廣西財經(jīng)學(xué)院法學(xué)院 張敏

經(jīng)濟全球化和知識經(jīng)濟時代的到來，推動著全球公司治理模式產(chǎn)生變革。首先，經(jīng)濟全球化的發(fā)展，帶來了產(chǎn)品市場的全球化和金融市場的自由化，導(dǎo)致公司競爭更加激烈；其次，在知識經(jīng)濟中，人力資本越來越成為公司中最具價值的資源，成為決定公司命運的財富。在公司中，擁有專業(yè)知識和專門技能的人員的地位得到了迅速的提升，人力資本與物質(zhì)資本的擁有者在公司中的地位與作用發(fā)生了改變。傳統(tǒng)的“股東利益至上”的公司治理理念受到了質(zhì)疑及挑戰(zhàn)。19世紀(jì)60年代，“利益相關(guān)者”概念被提出，人們仿佛在公司治理的困境中找到曙光，紛紛轉(zhuǎn)而研究利益相關(guān)者在公司治理中的分類、作用、價值等，試圖論證利益相關(guān)者參與公司治理的正當(dāng)性，構(gòu)建利益相關(guān)者角度下公司治理的新模式。本文從現(xiàn)代中國公司治理面臨的現(xiàn)實問題入手，以利益相關(guān)者理論為指導(dǎo)，探討在當(dāng)今中國當(dāng)前的經(jīng)濟形式下，如何構(gòu)建具有中國特色的公司治理模式。

1 利益相關(guān)者參與公司治理的法律價值：“效率優(yōu)先，兼顧公平”

從理論考量，利益相關(guān)者參與公司治理有其正當(dāng)性，有助于實現(xiàn)公平的法律價值。

1937年，科斯提出“企業(yè)契約理論”，他認為企業(yè)是“勞動與資本的長期的權(quán)威性的契約關(guān)系?！?弗里曼和歐文借用了該理論，認為企業(yè)既然是一組契約，當(dāng)然包括管理者、雇員、供應(yīng)商、客戶及社區(qū)等之間的契約，即企業(yè)“是所有相關(guān)利益者之間的一系列多邊契約”，現(xiàn)代公司就是通過訂立契約而形成的一個利益共同體。契約各方都向公司這個利益共同體投資，股東、債權(quán)人投入物質(zhì)資本，勞動者投入勞動力、管理人員投入人力資源，其他利益相關(guān)者投入相應(yīng)的資源，并共同承擔(dān)公司的風(fēng)險。因此，強調(diào)各利益相關(guān)者的相應(yīng)權(quán)利，才能最大限度的激發(fā)他們的積極性，保證契約的平等與公正，促進公司治理的效率。

瑪格麗特·M·布萊爾提出將利益相關(guān)者納入到公司治理中是歷史發(fā)展的必然。她認為，公司的投資并不僅限于股東，供貨商、貸款人、顧客，企業(yè)雇員往往都做出了特殊的投資，這些投資與股東們的投資一樣面臨安全的風(fēng)險。他們之所以做出投資，都是先假定并期望他們能從企業(yè)內(nèi)部這些資產(chǎn)的聯(lián)合運用所創(chuàng)造的利潤中獲得相應(yīng)份額的收益。假如不保障這些利益相關(guān)者的權(quán)益，公司將無長遠發(fā)展可言。

在此，“股東利益至上”的邏輯被利益相關(guān)者打破。人們轉(zhuǎn)而意識到利益相關(guān)者參與公司治理有助于實現(xiàn)社會公平。

從實證的角度考量，利益相關(guān)者參與公司治理在一些國家已經(jīng)取得成功，并在世界上許多國家推廣運用。實踐證明，利益相關(guān)者參與公司治理有利于實現(xiàn)公司的內(nèi)部制衡，防范道德風(fēng)險，有利于降低代理成本和增加利潤，有利于公司創(chuàng)新和長遠發(fā)展。

20世紀(jì)80年代以來，各國紛紛進行公司治理改革，從單邊主義發(fā)展到多邊主義，再到利益相關(guān)者共同治理模式?？疾烀绹局卫砟Ｊ降臍v史，其發(fā)展從最初的強調(diào)“股權(quán)至上”，到現(xiàn)在轉(zhuǎn)而倡導(dǎo)公司治理二元模式，鼓勵職工參與公司治理。日本實行“終身雇傭制”和“年功序列制”，把雇員的權(quán)益看作是公司的利益，為雇員利益提供有力保障。此外，日本公司也非常看重與主要債權(quán)人的關(guān)系，雙方之間不是對立，而是保持著非常融洽的關(guān)系。德國公司治理的模式是多元治理模式，他們考慮的不僅僅是股東，同時還包括其他利益相關(guān)者，如職工、債權(quán)人，職工的權(quán)益更是被至于較高的保護地位。德國職工參與的共同決定機制，在公司治理中起了決定性的作用，這值得我國借鑒。

2 我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀分析

2.1 法律規(guī)范層面缺乏對利益相關(guān)者的系統(tǒng)保護

從法律規(guī)范的層面考量，新《公司法》第五條規(guī)定,公司從事經(jīng)營活動,要承擔(dān)社會責(zé)任；第106條中規(guī)定股東大會選舉董事、監(jiān)事時可實行累積投票制,這些創(chuàng)新舉措在一定程度上保護了中小股東的權(quán)益。2002年，中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委制定了《上市公司治理準(zhǔn)則》，其中界定了利益相關(guān)者的范圍、明確了利益相關(guān)者在公司治理中的地位、作用和權(quán)利等,它規(guī)定了公司履行對利益相關(guān)者的責(zé)任,如尊重利益相關(guān)者的合法權(quán)利,應(yīng)與利益相關(guān)者積極合作,利益相關(guān)者的合法權(quán)益受到侵害時的獲賠問題,職工與董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理人員的直接溝通和交流以及公司的社會責(zé)任問題。

但理性的看，新《公司法》《上市公司治理準(zhǔn)則》及中有關(guān)利益相關(guān)者的法律條文是較少的，僅具有象征意義。例如，《公司法》主要以規(guī)范公司運作為主,規(guī)定了股東、債權(quán)人和職工的合法權(quán)益,但卻未提及對其他利益相關(guān)者如消費者、供應(yīng)商、社區(qū)等利益相關(guān)者的權(quán)益保護。而且我國有關(guān)利益相關(guān)者治理的法律法規(guī)主要是針對公司的核心利益相關(guān)者，也就是股東和員工,但對債權(quán)人、社區(qū)等其他利益相關(guān)者所提甚少。而且大多通過法規(guī)、規(guī)章等來協(xié)調(diào),缺少高層次立法。例如，公司法規(guī)定，職工代表進入董事會的適用范圍只及于“國有獨資公司”和“兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”，而不包括其他公司。對涉及職工切身利益的重大問題，允許代表列席會議。類似的規(guī)定對維護廣大利益相關(guān)者的利益來說沒有多大的實際效果。

2.2 現(xiàn)行公司治理模式效率不高，對利益相關(guān)者的保護缺位

從現(xiàn)狀來看，我國公司治理結(jié)構(gòu)由股東大會、董事會及監(jiān)事會組成，并且建立獨立董事與監(jiān)事會雙重監(jiān)督這一中國特色的體制。較關(guān)注的是股東大會、董事會及監(jiān)事會之間的關(guān)系，強調(diào)股東本位，忽視保護其他利益相關(guān)者，認為公司經(jīng)營的目標(biāo)就是獲得股東利益的最大化，公司的董事會、監(jiān)事會設(shè)立的目的就是為了股東利益服務(wù)，股東以外的利益相關(guān)者不能參與公司治理。本文認為，這是我國公司當(dāng)前治理效率低下的根本原因，也是股東可以頻頻侵犯其他利益相關(guān)者合法權(quán)益的罪魁禍?zhǔn)?。以下對此做簡單分析?/p>

首先，我國公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置不合理。表現(xiàn)為在大公司中，國有股比重過大，占絕對多數(shù)的國有股、國有法人股不可流通；社會公眾股過于分散，個人股東處于絕對的弱勢地位。這一不失衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，嚴重制約了公司治理的改進和證券市場的發(fā)展。股權(quán)過分集中，使得在資本多數(shù)決的原則下，大股東可以完全控制董事會。董事會成員中除少部分的職工董事外，絕大部分都是大股東選舉的人員。這些董事轉(zhuǎn)而淪為大股東意志的代言人，決策時完全無視利益相關(guān)者；其次，在一些大型國企中，內(nèi)部人控制現(xiàn)象非常嚴重，權(quán)力與責(zé)任關(guān)系混亂，制衡機制難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。最后，雙重監(jiān)督機制形同虛設(shè)。從我國《公司法》規(guī)定看，監(jiān)事會對董事、經(jīng)理的監(jiān)督，缺乏強有力的監(jiān)督手段和程序上的保障。例如，董事和經(jīng)理以職務(wù)行為損害公司利益時，監(jiān)事會雖有監(jiān)督權(quán)，但是卻無任何保障機制。若董事和經(jīng)理對其監(jiān)督置之不理，監(jiān)事會無任何救濟措施。監(jiān)事會實施監(jiān)督職權(quán)必須通過股東大會，但股東大會每年開會次數(shù)極其有限，監(jiān)事會的監(jiān)督力度被弱化了。此外，雖然我國引入了上市公司獨立董事制度，但理論與實踐界都普遍認為獨立董事在中國當(dāng)前作用很小，獨立董事甚至被稱為“花瓶董事”。因此，公司治理結(jié)構(gòu)的不合理，導(dǎo)致公司治理效率低下，淪為大股東、董事與部分監(jiān)事侵犯利益相關(guān)者利益的工具，無助于企業(yè)的健康有序發(fā)展，也無利于促進經(jīng)濟社會的發(fā)展。

綜上分析，我國現(xiàn)代公司制改革過程中，對公司治理模式的選擇與當(dāng)前的實際存在較大差距，我國公司治理法律規(guī)范中缺失了對利益相關(guān)者的系統(tǒng)保護。因此，我們應(yīng)積極借鑒美國、日本和德國等國家公司治理的先進理念，革新我國公司治理模式。

3 吸納主要利益相關(guān)者，兼顧次要利益相關(guān)者，構(gòu)建共同治理模式

縱觀世界各國的公司治理成功模式，有美國的二元治理結(jié)構(gòu)、日本的“全員參與制”及德國的多元公司治理結(jié)構(gòu)等，這些模式都是與本國的市場、歷史文化、法律、傳統(tǒng)等密切契合的產(chǎn)物，與公司所處的宏觀政治經(jīng)濟環(huán)境息息相關(guān)。中國的公司治理正處于轉(zhuǎn)軌期間，資本市場不夠發(fā)達，公司融資模式單一，國有資本在整個經(jīng)濟體制中占較大比重，簡單的選擇內(nèi)部人或者外部人模式難以適應(yīng)公司的需要。本文認為，我國宜從本國的特點及當(dāng)前的社會經(jīng)濟環(huán)境出發(fā)，構(gòu)建中國特色的公司治理模式：吸納主要利益相關(guān)者如職工、債權(quán)人代表共同參與公司治理，兼顧次要利益相關(guān)者的合法權(quán)益。

共同治理指的是債權(quán)人、雇員等利益相關(guān)者參與公司治理，享有參與公司決策的權(quán)利。吸納利益相關(guān)者代表進入公司的董事會、監(jiān)事會，由他們作為公司治理的主體，對公司重大問題進行科學(xué)合理的決策。其核心是試圖通過法律制度安排確保利益相關(guān)者平等參與公司治理，充分利用利益相關(guān)者的資源、機會等，加強利益相關(guān)者各方合作，使他們的行為都關(guān)注到提高公司治理水平上來，從而利于公司的長遠發(fā)展。

首先，引入職工參與治理的機制。改革我國新《公司法》中職工董事、監(jiān)事比例較低、職權(quán)虛設(shè)的法規(guī)，提高職工董事、監(jiān)事的比例，明確職工董事、職工監(jiān)事產(chǎn)生和罷免的程序、任職資格條件，加強工會的獨立性，加大職工的權(quán)限，充分調(diào)動廣大職工的參與積極性，發(fā)揮積極的監(jiān)督股東、董事即高層管理人員的作用，防止內(nèi)部人控制。這樣保證公司治理結(jié)構(gòu)的制衡，使經(jīng)營者的利益目標(biāo)盡量與利益相關(guān)者的目標(biāo)相一致，杜絕忽視利益相關(guān)者合法權(quán)益的現(xiàn)象，構(gòu)建合理我國的董事會、監(jiān)事會結(jié)構(gòu)。

其次，引入債權(quán)人參與治理機制。債權(quán)人監(jiān)事制度是一個可借鑒的較好制度。債權(quán)人監(jiān)事制度是指由分散的債權(quán)人組成一個團體，根據(jù)所持債權(quán)的比例，選舉一定比例的代表進入公司監(jiān)事會，成為監(jiān)事會成員，行使監(jiān)事的監(jiān)督職權(quán)，對公司的經(jīng)營和財務(wù)狀況進行監(jiān)督。通過這樣的機制，使得債權(quán)人由現(xiàn)在的外部監(jiān)督轉(zhuǎn)為內(nèi)部監(jiān)督，債權(quán)人通過對公司日常活動的了解和決策，可以有效的了解公司的運營和財務(wù)狀況，降低債權(quán)人的風(fēng)險，從而達到保護債權(quán)人相關(guān)利益的目標(biāo)，實現(xiàn)制度意義上的公平。

最后，因為公司的長期發(fā)展還與供貨商、消費者及社區(qū)等其他利益相關(guān)者有著密切關(guān)系，但這些主體鑒于本身的特點及保守公司秘密的需要，不宜作為主要利益相關(guān)者直接參與到公司治理。但是，這些主體都與公司的社會責(zé)任感密切相關(guān)。因此，本文認為，可通過加強公司社會責(zé)任感的制度建設(shè)的方式來保護這些次要的利益相關(guān)者的利益。

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