張建文

(西南政法大學民商法學院,重慶400031)

中國網(wǎng)絡管理法制化建設研究的基本問題＊

張建文

(西南政法大學民商法學院,重慶400031)

我國網(wǎng)絡管理法制化建設應當實現(xiàn)四個轉(zhuǎn)變:在立法理念上,從秩序維持向權(quán)利保障轉(zhuǎn)變;在管理理念上,從消極防范、積極管制型向強化溝通、積極合作型轉(zhuǎn)變;在管理手段上,從事前審批管制向事中(后)監(jiān)管制轉(zhuǎn)變;在管理機制上,從政府主導型管理向社會參與型管理轉(zhuǎn)變。

中國網(wǎng)絡;網(wǎng)絡管理;法制化;社會參與型管理

一、中國網(wǎng)絡管理法制化建設的現(xiàn)狀與問題

我國的網(wǎng)絡管理法規(guī)體系起步于20世紀80年代,1990年后在數(shù)量上有了明顯突破,發(fā)布數(shù)量總體上呈平穩(wěn)上升趨勢。2000年以來,我國網(wǎng)絡管理的法規(guī)數(shù)量增長速度開始明顯加快,信息安全成為我國網(wǎng)絡管理政策法規(guī)建設的重點[1]。到目前為止,在法律層面上,只有2000年通過的《全國人大常委會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》屬于法律,2000年通過的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》和2002年通過的《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》屬于由國務院頒布的行政法規(guī),其他是由各主管部門頒布的規(guī)章。有學者已經(jīng)指出,我國的網(wǎng)絡發(fā)展很快,但是網(wǎng)絡管理立法仍處于初級階段[2]218。

現(xiàn)行的網(wǎng)絡管理立法存在的問題主要包括:

第一,在立法理念上,政府管制色彩濃厚,權(quán)利保障目標缺位。現(xiàn)行的部委規(guī)章均以加強監(jiān)管為立法目的,在規(guī)范內(nèi)容上,也重在限制,存在嚴重的“監(jiān)管就是促進發(fā)展”的官本位思想。因此,可以說,我國目前的網(wǎng)絡管理立法主要是一種管制型的立法,以追求秩序管理和維持為目標,保障公民權(quán)利實現(xiàn)的立法宗旨多為口號,權(quán)利義務分配嚴重不平衡[2]222-223,226。

第二,在法律層級上,以部門規(guī)章為主。立法主體多為國務院各部、委和直屬機構(gòu)①包括工業(yè)與信息產(chǎn)業(yè)部、國務院新聞辦、新聞出版總署、國家藥品監(jiān)督管理局、國家廣電總局、衛(wèi)生部、文化部等。,立法形態(tài)為部門規(guī)章,由此引起多頭執(zhí)法的弊端,也導致我國的網(wǎng)絡管理立法制定機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督部門往往是同一部門,存在著維護自身利益,爭取最有利于自己的規(guī)則的現(xiàn)象,致使所制定和執(zhí)行的網(wǎng)絡管理立法缺乏應有的科學性、客觀性和公正性[3]。

第三,在管理手段上,違背網(wǎng)絡的客觀特性。網(wǎng)絡信息具有海量性、多媒體性、及時性和全時性、超空間性、自由、交互等眾多技術(shù)特征[4]。因此,網(wǎng)絡是傳統(tǒng)通信與媒介(電話、郵件、報紙、雜志、廣播、電視等)信息傳播方式的集大成者。用傳統(tǒng)的管理方法和思路去對付開放性的網(wǎng)絡世界注定不會成功。原來由傳統(tǒng)媒體壟斷的信息傳播,現(xiàn)在任何網(wǎng)民都可以隨時通過網(wǎng)絡向世界發(fā)布[5]。對如此海量的信息難以進行有效的監(jiān)控。

第四,在實施機制上,以事前審批為主,忽視公民、行業(yè)組織、志愿者組織的參與。正如有學者所警告的:“互聯(lián)網(wǎng)正在重蹈審批泛濫的覆轍,政府各公共部門是以審批為主要手段對互聯(lián)網(wǎng)進行管理的?！盵2]223-224而對于公民、行業(yè)組織和志愿者組織在網(wǎng)絡管理中的作用缺乏應有的認識,導致網(wǎng)絡管理主要由政府各部門承擔,網(wǎng)絡管理效率低下①學者調(diào)查表明,盡管中國政府對網(wǎng)上新聞發(fā)布有種種規(guī)定,實際上這些規(guī)定并沒有被嚴格執(zhí)行,除官方的新聞媒體外,一些非官方的網(wǎng)站也有不少新聞發(fā)布,新聞內(nèi)容也并不都是轉(zhuǎn)載官方新聞。[2]229。

二、我國網(wǎng)絡管理法制建設的基本問題

(一)網(wǎng)絡管理法制建設的基本理念

在網(wǎng)絡管理法制的基本理念上,要實現(xiàn)以下四個轉(zhuǎn)變:

1.在立法理念上,從秩序維持向權(quán)利保障轉(zhuǎn)變

盡管有社會、文化、歷史和經(jīng)濟等因素的差異,但我國憲法還是確認了公民的言論、出版、通信等自由,隱私權(quán)和知情權(quán)(信息獲取權(quán))等基本權(quán)利,對網(wǎng)絡內(nèi)容的管理和規(guī)范,不可避免地要影響到公民的這些權(quán)利的實現(xiàn)。盡管根據(jù)《未成年人保護法》的規(guī)定,保護未成年人是國家機關(guān)、武裝力量、政黨、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、未成年人的監(jiān)護人和其他成年公民的共同責任(第6條),此外,還應當進一步明確保護未成年人不受網(wǎng)絡非法有害信息的侵害是國家和政府的責任。網(wǎng)絡管理并非單純的社會管理問題,而是涉及公民基本權(quán)利的沖突與平衡的重大憲政問題。因此,在管制的內(nèi)容和措施上,應特別強調(diào)對公民權(quán)利的保障。在管制內(nèi)容上不宜過寬,以免鉗制言論;在管制的措施上,要考慮比例原則,即該措施是否能夠達到維護社會利益的目的,該措施所維護的社會利益是否與對基本權(quán)利的限制相適應,以及該措施是否對基本權(quán)利的損害最小等。

2.在管理理念上,從消極防范、積極管制型向強化溝通、積極合作型轉(zhuǎn)變

在管理理念上,目前的管理模式屬于防范型、管制型,即特別強調(diào)對網(wǎng)絡和網(wǎng)絡內(nèi)容的監(jiān)控,發(fā)現(xiàn)非法有害信息,即采取有關(guān)糾正措施,甚至給予法律制裁②參看:中宣部、信息產(chǎn)業(yè)部、國務院新聞辦、教育部、文化部、衛(wèi)生部、公安部、國家安全部、商務部、國家廣電總局、新聞出版總署、國家保密局、國家工商行政管理總局、國家食品藥品監(jiān)督管理局、中國科學院、總參謀部通信部關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)站管理協(xié)調(diào)工作方案》的通知,(信部聯(lián)電[2006]121號),二○○六年二月十七日。。單純依靠防范和管制,不能有效地完成網(wǎng)絡管理的目的。因為網(wǎng)絡本身異常強大和直接,而政府不可能隨時監(jiān)控網(wǎng)絡內(nèi)容,所以,應當加強政府與網(wǎng)絡服務提供商之間的溝通,建立合作伙伴關(guān)系,改變網(wǎng)絡服務提供商在網(wǎng)絡管理中的被管制者角色,賦予其網(wǎng)絡管理合作者的新地位。通過共同參與制定網(wǎng)絡管理的相關(guān)行政規(guī)范和行業(yè)規(guī)范,鼓勵網(wǎng)絡服務提供商自發(fā)地采取網(wǎng)絡管理措施,實施對非法有害信息的監(jiān)控與治理,從而提高網(wǎng)絡管理的效果。

3.在管理手段上,從事前審批管制向事中(后)監(jiān)管制轉(zhuǎn)變

當前的網(wǎng)絡管理,存在著重審批輕管理的現(xiàn)象,應當強調(diào)網(wǎng)絡管理的過程性,加強對網(wǎng)絡的事中、事后監(jiān)管。在網(wǎng)絡管理上,應更多地考慮互聯(lián)網(wǎng)的客觀特性,不宜簡單地將傳統(tǒng)社會的管理手段運用于網(wǎng)絡管理。網(wǎng)絡管理法制建設,意味著用技術(shù)進步來促進行政管理方式的改革,也意味著中國在政治經(jīng)濟走向成熟和社會持續(xù)開放的過程中,監(jiān)管在意識形態(tài)領(lǐng)域方面的變革[2]231。

4.在管理機制上,從政府主導型管理向社會參與型管理轉(zhuǎn)變

目前的網(wǎng)絡管理機制,存在明顯的政府主導型特點,網(wǎng)絡的監(jiān)控和管理主要依賴于政府相關(guān)部門的資源和行動,在培養(yǎng)和教育公眾良好的網(wǎng)有絡使用意識和防范非法有害信息侵害方面明顯不足,同時,沒有充分發(fā)揮行業(yè)組織、網(wǎng)絡志愿者和普通民眾參與網(wǎng)絡管理的積極性。這需要政府、行業(yè)、志愿者組織和普通公眾的配合與支持,以形成社會參與型管理模式。

(二)網(wǎng)絡管理法制建設的基本任務

1.建立統(tǒng)一的網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu),完善網(wǎng)絡管理執(zhí)法機制

在我國的網(wǎng)絡管理方面,存在著多頭管理的問題①我國的互聯(lián)網(wǎng)管理部門,主要有四個層面:第一,互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主管部門,即工業(yè)與信息產(chǎn)業(yè)部,負責互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)管理工作。具體承擔互聯(lián)網(wǎng)站管理協(xié)調(diào)工作,依法對基礎電信運營商、互聯(lián)網(wǎng)接入服務提供商、互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者和域名注冊服務機構(gòu)進行日常行業(yè)監(jiān)管,指導互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)協(xié)會工作。第二,專項內(nèi)容主管部門,包括國務院新聞辦公室、教育部、文化部、衛(wèi)生部、公安部、國家安全部、商務部、國家廣播電影電視總局、新聞出版總署、國家保密局等。中共中央宣傳部對互聯(lián)網(wǎng)意識形態(tài)工作進行宏觀協(xié)調(diào)和指導。國務院新聞辦公室負責互聯(lián)網(wǎng)上意識形態(tài)工作,具體協(xié)調(diào)互聯(lián)網(wǎng)意識形態(tài)管理,統(tǒng)籌宣傳文化系統(tǒng)網(wǎng)上管理。公安機關(guān)負責互聯(lián)網(wǎng)站安全監(jiān)督,依法處罰和打擊網(wǎng)上違法犯罪行為;國家安全機關(guān)負責對互聯(lián)網(wǎng)站涉及國家安全事項的信息內(nèi)容進行監(jiān)督檢查。第三,前置審批部門,包括國務院新聞辦公室、教育部、文化部、衛(wèi)生部、國家廣播電影電視總局、新聞出版總署、國家食品藥品監(jiān)督管理局等。負責互聯(lián)網(wǎng)信息服務各自主管服務項目的前置審批,對網(wǎng)站專項內(nèi)容進行監(jiān)督檢查和審核,并向同級互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主管部門提供年度審核意見。第四,公益性互聯(lián)單位主管部門,負責對所主管的公益性互聯(lián)單位(包括中國教育和科研計算機網(wǎng)、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易互聯(lián)網(wǎng)、中國科學技術(shù)網(wǎng)、中國長城互聯(lián)網(wǎng)等公益性互聯(lián)網(wǎng)絡運行維護單位)進行日常監(jiān)管。公益性互聯(lián)單位主管部門應嚴格按照“誰主管誰負責”的要求,切實承擔起公益性互聯(lián)單位的管理責任,督促所主管的公益性互聯(lián)單位履行相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)接入服務的責任和義務,配合互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主管部門和專項內(nèi)容主管部門對接入其互聯(lián)網(wǎng)絡內(nèi)的網(wǎng)站實施管理(參看:中宣部、信息產(chǎn)業(yè)部、國務院新聞辦、教育部、文化部、衛(wèi)生部、公安部、國家安全部、商務部、國家廣電總局、新聞出版總署、國家保密局、國家工商行政管理總局、國家食品藥品監(jiān)督管理局、中國科學院、總參謀部通信部關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)站管理協(xié)調(diào)工作方案》的通知,(信部聯(lián)電[2006]121號),二○○六年二月十七日)。。在對網(wǎng)絡內(nèi)容的監(jiān)管上,主要由專項內(nèi)容主管部門、前置審批部門和公益性互聯(lián)單位主管部門負責。盡管建立了“互連網(wǎng)站管理工作”的全國協(xié)調(diào)小組和省級協(xié)調(diào)小組,但是仍然存在著嚴重的協(xié)調(diào)不足問題。

筆者認為,應當建立一個統(tǒng)一的網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu)直接負責對網(wǎng)絡內(nèi)容的管理,可以將該執(zhí)法機構(gòu)放在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主管部門,將之命名為“中國互聯(lián)網(wǎng)管理局”。該局主要負責對網(wǎng)絡內(nèi)容的監(jiān)管,擁有對網(wǎng)絡服務提供商和網(wǎng)站經(jīng)營者的行政處罰權(quán),特別是可以要求網(wǎng)站刪除有非法有害信息的網(wǎng)頁或關(guān)閉其鏈接通道等,但是并不負責對網(wǎng)絡犯罪等問題的處理。它主要負責受理對網(wǎng)絡非法有害信息的舉報與處理,負責建立和支持網(wǎng)絡志愿者活動,進行公眾網(wǎng)絡安全使用教育,起草網(wǎng)絡管理法律法規(guī)并與行業(yè)組織在網(wǎng)絡自律管理方面進行溝通與合作。

2.建立對網(wǎng)絡案件的域外管轄權(quán),威懾域外網(wǎng)絡違法活動

針對違法行為者置身境外或者把服務器移至境外的情形,建議在我國的網(wǎng)絡管理立法中,確立對網(wǎng)絡案件的域外管轄權(quán),用以制裁和威懾境外網(wǎng)絡違法活動。在實踐中通常有兩種做法:一是堅持傳統(tǒng)的管轄原則,反對跨越地理國界進行管轄。理由在于,這種做法不僅首先需要解決如何在境外執(zhí)法的問題,而且還面臨著更具根本性的問題——“一個國家是否有權(quán)對其他國家人民按照其本國法律并不違法的行為施加約束?”“一個國家是否有權(quán)干預其他國家的法律”[6]79。二是跨越國界進行管轄,將管轄權(quán)建立在網(wǎng)站的基礎上。除德國“托賓案”之外,美國哥倫比亞地方法院就主張對西班牙音樂站點Puretunes.com的所有人的管轄權(quán)。英國更是在判例中明確總結(jié)了這種管轄權(quán)原則,王座法院在一起互聯(lián)網(wǎng)誹謗案中確認對美國加州州長施瓦辛格有管轄權(quán),認為“涉及網(wǎng)絡發(fā)行物之案件管轄及于信息可以閱讀和下載的范圍”?？梢钥闯?后一種做法的力量似乎更大一些[7]。對于在域外實施的網(wǎng)絡違法活動進行管制,涉及到較多因素,但是可以震懾違法者,在違法者進入我國境內(nèi)時即可實施管轄,并予以制裁。

3.建立網(wǎng)絡信息分級制度,實施網(wǎng)絡信息分類責任,明確免責條款,堅持適度寬松的管制政策

針對網(wǎng)絡信息傳播的現(xiàn)實,可以綜合借鑒國外的做法,建立以下網(wǎng)絡信息管理機制:

第一,建立網(wǎng)絡信息分級制度。對網(wǎng)絡內(nèi)容的分級制度,一方面,對信息本身進行分類,制定不同的保護措施,如對政治性言論應予以較高程度的保護,對商業(yè)性言論進行一般性保護,對淫穢、誹謗、泄恨、鼓動犯罪的言論不實行保護。這有利于網(wǎng)絡使用者在發(fā)布言論時,知道什么樣的言論可能會受到追究,自覺從源頭上清理信息內(nèi)容。另一方面,還應當區(qū)分適合大眾和成年人接受、禁止未成年人接受、禁止傳播三個層級,對網(wǎng)絡信息進行分類,減少網(wǎng)絡非法有害信息對大眾尤其是對未成年人的侵害,但也要注重保護成年人獲取信息的權(quán)益。如在網(wǎng)絡色情控制上,就存在過度控制受眾的問題[8]。根據(jù)公安部《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》(第33號令)的規(guī)定,既不區(qū)分成年人與未成年人,也不區(qū)分有意點擊或者是無意點擊,“點擊、瀏覽和查閱色情網(wǎng)站被視為違法”,這種過度控制受眾可能會使人們擔心自己私人生活領(lǐng)域的隱私權(quán)得不到保護,進而不認同政府的規(guī)管,也可能使那些本來對政府規(guī)管持贊同態(tài)度的受眾猶豫不決。

第二,實施網(wǎng)絡信息分類責任制度。即對內(nèi)容發(fā)布者的發(fā)布責任進行分類:一是網(wǎng)絡服務提供者對自己所提供的網(wǎng)絡信息的內(nèi)容負全部責任;二是網(wǎng)絡服務提供者對其所提供的來自第三人的網(wǎng)上信息的內(nèi)容在其不違背電信保密規(guī)定時了解該信息,在技術(shù)上有可能阻止且進行阻止不超過其承受能力,在法律上其也有阻止義務時,才對內(nèi)容負責任;三是網(wǎng)絡服務提供者對只是通過他們促成使用的源自第三方的網(wǎng)上信息不承擔責任。其價值在于:一方面,這明確了法律服務者的法律責任,經(jīng)營網(wǎng)絡的人會切實負起對網(wǎng)絡內(nèi)容的責任,由網(wǎng)絡服務提供者對網(wǎng)絡信息首先進行甄別,判斷是否構(gòu)成被禁止的非法、有害的信息,從而自動進行處理,這對于清除網(wǎng)絡非法有害信息的作用要遠遠大于目前的網(wǎng)絡巡視員;另一方面,這樣的立法原則既符合互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)特性和使用特點,又和傳統(tǒng)出版的責任原則相當,不會出現(xiàn)對相同的行為出現(xiàn)網(wǎng)上和網(wǎng)下完全不同的法律責任[6]27。

第三,明確免責條款,堅持適度寬松的管制政策。為了減輕網(wǎng)絡服務提供者的負擔,鼓勵網(wǎng)絡服務提供者主動進行網(wǎng)絡管理,應當明確網(wǎng)絡管理的免責條款,給予網(wǎng)絡服務提供者在執(zhí)行法律處罰前的改正機會。對于在接到網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu)的通知后,按照要求關(guān)閉了含有禁止內(nèi)容的網(wǎng)頁鏈接,在接到網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu)的要求后,取消訂閱那些含有禁止內(nèi)容的新聞組,以及保證不在私人討論區(qū)(聊天室等)內(nèi)設定禁止內(nèi)容范圍內(nèi)的話題,在公共展示區(qū)(BBS等)內(nèi),只要在日常編輯、檢查過程中關(guān)閉了含有禁止內(nèi)容的鏈接,及時刪除了被禁止的內(nèi)容的,以及按照網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu)的要求,刪除含有禁止內(nèi)容的網(wǎng)頁等情形,應當免于承擔法律責任。

4.強化行業(yè)自律,建設伙伴關(guān)系型政府——行業(yè)關(guān)系

2001年,我國建立了中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會,在各省與直轄市也設立了地方互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會,但是,行業(yè)自律在中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會中并非中心工作,行業(yè)組織在網(wǎng)絡管理問題上的作用極其有限。

筆者認為,加強互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的自我規(guī)范,是網(wǎng)絡管理的最重要的基礎工作之一。加強互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律,需要做好以下兩點:

一是建設伙伴關(guān)系的政府—行業(yè)關(guān)系。加強政府與行業(yè)組織的溝通,確立行業(yè)組織在政府網(wǎng)絡管理中的伙伴關(guān)系者地位,改變行業(yè)組織的傳聲筒作用,強化政府與行業(yè)組織之間的信息交流。行業(yè)組織在內(nèi)部應建立完善的行業(yè)自律規(guī)范執(zhí)行機制,鼓勵成員主動執(zhí)行行業(yè)自律規(guī)范,踐行企業(yè)社會責任,自覺維護互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的良好社會聲譽。通過政府與行業(yè)組織簽訂行業(yè)自律協(xié)議等方式,提升行業(yè)組織在自我管理方面的權(quán)威與地位。

二是制定自動實施型行業(yè)自律規(guī)范?，F(xiàn)有的《互聯(lián)網(wǎng)自律公約》[9]宣示意義大于實際意義,其中的自律規(guī)定缺乏可實施性,應當鼓勵地方行業(yè)組織制定更為完善的自動實施型行業(yè)自律公約: (1)明確非法、有害信息的判定標準,鼓勵行業(yè)成員在提供或發(fā)布相關(guān)信息時首先進行自我審查,確定是否構(gòu)成被禁止傳播的信息,對于無法確定是否構(gòu)成被禁止的信息,則可提交行業(yè)組織的專門委員會予以認定;(2)加強行業(yè)組織對自律規(guī)范的執(zhí)行的指導與解釋機制,指導和鼓勵行業(yè)組織成員,自覺進行網(wǎng)絡內(nèi)容的自我審查;(3)加強行業(yè)組織對其成員的信息通報機制,及時發(fā)現(xiàn)和通知其成員所管理和提供的網(wǎng)絡服務中存在構(gòu)成或可能構(gòu)成非法有害信息的情況,便于成員及時采取糾正措施,免于法律制裁;(4)加強行業(yè)自律規(guī)范的責任力度,提高自律規(guī)范的權(quán)威性;(5)對于被告知發(fā)現(xiàn)構(gòu)成或者可能構(gòu)成非法有害信息而拒不采取糾正措施的經(jīng)營者,由行業(yè)組織及時通報政府主管部門,采取相應的法律措施。

5.強調(diào)與社會各界合作,建設參與合作型網(wǎng)絡管理機制

網(wǎng)絡發(fā)展的客觀特性,決定了僅由政府對網(wǎng)絡進行監(jiān)控和管理是難以起效的,加強網(wǎng)絡管理,防范和降低非法有害信息的侵害,必須強調(diào)政府與社會各界合作,建設參與合作型網(wǎng)絡管理機制。

首先,政府應當與行業(yè)組織或者網(wǎng)絡志愿者組織合作,由行業(yè)組織或者網(wǎng)絡志愿者組織對公眾,特別是對未成年學生的家長進行互聯(lián)網(wǎng)安全使用教育,教會家長掌握互聯(lián)網(wǎng)安全使用技巧,以便指導未成年人正確使用網(wǎng)絡,防范非法有害信息的侵害。

其次,政府與網(wǎng)絡志愿者組織合作,由政府提供部分補助資金,對網(wǎng)絡志愿者進行必要的培訓,鼓勵網(wǎng)絡志愿者組織對網(wǎng)絡內(nèi)容進行監(jiān)控,舉報存在和傳播非法有害信息的網(wǎng)站和經(jīng)營者。

最后,鼓勵公眾參與檢舉和告發(fā)非法有害信息的存在,由政府與行業(yè)組織合作,建立由遍布全國的全國性行業(yè)組織和地方性行業(yè)組織負責的“Internet100”熱線,負責受理在線投訴和舉報,收集網(wǎng)絡非法有害信息的資料,并提供給網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu),由網(wǎng)絡管理執(zhí)法機構(gòu)或(和)行業(yè)組織通知相應的網(wǎng)站采取糾正措施。

6.建立國家互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展咨詢委員會,加強網(wǎng)絡管理法制研究

應當建立國家互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展咨詢委員會,作為政府互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主管部門的咨詢機構(gòu)。建議該委員會成員可由來自行業(yè)主管部門、行業(yè)自律組織、網(wǎng)絡發(fā)展研究機構(gòu)、社會公眾的代表和專家組成。該委員會主要負責對網(wǎng)絡發(fā)展中出現(xiàn)的各種網(wǎng)絡管理問題進行專項研究,尤其是加強網(wǎng)絡管理法制化的研究,向政府提出參考建議,協(xié)助政府制定有關(guān)的法律法規(guī),及時收集社會各界對政府相關(guān)政策的反饋意見。

7.積極參與國際網(wǎng)絡管理的磋商與合作,增強溝通與理解

在互聯(lián)網(wǎng)的初期,互聯(lián)網(wǎng)用戶們把互聯(lián)網(wǎng)看做是一個沒有國家、沒有法律的空間。但是現(xiàn)在,人們不再認為互聯(lián)網(wǎng)是既不受規(guī)范,也無法規(guī)范的了,而是在關(guān)注和討論如何規(guī)范的問題[10]。由于各國在國家利益、意識形態(tài)、社會文化和法律制度方面的巨大差異,導致在非法與有害網(wǎng)絡信息的判定標準和司法管轄權(quán)方面的劇烈沖突,國際社會有必要通過加強磋商、協(xié)調(diào)與合作,尋求在非法與有害網(wǎng)絡信息的判定標準和司法管轄權(quán)的配合方面達成最低限度的共識,尤其是簽訂國際網(wǎng)絡管理方面的公約將會是更為現(xiàn)實的選擇。但是到目前為止,還沒有看到可能達成任何最低限度的網(wǎng)絡管理條約的希望。

8.盡快通過《中華人民共和國互聯(lián)網(wǎng)管理法》與《中華人民共和國保護未成年人免受有害信息影響法》

在我國,通過立法加強網(wǎng)絡管理的呼聲不絕于耳[11],必須盡快借鑒20世紀90年代中期以來,美國和歐盟一些國家的互聯(lián)網(wǎng)立法經(jīng)驗,通過頒布作為我國互聯(lián)網(wǎng)基本法的《中華人民共和國互聯(lián)網(wǎng)管理法》,宣示中國管理互聯(lián)網(wǎng)的立法原則與目標。中國管理互聯(lián)網(wǎng)的立法原則和目標應當是與其他國家基本一致的,即國際社會公認的“依法管理、行業(yè)自律和公眾教育相結(jié)合的原則”,不宜老強調(diào)我國的特殊性,否則就沒法在國際平臺上進行交流[12]。

此外,出于對未成年人保護的政府責任和公眾責任,有必要專門制定《中華人民共和國保護未成年人免受有害信息影響法》作為我國已經(jīng)制定的《未成年人保護法》的配套法。通過對危害未成年人的有害信息的層級歸類和明確,規(guī)定制作者、傳播者和網(wǎng)絡經(jīng)營者的法律責任;強制在網(wǎng)吧、中小學學校、圖書館等推廣具有屏蔽功能的專門軟件,限制未成年人接觸網(wǎng)上有害信息的途徑;強調(diào)開展對未成年人家長的公共教育,幫助家長和未成年人掌握正確的、安全的互聯(lián)網(wǎng)使用技巧;鼓勵社會公眾參與有害信息的社會監(jiān)督等措施,既鼓勵未成年人正確安全地使用網(wǎng)絡,又盡量防止網(wǎng)上有害信息對未成年人的影響[13]。

[1] 杜佳.國家信息政策法規(guī)體系研究[M].北京:北京圖書館出版社,2005:82-114.

[2] 柯妮婭.中國互聯(lián)網(wǎng)行政立法問題淺析[M]//張平.網(wǎng)絡法律評論:第5卷.北京:法律出版社,2004.

[3] 何精華.網(wǎng)絡空間的政府治理——電子治理前沿問題研究[M].上海:上海社會科學院出版社,2006: 185.

[4] 杜駿飛.網(wǎng)絡新聞學[M].北京:中國廣播電視出版社,2001:94.

[5] 鄭之.尷尬的中國大陸媒體[EB/OL].(2003-10-09) [2010-05-01].http://bbs.ynet.com/viewthread.php? tid=248963.

[6] 郝振省.中外互聯(lián)網(wǎng)及手機出版法律制度研究[M].北京:中國書籍出版社,2008.

[7] 劉晗.互聯(lián)網(wǎng)法律動態(tài)(2004年1月至2005年3月) [M]//張平.網(wǎng)絡法律評論:第8卷.北京:北京大學出版社,2007:13.

[8] 歐樹軍.網(wǎng)絡色情的法律規(guī)管[M]//張平.網(wǎng)絡法律評論:第8卷.北京:北京大學出版社,2007:73.

[9] 中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約[EB/OL].(2002-04-24) [2009-10-03].http://www.isc.org.cn/20020417/ ca39030.htm.

[10] 馬特斯爾斯·W·斯達切爾.網(wǎng)絡廣告:互聯(lián)網(wǎng)上的不正當競爭和商標[M].孫秋寧,譯.北京:中國政法大學出版社,2004:5,300.

[11] 田捷.中國互聯(lián)網(wǎng)絡法規(guī)政策狀況的反思[J].環(huán)球法律評論,2001(春季號):57;趙峰.趨利避害,不斷完善互聯(lián)網(wǎng)法制建設[J].當代通信,2003(6):55;朱文釗.向兩會進言:3·15打造中國互聯(lián)網(wǎng)法制元年[N].電腦報,2007-03-12(A04).

[12] 潘天翠.熊澄宇:互聯(lián)網(wǎng)法制建設要有前瞻性——訪清華大學教授、新聞媒體傳播研究中心主任熊澄宇[J].決策探索,2007(下/2):15.

[13] 張建文.重慶市網(wǎng)絡管理法制化建設應用研究[J].重慶郵電大學學報(社會科學版),2010(4):27-30.

The Essential Questions on Legal Construction of Chinese Network Management

ZHANGJian-wen

(Civil and Commercial L aw Department,Southwest University ofPolitical Science and L aw,Chongqing400031,China)

Legal construction of Chinese network management should change from four aspects.For the legislativeideas,it should change from order maintain mode to rights protection mode.For the management ideas,it should change from negative precaution and active control to positive communication and cooperation.For the management means,it should change from former pre-approval to supervision later.For the management mechanism,it should change from the dominance of government to the community participation.

Chinese network;network management;legalization;community participation management

D922.16

A

1673-8268(2011)01-0027-06

(編輯:劉仲秋)

2010-08-26

中共重慶市委宣傳部資助課題:網(wǎng)絡管理法制化建設研究

張建文(1977-),男,河南鄧州人,西南政法大學民商法學院副教授,法學博士,上海交通大學法學院博士后,西南政法大學俄羅斯法研究中心主任,主要從事中國民法學與俄羅斯私法學研究。

10.3969/j.issn.1673-8268.2011.01.006