)見的情況。而要求全體一致或多數(shù)服從少數(shù)的表決規(guī)則通過新的決議是不切實(shí)際的。資本多數(shù)決的投票表決機(jī)制以一種人們能夠理解和接納的方式維護(hù)了公司整體，或者說是大多數(shù)的利益，它的質(zhì)疑同時(shí)也令人們深思，但筆者需要說明的是，畢竟，人有限的理性和精力決定了所有決策者不可能看到一個(gè)全體的長(zhǎng)遠(yuǎn)的真實(shí)“圖景”，我們所謂的“長(zhǎng)遠(yuǎn)利益”只是比“近期利益”稍長(zhǎng)一點(diǎn)，誰又能保證這個(gè)所謂的“長(zhǎng)遠(yuǎn)利益”對(duì)于那更長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益來說不是一個(gè)“合成謬誤”呢？加之，以目前的人類智識(shí)，這一表決機(jī)制從方案本身的智慧和實(shí)際運(yùn)用來看，還很難被更好的方案所替代。而且在實(shí)踐中，不斷創(chuàng)新的制度使資本多數(shù)決表決機(jī)制日趨完善，例如表決權(quán)回避制度、累積投票制度等，從股東投票表決機(jī)制上為防止資本多數(shù)決表決機(jī)制的濫用，保護(hù)少數(shù)股東的合法權(quán)益提供了有益的法律保障。我們可以說，公司中的利益相關(guān)者很難回避(也無法回避)資本多數(shù)決的投票表決機(jī)制。

四、 結(jié)束語

公司作為一種制度而誕生，更多的是參照了民主政治這樣一種制度，從公司的權(quán)力分立和制衡以及上述的多數(shù)表決機(jī)制等方面都可以看的出來，但我們不能因?yàn)閰⒄盏墓残远鲆暳斯局贫鹊膫€(gè)性，正如民主國(guó)家與公司、選民與股東的區(qū)別一樣，資本多數(shù)決的表決機(jī)制更多的考慮了資本的因子對(duì)這一表決機(jī)制的影響，即資本的流動(dòng)性弱化了“選民”的角色和“民主國(guó)家”的角色以及他們之間的忠誠(chéng)關(guān)系，資本的逐利性則強(qiáng)化了“民主國(guó)家”(公司)作為維護(hù)“選民”(股東)的利益的工具價(jià)值。正是基于這些變化，公司制度有其存在的獨(dú)特意義，而這種表決機(jī)制則更加側(cè)重于保護(hù)股東在公司的利益，并且這種利益的價(jià)值通過股權(quán)的量化，淡化了宏大的民主價(jià)值的色彩，同時(shí)這種表決機(jī)制更具有開放性和包容性，沒有國(guó)界、種族和性別，尊重和捍衛(wèi)股東的決定，而股東在這里更多的只是一個(gè)角色。

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On the Source of Shareholder Voting Rights and Legal Implementation

JI Chao

(Law School of Southwest University of Science and Technology, Mianyang 621010，China)

Cooperation is not only the legal person’s personality, but also the competition between the stakeholders. In fact, it’s a kind of relational contract. From the perspective of relational contract, as one kind of contractual relationship between cooperation and shareholders, it contains the shareholders’ right to enjoy freedom and equality. The shareholders, as the requesters of surplus property, have the final decision-making power of the cooperation's resolution. After the investment turning into the equity, the equity, as the independent civil rights, has the characteristic with capital and liquidity. The shareholders could express their opinion of the company's operations through the equity. As far as the efficiency of voting and the feasibility of operation are concerned, the shareholders have an agreement in majority voting. This kind of voting system is the best way to protect the efficiency while uphold the interests of the whole company. Taking the inevitability and necessity into consideration, every stakeholder in company actively defends the final agreement based on the majority voting system.

relational contract; equity; majority voting system; voting

2095-0365(2011)02-0069-06

2011-03-17

計(jì) 超(1988-)，男，碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

F411

A