上海市金鐘律師事務(wù)所 雷士國律師

5 實(shí)施條例對投標(biāo)人資格的審查、投標(biāo)保證金等方面的規(guī)定

5.1 投標(biāo)人資格的限制（第29條）

與招標(biāo)人存在利益關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人不得參加投標(biāo)。

單位負(fù)責(zé)人為同一個人或者存在控股和被控股關(guān)系的兩個及兩個以上單位，不得在同一招標(biāo)項(xiàng)目中投標(biāo)，否則均作廢標(biāo)處理。

5.2 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)情形的認(rèn)定

第38條規(guī)定5種情形。有下列情形之一的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第33條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)的行為：

（1）通過轉(zhuǎn)讓或者租借等方式從其他單位獲取資格或者資質(zhì)證書投標(biāo)的；

（2）由其他單位或者其他單位負(fù)責(zé)人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章或者簽字的；

（3）項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員不是本單位人員的；

（4）投標(biāo)保證金不是從投標(biāo)人基本賬戶轉(zhuǎn)出的；

（5）法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的以他人名義投標(biāo)的其他行為。

投標(biāo)人不能提供項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、主要技術(shù)人員的勞動合同、社會保險(xiǎn)等勞動關(guān)系證明材料的，視為存在前款第（3）項(xiàng)規(guī)定的情形。

2010年7月7日，江蘇省南通市中級人民法院公布《關(guān)于建設(shè)工程實(shí)際施工人對外從事商事行為引發(fā)糾紛責(zé)任認(rèn)定問題的指導(dǎo)意見》，意在有效規(guī)范同類案件審理，消除同案異判。

區(qū)分實(shí)際施工方和建筑單位之間是否行政隸屬關(guān)系還是掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包關(guān)系：

（1）兩者之間有無產(chǎn)權(quán)關(guān)系；

（2）兩者之間有無統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理；

（3）兩者之間有無合法的人事關(guān)系或勞動關(guān)系；

（4）兩者之間是否建立社會保險(xiǎn)關(guān)系。

5.3 投標(biāo)人弄虛作假情形的認(rèn)定

第39條明確7種情形。投標(biāo)人有下列情形之一的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第33條規(guī)定的弄虛作假行為：

（1）利用偽造、變造或者無效的資質(zhì)證書、印鑒參加投標(biāo)的；

（2）偽造或者虛報(bào)業(yè)績的；

（3）偽造項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明，或者中標(biāo)后不按承諾配備項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員的；

（4）偽造或者虛報(bào)財(cái)務(wù)狀況的；

（5）提交虛假的信用狀況信息的；

（6）隱瞞招標(biāo)文件要求提供的信息，或者提供虛假、引人誤解的其他信息的；

（7）法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他弄虛作假行為。

《建筑時報(bào)》2010年7月19日發(fā)表一篇文章，題目是《大樓還在施工，竣工驗(yàn)收報(bào)告“早產(chǎn)”》。講的是河南省某施工單位為投標(biāo)駐馬店市中心醫(yī)院新建病房大樓2.14億元工程，竟然偽造了由其承建的解放軍某中心醫(yī)院綜合病房大樓的竣工驗(yàn)收報(bào)告，偽造的“竣工驗(yàn)收報(bào)告”顯示，由該單位承建的這個綜合病房大樓工程2008年3月1日正式開工，2009年8月25日竣工，2009年9月12日通過綜合驗(yàn)收。事實(shí)上，該工程當(dāng)時仍在進(jìn)行后期施工，竣工驗(yàn)收還未進(jìn)行。駐馬店市中心醫(yī)院新建病房大樓建筑面積近6萬m2，總投資兩個多億。為保證工程質(zhì)量，業(yè)主要求投標(biāo)人近三年必須具有公共建筑施工業(yè)績，項(xiàng)目經(jīng)理具有5年以上現(xiàn)場施工管理經(jīng)驗(yàn)。為了在評標(biāo)時增加業(yè)績得分,該單位弄虛作假，騙取了評標(biāo)專家的信任，以第一中標(biāo)候選人名列榜首，在公示期間被知情人揭露而曝光，中標(biāo)無效。

5.4 實(shí)施條例對投標(biāo)人投標(biāo)保證金的規(guī)定

第十九條明確：招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金，否則應(yīng)當(dāng)作廢標(biāo)處理。投標(biāo)保證金可以是銀行保函、轉(zhuǎn)帳支票、銀行匯票等。投標(biāo)保證金不得超過投標(biāo)總價(jià)的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。

除境外投標(biāo)人外，采用轉(zhuǎn)賬支票、匯款等方式的，投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從投標(biāo)人的基本賬戶轉(zhuǎn)出；采用銀行保函、銀行匯票等方式的，應(yīng)由投標(biāo)人開立基本賬戶的銀行出具。

5.5 評標(biāo)委員會對廢標(biāo)的認(rèn)定

第46條規(guī)定12種情形，特別是低于成本價(jià)的投標(biāo)作何認(rèn)定。有下列情形之一的，由評標(biāo)委員會評審后作廢標(biāo)處理：

（1）投標(biāo)函無單位蓋章且無單位負(fù)責(zé)人或者其授權(quán)代理人簽字或者蓋章的，或者雖有代理人簽字但無單位負(fù)責(zé)人出具的授權(quán)委托書的；

（2）聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的；

（3）沒有按照招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的；

（4）投標(biāo)函未按招標(biāo)文件規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或者關(guān)鍵字跡模糊無法辨認(rèn)的；

（5）投標(biāo)人不符合國家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件的；

（6）投標(biāo)人名稱或者組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時不一致且未提供有效證明的；

（7）投標(biāo)人提交兩份或者多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或者在同一份投標(biāo)文件中對同一招標(biāo)項(xiàng)目有兩個或者多個報(bào)價(jià)，且未聲明哪一個為最終報(bào)價(jià)的，但按招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外；

（8）串通投標(biāo)、以行賄手段謀取中標(biāo)、以他人名義或者其他弄虛作假方式投標(biāo)的；

（9）報(bào)價(jià)明顯低于其他投標(biāo)報(bào)價(jià)或者在設(shè)有標(biāo)底時明顯低于標(biāo)底，且投標(biāo)人不能合理說明或者提供相關(guān)證明材料，評標(biāo)委員會認(rèn)定該投標(biāo)人以低于成本報(bào)價(jià)競標(biāo)的；

（10）無正當(dāng)理由不按照要求對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清、說明或者補(bǔ)正的；

（11）沒有對招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)的；

（12）招標(biāo)文件明確規(guī)定可以廢標(biāo)的其他情形。

依法必須招標(biāo)項(xiàng)目的評標(biāo)委員會認(rèn)定廢標(biāo)后，因有效投標(biāo)不足3個月明顯缺乏競爭而決定否決全部投標(biāo)的，或者所有投標(biāo)均被作廢標(biāo)處理的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

在建筑行業(yè)中，一些投標(biāo)單位利欲熏心，為了搶標(biāo)中標(biāo)，報(bào)價(jià)低于其個別成本，根本不考慮企業(yè)的基本成本及“安全底線”，鋌而走險(xiǎn)以迎合惡意競爭。一旦工程拿到手，通過聯(lián)系單制度，逐步增加費(fèi)用，有的甚至通過偷工減料增大利潤，有的干脆違法轉(zhuǎn)包，非法分包。就有可能出現(xiàn)“一流隊(duì)伍中標(biāo)、二流隊(duì)伍進(jìn)場、三流隊(duì)伍施工”、“昨天還是農(nóng)民今天變成鋼筋工”的潛規(guī)則，導(dǎo)致“樓倒倒”、“樓歪歪”、“樓脆脆”等“豆腐渣”工程或“胡子”工程屢見不鮮。

2009年6月27日上海閔行區(qū)“蓮花河畔景苑”13層的在建樓房發(fā)生整體倒覆事故，輿論嘩然。事故發(fā)生后，上海市人大常委會啟動建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督程序，通過專項(xiàng)檢查、監(jiān)督，認(rèn)為現(xiàn)行最低價(jià)中標(biāo)的招投標(biāo)制度應(yīng)當(dāng)終結(jié)?！昂侠淼蛢r(jià)”演變?yōu)椴辉O(shè)底線的“最低價(jià)”，業(yè)內(nèi)人士反響強(qiáng)烈，認(rèn)為“最低價(jià)中標(biāo)”是許多工程質(zhì)量低劣、合同糾紛頻發(fā)的罪魁禍?zhǔn)?。去?2月6日在浙江紹興召開“全國建筑施工企業(yè)經(jīng)營安全與風(fēng)險(xiǎn)防范高端論壇”的各地企業(yè)家呼吁國家及有關(guān)部門停止最低價(jià)中標(biāo)，發(fā)出《關(guān)于要求在當(dāng)前建設(shè)工程招投標(biāo)活動中依法停止最低價(jià)中標(biāo)的立法建議》。不少專家學(xué)者撰文明確指出“低于成本中標(biāo)是一種違法行為”。為促使建筑市場良性發(fā)展，有序競爭，建設(shè)工程保證質(zhì)量，建設(shè)投資合理使用，現(xiàn)行的最低價(jià)中標(biāo),必須廢除。

2010年7月23日，國務(wù)院針對重特大安全事故，發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)企業(yè)安全生產(chǎn)工作的通知》，建筑施工屬于重點(diǎn)整治8個行業(yè)領(lǐng)城之一。依據(jù)該通知第9條，對工傷事故死亡職工提高一次賠償標(biāo)準(zhǔn)，對因生產(chǎn)安全事故造成的職工死亡，其一次工亡補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為按全國上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍計(jì)算。按2009年度全國平均城鎮(zhèn)居民人均可支配收入17 175元，乘20倍是34.35萬元。2010年度全國平均城鎮(zhèn)居民人均可支配收入19 109元，乘20倍是38.22萬元。加上喪葬補(bǔ)助金和撫恤金27.45萬，總計(jì)65.67萬，這對企業(yè)不是一筆小數(shù)字。同時對企業(yè)負(fù)責(zé)人職業(yè)資格實(shí)施否決制度，規(guī)定對重大、特別重大事故負(fù)有主要責(zé)任的企業(yè)，其主要負(fù)責(zé)人，終身不得擔(dān)任本行業(yè)企業(yè)的礦長（廠長、經(jīng)理）。

5.6 履約擔(dān)保

第55條對最低價(jià)中標(biāo)的履約保證金規(guī)定。

招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金或者其他形式履約擔(dān)保的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。履約保證金可以是銀行保函、轉(zhuǎn)賬支票、銀行匯票等。履約保證金金額不得超過中標(biāo)合同價(jià)的10%。

投標(biāo)報(bào)價(jià)明顯低于其他投標(biāo)報(bào)價(jià)或者在設(shè)有標(biāo)底時明顯低于標(biāo)底，但中標(biāo)人能夠合理說明理由并提供證明材料的，招標(biāo)人可以按照招標(biāo)文件的規(guī)定適當(dāng)提高履約擔(dān)保，但最高不得超過中標(biāo)合同價(jià)的15%。也就是在中標(biāo)合同價(jià)10%基礎(chǔ)上上升5個百分點(diǎn)，實(shí)質(zhì)是對最低價(jià)的中標(biāo)方采用適度從緊的履約擔(dān)保，防止在合約履行過程中的扯皮。

招標(biāo)人應(yīng)在合同簽訂后5日內(nèi)向中標(biāo)人和未中標(biāo)人退還投標(biāo)保證金。

6 實(shí)施條例對行政監(jiān)督及法律責(zé)任的規(guī)定

6.1 行政監(jiān)督主體自身要求

建立健全部門間協(xié)作機(jī)制，加強(qiáng)溝通協(xié)調(diào)，維護(hù)和促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)法制統(tǒng)一。

行政監(jiān)督部門及其工作人員應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)。第57條作了6個“不得”詳細(xì)規(guī)定：

（1）不得違法增設(shè)審批環(huán)節(jié)；

（2）不得以要求履行資質(zhì)驗(yàn)證、注冊、登記、備案、許可等手續(xù)的方式，限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)和投標(biāo)人進(jìn)入本地區(qū)、本系統(tǒng)市場；

（3）不得采取暗示授意指定強(qiáng)令等方式干涉招標(biāo)人選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、劃分標(biāo)段或者合同包、發(fā)布資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告、編制招標(biāo)文件、組織投標(biāo)資格審查、確定開標(biāo)的時間和地點(diǎn)、組織評標(biāo)、確定中標(biāo)人等招標(biāo)投標(biāo)活動；

（4）不得違法收費(fèi)、收受賄賂或者其他好處；

（5）行政監(jiān)督部門不得作為本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項(xiàng)目的招標(biāo)人開展招標(biāo)投標(biāo)活動；

（6）行政監(jiān)智部門的人員不得擔(dān)任本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項(xiàng)目的評標(biāo)委員會成員。

6.2 行政監(jiān)督措施

6.2.1 行政監(jiān)督職權(quán)范圍

（1）實(shí)施條例賦予職權(quán)

第58條指出：有權(quán)調(diào)取和查閱有關(guān)文件，調(diào)查、核實(shí)有關(guān)情況，相關(guān)單位和人員應(yīng)予以配合。根據(jù)實(shí)際情況不采取必要措施將會造成難以挽回后果的，行政監(jiān)督部門可以采取責(zé)令暫停招標(biāo)投標(biāo)活動，封存招標(biāo)投標(biāo)資料等強(qiáng)制措施。

（2）行政監(jiān)督部門對招標(biāo)投標(biāo)違法行為作出處理決定后，應(yīng)當(dāng)按照政府信息公開有關(guān)規(guī)定及時公布處理結(jié)果。

6.2.2 當(dāng)事人投訴期限和注意事項(xiàng)

（1）投訴主體

投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人。

（2）投訴提起時間

投訴應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道違法行為之日起10日內(nèi)提起，有明確的請求和必要的合法證明材料。

（3）投訴依據(jù)

認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合有關(guān)規(guī)定的，可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。

6.2.3 投訴處理

（1）行政監(jiān)督部門按照職責(zé)分工受理投訴并負(fù)責(zé)處理。行政監(jiān)督部門處理投訴時，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持公平、公正、高效原則，維護(hù)國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（2）行政監(jiān)督部門在規(guī)定時間內(nèi)告知處理結(jié)果（第61條）。行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)，對投訴事項(xiàng)作出處理決定，并以書面形式通知投訴人、被投訴人和其他與投訴處理結(jié)果有關(guān)的當(dāng)事人。情況復(fù)雜不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定的，經(jīng)本部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并書面告知投訴人和被投訴人。

（3）不按規(guī)定處理投訴的責(zé)任。行政監(jiān)督部門及其工作人員不按規(guī)定處理投訴的，責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

6.2.4 惡意異議或者投訴的責(zé)任（第80條）

投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人通過捏造事實(shí)、偽造證明材料等方式，或者以非法手段或者渠道獲取的證據(jù)材料提出異議或者投訴，或者以阻礙招標(biāo)投標(biāo)活動正常進(jìn)行為目的惡意異議或者投訴的：（1）予以警告；（2）處 1萬元以上 10萬元以下罰款；（3）情節(jié)嚴(yán)重的，取消其2～5年內(nèi)參加依法必須招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告。

6.2.5 關(guān)于招投標(biāo)綜合監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理問題

第5條、第57條至61條、第85條歸納為4點(diǎn)意見：

（1）加強(qiáng)部門協(xié)作，防止政出多門?！秾?shí)施條例》第57條第1款明確“建立健全部門間協(xié)作機(jī)制，加強(qiáng)溝通協(xié)調(diào)，維護(hù)和促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)法制統(tǒng)一”。

（2）防止同體監(jiān)督?！秾?shí)施條例》第57條第3款明確要求“行政監(jiān)督部門不得作為本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項(xiàng)目的招標(biāo)人，組織開展招標(biāo)投標(biāo)活動，行政監(jiān)督部門的人員不得擔(dān)任本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項(xiàng)目的評標(biāo)委員會成員”。

（3）嚴(yán)禁非法干涉招投標(biāo)活動，防止行業(yè)封鎖和地方保護(hù)。《實(shí)施條例》嚴(yán)禁違法增設(shè)審批環(huán)節(jié)、干預(yù)和插手招標(biāo)投標(biāo)活動等違法監(jiān)督行為，并規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。《實(shí)施條例》第85條規(guī)定：“行政監(jiān)督部門及其工作人員不按規(guī)定處理投訴的，責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分”。

（4）發(fā)揮監(jiān)察機(jī)關(guān)作用?！秾?shí)施條例》第5條第3款“監(jiān)察機(jī)關(guān)依法參與招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)察對象實(shí)施監(jiān)察，對有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)執(zhí)法活動進(jìn)行監(jiān)督，并依法查處違紀(jì)違法行為”。

7 《實(shí)施條例》對招標(biāo)公告發(fā)布媒介的指定部門及評標(biāo)專家?guī)旃芾淼囊?guī)定

7.1 指定媒介的責(zé)任

指定媒介有下列情形之一的，由指定部門給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，取消指定：

（1）違法收取招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告發(fā)布或者中標(biāo)候選人公示費(fèi)用的；

（2）無正當(dāng)理由拒絕發(fā)布招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者公示中標(biāo)候選人的；

（3）無正當(dāng)理由延誤或者更改招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告發(fā)布或者中標(biāo)候選人公示時間的；

（4）名稱、住所發(fā)生變更后，沒有及時公告并備案的。

7.2 關(guān)于組建統(tǒng)一的評標(biāo)專家?guī)靻栴}、準(zhǔn)入制度和法律責(zé)任的問題

第42條至第50條、第82條歸納為3點(diǎn)：

（1）《實(shí)施條例》第42條專門對綜合性評標(biāo)專家?guī)熳髁艘?guī)定，“省級以上人民政府應(yīng)當(dāng)組建綜合性評標(biāo)專家?guī)?，滿足不同行業(yè)和地區(qū)使用的需要，實(shí)行統(tǒng)一的專業(yè)分類和管理辦法。有關(guān)部門按照國務(wù)院和省級人民政府的職責(zé)分工，對評標(biāo)專家?guī)斓氖褂眠M(jìn)行監(jiān)督管理。政府投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)從綜合性評標(biāo)專家?guī)熘谐槿＜?。除政府投資項(xiàng)目外，省自治區(qū)直轄市人民政府可以根據(jù)實(shí)際情況規(guī)定本地區(qū)其他必須從綜合性評標(biāo)專家?guī)斐槿＜业捻?xiàng)目范圍”。

（2）《實(shí)施條例》第62條對招標(biāo)投標(biāo)專業(yè)人員職業(yè)準(zhǔn)入制度作了原則規(guī)定，“國家建立招標(biāo)投標(biāo)專業(yè)人員職業(yè)準(zhǔn)入制度，具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門、發(fā)展改革部門負(fù)責(zé)制定并組織實(shí)施”。

在九部委制定的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中，對評標(biāo)委員會的設(shè)置（如評標(biāo)委員會7人，其中招標(biāo)人代表2人，專家5人，評標(biāo)專家確定由政府組建的專家?guī)熘须S機(jī)抽?。?、回避制度（招標(biāo)人或投標(biāo)人的主要負(fù)責(zé)人的近親屬；項(xiàng)目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員；與投標(biāo)人有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，可能影響對投標(biāo)公正評審的；曾因在招標(biāo)、評標(biāo)以及其他與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)活動中從事違法行為而受過行政處分或刑事處罰的）、評標(biāo)原則（遵循公平、公正、科學(xué)和擇優(yōu)的原則）、評標(biāo)辦法（評標(biāo)委員會對滿足招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)要求的投標(biāo)文件，按規(guī)定的量化因素及量化標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)格折算，按照經(jīng)評審的投標(biāo)價(jià)由低到高的順序推薦中標(biāo)候選人，或根據(jù)招標(biāo)人授權(quán)直接確定中標(biāo)人，但投標(biāo)報(bào)價(jià)低于其成本的除外。經(jīng)評審的投標(biāo)價(jià)相等時，投標(biāo)報(bào)價(jià)低的優(yōu)先；投標(biāo)報(bào)價(jià)也相等的，由招標(biāo)人自行確定）都作了具體規(guī)定。

上海在2010年11月15日發(fā)生一場特大火災(zāi)事故。這起火災(zāi)事故奪去58條人命，原因是多方面的，表面上是電焊工無證操作，點(diǎn)燃樓房外腳手架上的聚氨酯泡沫保溫材料引發(fā)大火，深層次原因有招投標(biāo)上存在的問題、建材問題、工程腐敗問題。俞正聲書記在今年1月17日市政協(xié)十一屆四次會議“著力加強(qiáng)城市運(yùn)行安全和生產(chǎn)安全保障”的專題討論會上說：“從我們觀察來看……假招標(biāo)是違法行為，沒有資質(zhì)的分包是違法行為，違法分包是違法行為，外墻施工違反禁用明火的強(qiáng)制性規(guī)范是違法行為，監(jiān)理不到位是違法行為，聘用無資質(zhì)電焊工是違法行為，這么多環(huán)節(jié)都是違法行為?！睆捻?xiàng)目全過程來看，監(jiān)管缺失下一系列的違法行為，把事態(tài)一步步逼向了最后的災(zāi)難，而電焊工只是這個鏈條上最后爆發(fā)的一環(huán)。

上海市人民政府痛定思痛，在2011年1月11日頒布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范建筑市場加強(qiáng)建設(shè)工程安全管理的苦干意見》即22條，特別強(qiáng)調(diào)：

嚴(yán)格規(guī)范建設(shè)工程招投標(biāo)活動。各類建設(shè)工程的承發(fā)包活動必須依法進(jìn)行。除依法可以不公開招標(biāo)的建設(shè)工程外，其他建設(shè)工程一律公開招標(biāo)。項(xiàng)目審批部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)督，招投標(biāo)管理部門嚴(yán)格審核。嚴(yán)格規(guī)范招標(biāo)人、投標(biāo)人、評標(biāo)專家、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行為。招投標(biāo)中有虛假招標(biāo)、串通投標(biāo)和掛靠借用資質(zhì)投標(biāo)等違法行為的，中標(biāo)無效。對責(zé)任單位和責(zé)任人按規(guī)定依法從嚴(yán)處罰，并依據(jù)情節(jié)輕重，取消相關(guān)單位1年至3年參加投標(biāo)的資格，評標(biāo)專家取消擔(dān)任評標(biāo)委員會委員的資格，并予以公告。進(jìn)一步完善招標(biāo)評標(biāo)辦法，把有無安全防護(hù)、文明施工措施費(fèi)、監(jiān)理費(fèi)作為評標(biāo)條件。對施工招標(biāo)中涉及質(zhì)量安全關(guān)鍵崗位的注冊建造列為評標(biāo)條件。質(zhì)量員、安全員作為合同約定內(nèi)容。

（3）法律責(zé)任

《實(shí)施條例》第82條明確“招標(biāo)投標(biāo)專業(yè)人員違反招標(biāo)投標(biāo)法、本條例和國家有關(guān)規(guī)定開展招標(biāo)投標(biāo)活動的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門依法予以處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停直至取消職業(yè)資格；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

河北省的辦法是，對于評標(biāo)委員會成員的串通評標(biāo)行為進(jìn)行嚴(yán)格界定。包括：（1）私下接觸投標(biāo)人的；（2）應(yīng)當(dāng)廢標(biāo)而不廢標(biāo)的；（3）對特定投標(biāo)人投標(biāo)文件中的重大偏差，提出符合評審條件意見的；（4）對特定投標(biāo)人以外的其他投標(biāo)人提出不公正評審意見的；（5）向他人透露投標(biāo)文件的評審情況、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評標(biāo)有關(guān)的其他情況的。

8 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、管理和建立統(tǒng)一的招標(biāo)投標(biāo)信用制度問題

《實(shí)施條例》第9條、第10條、第63條至68條、第74條作出明確規(guī)定，以下歸納為4點(diǎn)意見：

（1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其招標(biāo)代理資格和招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，不得明知委托事項(xiàng)違法而進(jìn)行代理，不得在所代理的招標(biāo)項(xiàng)目中投標(biāo)或代理投標(biāo)，也不得向該項(xiàng)目投標(biāo)人提供咨詢服務(wù)。

（2）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)簽訂書面委托合同，合同約定的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。

（3）建立統(tǒng)一的招標(biāo)投標(biāo)信用制度，實(shí)現(xiàn)全國范圍內(nèi)招投標(biāo)信用信息的互通認(rèn)，通過建立失信懲戒機(jī)制，使失信企業(yè)“一處受罰，處處失制”，切實(shí)提高市場主體自律意識。2008年6月18日，發(fā)改委會同國務(wù)院9個部門聯(lián)合印發(fā)了《招標(biāo)投標(biāo)違法行為記錄公告暫行辦法》（發(fā)改委法規(guī)（2008）1531號），2009年1月1日起實(shí)施，正式建立招投標(biāo)違法行為記錄公告制度。

（4）鼓勵招標(biāo)人以競爭方式選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，“招標(biāo)人采用競爭方式選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的應(yīng)當(dāng)從業(yè)績信譽(yù)、從業(yè)人員素質(zhì)、服務(wù)方案等方面進(jìn)行考察”。

9 《實(shí)施條例》對可以不招標(biāo)的項(xiàng)目、邀請招標(biāo)項(xiàng)目、異議處理的規(guī)定

9.1 第7條明確可以不招標(biāo)的項(xiàng)目，但必須符合9種情形

（1）涉及國家安全、國家秘密而不適宜招標(biāo)的；

（2）應(yīng)急項(xiàng)目不適宜招標(biāo)的；

（3）利用政府投資資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的；

（4）承包商、供應(yīng)商或者服務(wù)提供者少于3家的；

（5）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)的；

（6）采購人自身具有相應(yīng)資質(zhì)，能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的；

（7）以招標(biāo)方式選擇的特許經(jīng)營項(xiàng)目投資人，具有相應(yīng)資質(zhì)能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供特許經(jīng)營項(xiàng)目的工程、貨物或者服務(wù)的；

（8）需要從原承包商、供應(yīng)商、服務(wù)提供者采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求的；

（9）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

依法必須招標(biāo)項(xiàng)目的招標(biāo)人以弄虛作假方式證明存在前款規(guī)定情形不招標(biāo)的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第4條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)行為。

9.2 第11條明確邀請招標(biāo)的4種情形

（1）涉及國家安全、國家秘密不適宜公開招標(biāo)的；

（2）項(xiàng)目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然地域環(huán)境限制，只有少量幾家潛在投標(biāo)人可供選擇的；

（3）采用公開招標(biāo)方式的費(fèi)用占招標(biāo)項(xiàng)目總價(jià)值的比例過大的；

（4）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定不宜公開招標(biāo)的。

9.3 異議處理（第59條）

（1）異議提出設(shè)置條件和時間。

投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在收到異議后5個工作日內(nèi)作出答復(fù)。

（2）招標(biāo)人未對異議作出答復(fù)的，不得進(jìn)行資格審查、開標(biāo)、評標(biāo)或者發(fā)出中標(biāo)通知書。

投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人：（1）認(rèn)為資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件內(nèi)容違法或者不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)在遞交資格預(yù)審申請文件截止時間兩日前或者遞交投標(biāo)文件的截止時間5日前向招標(biāo)人提出異議；（2）認(rèn)為開標(biāo)活動違法或者不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)在開標(biāo)現(xiàn)場向招標(biāo)人提出異議；（3）認(rèn)為評標(biāo)結(jié)果不公正的，應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間或者被告知中標(biāo)候選人后3個工作日內(nèi)向招標(biāo)人提出異議；（4）招標(biāo)人需要對資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件進(jìn)行澄清或者修改的，按照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)規(guī)定處理；（5）未對異議作出答復(fù)的，招標(biāo)人不得進(jìn)行資格審查、開標(biāo)、評標(biāo)或者發(fā)出中標(biāo)通知書。

10 《實(shí)施條例》對資格預(yù)審以及電子招投標(biāo)制度等方面的規(guī)定

10.1 資格預(yù)審文件（第14條）

資格預(yù)審文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要編制，具體包括資格審查的內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)和方法等，不得含有傾向、限制或者排斥潛在投標(biāo)人的內(nèi)容。

自資格預(yù)審文件停止發(fā)出之日起至遞交資格預(yù)審申請文件截止之日止，不得少于5個工作日。對資格預(yù)審文件的解答、澄清和修改，應(yīng)當(dāng)在遞交資格預(yù)審申請文件截止時間3日前以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件的申請人，并構(gòu)成資格預(yù)審文件的組成部分。

10.2 資格預(yù)審審查主體方法（第15條）

政府投資項(xiàng)目的資格預(yù)審由招標(biāo)人組建的審查委員會負(fù)責(zé)，審查委員會成員資格、人員構(gòu)成以及專家選擇方式，依照招標(biāo)投標(biāo)法第37條規(guī)定執(zhí)行。

資格審查方法分為合格制和有限數(shù)量制。一般情況下應(yīng)當(dāng)采用合格制，凡符合資格預(yù)審文件規(guī)定的資格條件的資格預(yù)審申請人，都可通過資格預(yù)審。潛在投標(biāo)人過多的，可采用有限數(shù)量制，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審文件中載明資格預(yù)審申請人應(yīng)當(dāng)符合的資格條件、對符合資格條件的申請人進(jìn)行量化的因素和標(biāo)準(zhǔn)，以及通過資格預(yù)審申請人的數(shù)額，但該數(shù)額不得少于9個，符合資格條件的申請人不足該數(shù)額的，不再進(jìn)行量化，所有符合資格條件的申請人均視為通過資格預(yù)審。

資格預(yù)審應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行。資格預(yù)審文件未規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法，不得作為資格審查的依據(jù)。

10.3 資格預(yù)審結(jié)果（第16條）

資格預(yù)審結(jié)束后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向通過資格預(yù)審的申請人發(fā)出資格預(yù)審?fù)ㄟ^通知書，告知獲取招標(biāo)文件的時間、地點(diǎn)和方法，并同時向未通過資格預(yù)審的申請人書面告知其資格預(yù)審結(jié)果。未通過資格預(yù)審的申請人不得參加投標(biāo)。

通過資格預(yù)審的申請人不足3個的，依法必須招標(biāo)項(xiàng)目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行資格預(yù)審或者不經(jīng)資格預(yù)審直接招標(biāo)。

10.4 對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的要求（第17條）

資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的內(nèi)容不得違反公開、公平、公正和誠實(shí)信用原則，以及法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，否則違反部分無效。因部分無效影響資格預(yù)審正常進(jìn)行的，依法必須招標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行資格預(yù)審或者不經(jīng)資格預(yù)審直接招標(biāo)；影響招標(biāo)投標(biāo)活動正常進(jìn)行的，依法必須招標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

國務(wù)院有關(guān)行政主管部門制定標(biāo)準(zhǔn)資格預(yù)審文件和標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件，由招標(biāo)人按照有關(guān)規(guī)定使用。

10.5 電子招標(biāo)投標(biāo)制度（第64條）

明確電子招標(biāo)投標(biāo)活動與其他書面形式進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動具有同等的法律效力。

（完）