祝玉倫

合同是當(dāng)代社會進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動的基本法律形式，其含義是平等主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在社會生活中，企業(yè)通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務(wù)，并以此約束對方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動，達(dá)到交易的目的，也就是說，企業(yè)通過合同這條紐帶和橋梁與其他市場主體完成采購、銷售等經(jīng)營行為以獲取最大經(jīng)濟(jì)效益。企業(yè)只要生產(chǎn)經(jīng)營，就有合同存在，同時也就伴隨合同法律風(fēng)險。

企業(yè)合同法律風(fēng)險概述

一、企業(yè)合同法律風(fēng)險概念。企業(yè)合同法律風(fēng)險是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。

二、企業(yè)合同中的主要法律風(fēng)險。

第一，合同締約過程中的法律風(fēng)險。合同的訂立是一個非常重要的階段，因?yàn)橐婪ㄓ喠⒑贤呛贤У那疤?，是履行義務(wù)、享有權(quán)利，解決糾紛和請求法律保護(hù)的依據(jù)。任何一個合同的訂立過程，都包含要約和承諾兩個階段。

常見的要約階段法律風(fēng)險有：要約誤認(rèn)為要約邀請；要約內(nèi)容不當(dāng)；要約撤回和撤銷不當(dāng)。承諾常見的法律風(fēng)險有：承諾方式不當(dāng)；將新要約當(dāng)承諾。特殊的合同訂立過程中法律風(fēng)險，主要是招標(biāo)投標(biāo)中法律風(fēng)險。與合同訂立相關(guān)的制度及法律風(fēng)險，主要有以下幾種：預(yù)約合同的法律風(fēng)險；締約過失責(zé)任；立約定金。

第二，合同主體法律風(fēng)險。任何一個合同必然需要兩個或兩個以上的當(dāng)事人，在合同中體現(xiàn)為在具體條款上方首先明確的甲方、乙方，以及在合同尾端落款和簽字蓋章。作為合同成立的一個重要要件，合同主體選擇是否正確，對于合同是否成立、合同是否有效以及合同是否能夠正常履行都有著重要影響。

代理人簽約中的法律風(fēng)險。主要有：一、無權(quán)代理的法律風(fēng)險。經(jīng)濟(jì)交往中最常見的代理權(quán)限產(chǎn)生是基于被代理人的授權(quán)，當(dāng)代理人沒有經(jīng)過授權(quán)，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不能要求被代理人承擔(dān)責(zé)任，而代理人往往沒有能力承擔(dān)責(zé)任，給企業(yè)造成的損害非常嚴(yán)重；二、超越權(quán)限代理的法律風(fēng)險；三、授權(quán)缺陷的法律風(fēng)險；四、公司章程限制的法律風(fēng)險。

交易主體非因故意的法律風(fēng)險。主要包括：一、限制民事行為能力人訂立的合同；二、無權(quán)代理人訂立的合同；三、無權(quán)處分人訂立的合同。

交易主體故意設(shè)置的法律風(fēng)險。主要包括：一、有限責(zé)任的惡意利用；二、虛構(gòu)合同主體；三、主體變更的不當(dāng)利用；四、主體不適格。

第三，合同條款的法律風(fēng)險。當(dāng)事人是通過合同確定雙方在交易中需要履行的義務(wù)和享有的權(quán)利，所以合同又被稱為當(dāng)事人之間的法律。合同內(nèi)容如果出現(xiàn)缺陷，就無法實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人最初設(shè)想的效果，因此可以說，合同條款是合同法律風(fēng)險最主要的產(chǎn)生途徑。合同標(biāo)的法律風(fēng)險主要包括：不正確使用標(biāo)的物標(biāo)準(zhǔn)名稱；未明確寫明標(biāo)的物商標(biāo)；未注意同名異物和同物異名；未寫明標(biāo)的品種、規(guī)格、花色及配套件。數(shù)量的法律風(fēng)險主要包括：數(shù)量計(jì)算方法未明確。質(zhì)量的法律風(fēng)險主要包括：質(zhì)量驗(yàn)收事項(xiàng)約定不明；質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明；委托檢驗(yàn)的費(fèi)用承擔(dān)約定不明。價款或報酬的法律風(fēng)險主要包括：計(jì)算方法約定不明；合同只約定總價；價款支付約定明確方式過于簡單。履行時間的法律風(fēng)險主要包括：未明確約定合同有效期。履行方式的法律風(fēng)險主要包括：代為履行；運(yùn)輸方式、運(yùn)輸費(fèi)用承擔(dān)、運(yùn)輸風(fēng)險負(fù)擔(dān)等約定不明。不可抗力法律風(fēng)險主要包括：對不可抗力事件范圍約定不明；事件發(fā)生后未及時通知。違約條款的法律風(fēng)險主要包括：部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責(zé)任；違約責(zé)任缺乏具體的計(jì)算方法；未設(shè)定解除合同的權(quán)利。

第四，合同履行過程中法律風(fēng)險。一個合同的履行往往存在一個過程，期間需要合同雙方或多方配合，這固然需要在合同中詳細(xì)約定相關(guān)細(xì)節(jié)，但更需要合同雙方根據(jù)實(shí)際情況以及合同的約定及時、恰當(dāng)?shù)刈龀鲅a(bǔ)充或修改。同時合同履行過程中雙方的往來函件、備忘錄、會議記錄、傳真，甚至交通票據(jù)、運(yùn)輸單、電話記錄、電子郵件等都需要甄別、管理，一旦發(fā)生糾紛，這些都發(fā)揮證據(jù)效力。

企業(yè)合同法律風(fēng)險管理內(nèi)容

針對企業(yè)合同管理中法律風(fēng)險及存在的問題，企業(yè)要想對合同風(fēng)險管理真正做到事前預(yù)防、事中控制，事后補(bǔ)救等防控措施，要注意把握以下內(nèi)容：

一、合同規(guī)章制度建設(shè)。要想將合同法律風(fēng)險管理機(jī)制打造成為一種長效機(jī)制，就必須把合同法律風(fēng)險防范納入企業(yè)各種管理制度、工作流程中，要通過規(guī)章制度來規(guī)范各部門、各崗位在合同風(fēng)險防范中的職責(zé)，建立和完善合同風(fēng)險管理制度體系，如《合同管理辦法》、《授權(quán)委托人員管理辦法》、《合同會審會簽管理辦法》等。

二、崗位業(yè)務(wù)培訓(xùn)。合同管理是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，要求有關(guān)業(yè)務(wù)人員必須具備一定的合同法及相關(guān)法律知識，因此有必要對業(yè)務(wù)人員進(jìn)行有計(jì)劃、有步驟、有重點(diǎn)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

三、授權(quán)委托證書管理。企業(yè)對外合同簽訂較多，主要是由授權(quán)委托人員對外簽訂合同，這就需要建立一整套合同授權(quán)委托制度。對授權(quán)委托證書的授權(quán)范圍、代理權(quán)限、有效期限、辦理?xiàng)l件、程序做出明確的規(guī)定，并且要對授權(quán)委托書證的年審、使用、遺失補(bǔ)辦和交還程序，對方授權(quán)委托書的出具存底等做出規(guī)定，并嚴(yán)格管理。

四、合同專用章管理。合同專用章使用管理主要包括：簽訂合同必須使用合同專用章；合同專用章由專人保管、使用、登記；合同專用章外出攜帶申請、審批、監(jiān)督、交還程序；對濫用合同專用章或合同專用章管理不善的責(zé)任者的處理等。

五、合同文本管理。企業(yè)常用的合同文本，應(yīng)起草制定規(guī)范合同文本模版，并依法適時修改。使用對方出具或起草的合同文本時，必須交法律顧問認(rèn)真審查。

六、合同評審。合同簽訂必須經(jīng)評審，評審由質(zhì)量、財(cái)務(wù)、投資、法律、價格等專業(yè)部門人員組成，只有經(jīng)評審?fù)ㄟ^的合同才能簽訂。也就是說，合同評審是合同簽約前的必經(jīng)程序。

七、招投標(biāo)管理。為體現(xiàn)公開、公正、公平，降低成本，提高質(zhì)量，企業(yè)往往采取招投標(biāo)的方式來銷售、采購，這就需要企業(yè)有完善的招標(biāo)、投標(biāo)管理，制定管理規(guī)章，對標(biāo)書的制作、購買、標(biāo)底的保密、評標(biāo)、答辯、開標(biāo)、中標(biāo)等依法做出具體規(guī)定，同時將合同管理延伸到簽約之前。

八、合同履行管理。合同從簽訂到履行完畢是要經(jīng)過一個過程的，在這個履行過程中，根據(jù)不同階段合同內(nèi)容，采取不同的法律方式，確保合同的順利履行。

九、合同預(yù)警管理。提前了解掌握合同簽訂、履行中已經(jīng)或?qū)⒁l(fā)生法律風(fēng)險，使企業(yè)在防范法律風(fēng)險搶得先機(jī)，是避免法律風(fēng)險的有效做法，因此企業(yè)要建立合同法律風(fēng)險預(yù)警機(jī)制，主要包括：合同業(yè)務(wù)人員掌握的信息反饋；動態(tài)了解、掌握客戶的信息等。

十、合同檔案管理。必須制定嚴(yán)格的歸檔制度，妥善保管合同檔案。合同依法簽訂后，承辦人員要將合同交本單位合同管理人員保管，同時自留副本備用。對與合同有關(guān)的，往來信件、電報、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及送貨、提貨、托運(yùn)、驗(yàn)收等有關(guān)憑證，貨款托收、承付憑證，有關(guān)財(cái)務(wù)單據(jù)，產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、封樣、樣品或鑒定報告等一并保管。

十一、合同糾紛處理。企業(yè)強(qiáng)化合同管理可避免許多合同糾紛，但并不能完全排除合同糾紛的產(chǎn)生。建立企業(yè)合同糾紛調(diào)處制度，明確糾紛處理原則，糾紛具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)和基本程序等。

合同法律風(fēng)險管理中應(yīng)注意的主要問題

一、增強(qiáng)企業(yè)合同法律風(fēng)險防范意識。企業(yè)的憂患意識是防范企業(yè)合同風(fēng)險的前提，只有企業(yè)員工特別是領(lǐng)導(dǎo)層的合同法律風(fēng)險防范意識得到提高，企業(yè)合同法律防范工作才能有效開展，才有可能構(gòu)建一整套企業(yè)合同法律風(fēng)險管理體系。而目前有的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對企業(yè)法律風(fēng)險防范工作認(rèn)識不足，重視生產(chǎn)經(jīng)營，輕法律風(fēng)險現(xiàn)象還相當(dāng)普遍。

二、建立健全企業(yè)法律風(fēng)險防范方面規(guī)章制度。企業(yè)規(guī)章制度的健全與否，對于一個企業(yè)的成敗具有至關(guān)重要的影響。由于我國對企業(yè)法律風(fēng)險防范方面的研究起步較晚，各企業(yè)對法律風(fēng)險防范工作認(rèn)識也不同，有的企業(yè)對法律風(fēng)險防范認(rèn)識較高的，在本企業(yè)建立了法律風(fēng)險防范規(guī)章制度；有的企業(yè)沒有認(rèn)識到法律風(fēng)險對企業(yè)的重要影響，在法律風(fēng)險防范制度建設(shè)方面還是空白?？偟膩碇v，各企業(yè)法律風(fēng)險防范制度建設(shè)普遍存在不健全、不完善，沒有形成一個完整的法律風(fēng)險防范工作體系，是法律風(fēng)險防范工作在企業(yè)無章可循，增加法律風(fēng)險防范工作的難度。

三、加強(qiáng)企業(yè)合同主辦、主管人員責(zé)任意識教育。實(shí)踐證明，人是決定合同法律防范工作的決定因素，不少合同風(fēng)險產(chǎn)生，是由于企業(yè)合同主辦、主管人員主觀原因造成的，而且有的合同法律風(fēng)險是故意造成的。

四、提高合同法律風(fēng)險預(yù)警機(jī)制反應(yīng)速度。有些合同法律風(fēng)險已出現(xiàn)苗頭，但由于預(yù)警不及時，使一些本應(yīng)解決在萌芽中的法律風(fēng)險沒有得到及時解決，增加了企業(yè)的負(fù)擔(dān)。

五、強(qiáng)化客戶資信資料調(diào)收集。掌握和了解客戶的信用情況，是企業(yè)從外部防范合同法律風(fēng)險的關(guān)鍵，所以從合同洽談簽約到履行等都要注意收集客戶有關(guān)資信資料，確保合同順利履行。

建立法律風(fēng)險預(yù)測警報系統(tǒng)，完善法治工作與經(jīng)營的融合

法律風(fēng)險作為企業(yè)經(jīng)營管理系統(tǒng)的一個子系統(tǒng)，必須強(qiáng)化法律風(fēng)險戰(zhàn)略管理，建立適合企業(yè)自身具有監(jiān)測、識別、診斷、化解法律風(fēng)險的防范機(jī)制和保障體系。成功的做法是：一是組建法律風(fēng)險管理小組，圍繞生產(chǎn)經(jīng)營、改革發(fā)展中心工作，劃分法律風(fēng)險領(lǐng)域和子目錄，收集顯性和隱性法律風(fēng)險信息，全面識別和評估，開列清單，形成風(fēng)險點(diǎn)，提出面臨哪些法律風(fēng)險，匯編《法律風(fēng)險源目錄》傳遞給決策層。二是制定《法律風(fēng)險預(yù)防、處理措施和程序規(guī)范》。對法律風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行識別、評估、剖析，將法律風(fēng)險預(yù)防、處理措施和程序規(guī)范細(xì)化到部門、管理流程和崗位，分解到人，落實(shí)到位。三是完善企業(yè)法治工作與經(jīng)營部門的融合。建立法律風(fēng)險預(yù)測警報系統(tǒng)，重視發(fā)揮法務(wù)部門在防范法律風(fēng)險工作中的重要性和主導(dǎo)作用。

（作者單位：中國有色集團(tuán)撫順紅透山礦業(yè)有限公司）