福建海峽銀行寧德分行 陳嵩林

我國商業(yè)銀行獨立董事制度探究

福建海峽銀行寧德分行 陳嵩林

近年來，我國商業(yè)銀行股改步伐日趨加快，截至2010年6月末，全國已經(jīng)有大小15家銀行獲準上市，這表明將我國商業(yè)銀行建成具有優(yōu)良公司治理結(jié)構(gòu)、現(xiàn)代企業(yè)特征的股份制商業(yè)銀行已成為金融改革的必由之路。但與此同時，金融體制中還有許多深層次的矛盾尚未解決，產(chǎn)權(quán)不清、職責不明、人治為主、結(jié)構(gòu)脆弱、監(jiān)督缺位、制約失衡等弊端對金融改革的不良影響還未消除，而獨立董事制度作為改善商業(yè)銀行公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要手段距離理想效果還有較大差距，本文就獨立董事制度在我國商業(yè)銀行中的現(xiàn)狀、作用、存在問題及改進措施進行一些探討，希望能對我國金融改革的圓滿完成有所幫助。

一、獨立董事制度在我國商業(yè)銀行的引入背景和現(xiàn)狀

（一）獨立董事的定義及設立目的

獨立董事產(chǎn)生于20世紀70年度末的美國，英文全稱為“Independent Director”，是指具有完全意志、代表公司的全體股東和公司整體利益的董事會成員。獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事物之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立判斷的關(guān)系，具有獨立性、客觀性、公正性、專家性、兼職性等特征，其中獨立性是最重要的。

最初設立獨立董事時的主要目的是想通過對董事會的內(nèi)部機構(gòu)適當?shù)赝獠炕纬蓪Α皟?nèi)部人”的外部監(jiān)督制約機制，從而完善公司治理結(jié)構(gòu)，防范經(jīng)營風險，最終保證國家經(jīng)濟的健康有序發(fā)展。同時，獨立董事能夠比較公正和客觀地發(fā)表意見，有助于保證董事會運作的公正性和透明性，從而在一定程度上維護和保障股東的權(quán)益。

（二）獨立董事制度在我國商業(yè)銀行的引入背景

1999 年，我國部分境外上市公司為適應國際規(guī)則，開始建立獨立董事制度；其后，為規(guī)范上市公司行為、維護我國證券業(yè)健康有序發(fā)展，中國證監(jiān)會于2001年8月發(fā)布《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，獨立董事制度正式步入實施階段，部分上市的股份制商業(yè)銀行開始按要求設立自己的獨立董事；2002年1月中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準則》和同年6月中國人民銀行發(fā)布的《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》進一步推動了我國商業(yè)銀行獨立董事制度的建立與完善，至此，我國上市的15家股份制商業(yè)銀行已全部設立了獨立董事。

二、獨立董事制度在我國商業(yè)銀行中的作用

由于我國與產(chǎn)生獨立董事制度的英美法系國家不同，實行的是“二元制”公司治理結(jié)構(gòu)，本身具有一個行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會，因此在獨立董事職責設定和角色定位中應充分考慮到監(jiān)事會的功能，避免監(jiān)督功能沖突和無人負責局面的出現(xiàn)。從現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)看，獨立董事因為可以獨立聘請外部審計機構(gòu)和直接參與董事會表決，具有比監(jiān)事會更主動和更直接的監(jiān)督權(quán)，因此應根據(jù)其自身特點，同時兼顧商業(yè)銀行以貨幣為經(jīng)營對象的特殊性質(zhì)，確定商業(yè)銀行獨立董事作用如下：

（一）監(jiān)督制衡作用

獨立董事的首要職責就是對控股股東濫用控股權(quán)進行制衡，通過各種手段監(jiān)督商業(yè)銀行經(jīng)營管理，最終達到防范風險和維護股東權(quán)益的目的。由于我國商業(yè)銀行股權(quán)結(jié)構(gòu)中流通股占比小、一股獨大現(xiàn)象十分普遍，這些絕對控股權(quán)股東的存在，必然使股東大會和董事會作用大打折扣，因為控股股東能夠利用手中的控股權(quán)左右商業(yè)銀行的經(jīng)營管理，進行違反市場規(guī)則的風險交易和關(guān)聯(lián)交易，從而影響銀行的健康發(fā)展，甚至可能導致金融危機。在這種情況下，監(jiān)事會由于缺乏足夠有效制約手段，無法切實履行監(jiān)督功能，這就使具有一定否決權(quán)和外部審計權(quán)的獨立董事作用顯得尤為重要，需要靠他們來有效防止控股股東為所欲為，在經(jīng)營管理的各個層次設置防范風險的關(guān)卡。

（二）約束高管作用

獨立董事可以通過審計、提名、考核、薪酬委員會等平臺，履行提出高管人員候選人、評價高管人員業(yè)績以及審定報酬方案職責，從制度上對商業(yè)銀行高管人員的資格和行為進行把關(guān)，賞優(yōu)罰劣，促使高管人員在實現(xiàn)股東利益最大化的同時依法經(jīng)營，防止因人為因素造成風險。

（三）增信拓業(yè)作用

隨著我國銀行業(yè)開放進程日益深入，商業(yè)銀行在對外開放的同時也面臨對外開拓的挑戰(zhàn)，而要想提高外資股東投資信心、增強銀行自身資金實力或是提高在外分支機構(gòu)信譽、拓展當?shù)厥袌?，建立健全有效的獨立董事制度都是必不可少的?/p>

（四）智庫軍師作用

獨立董事一般都是各行業(yè)的專家，具有其特有的專長和技能，能夠從多角度、多層次為商業(yè)銀行的改革發(fā)展提出長遠的建設性意見和建議，對我國商業(yè)銀行發(fā)展壯大起到促進作用。

三、目前我國商業(yè)銀行獨立董事制度存在的主要問題

（一）缺乏獨立性問題

確保獨立董事的獨立性是實施獨立董事制度的關(guān)鍵，也是其生命力之所在，但我國商業(yè)銀行獨立董事保持獨立性難度極大，主要體現(xiàn)在：

1、當前我國對獨立董事制度的相關(guān)規(guī)定還停留在準則、指引上，未將確立獨立董事的獨立性提升到法律的高度。

2、長期以來受計劃經(jīng)濟的影響，我國商業(yè)銀行特別是大型商業(yè)銀行中保持著濃厚的行政色彩，銀行內(nèi)部主要依靠政治手腕而不是按市場規(guī)則實行層層控制，高管人員權(quán)力過大，卻又幾乎不承擔或很少承擔責任，在這種行政化體制背景下，獨立董事很難保持獨立性。

3、絕對控股股東的存在可能使其操縱股東會和董事會對獨立董事的任免及職權(quán)行使設置阻礙，并通過薪酬手段，從利益關(guān)系上削弱獨立董事的獨立性。

（二）效用受限問題

在市場經(jīng)濟發(fā)達國家，由于存在管理經(jīng)營績效評估機構(gòu)和相當完善的經(jīng)理人市場，獨立董事多由具備專業(yè)管理能力和經(jīng)驗的人員擔任。而目前我國商業(yè)銀行獨立董事市場還不規(guī)范，從上市股份制商業(yè)銀行獨立董事結(jié)構(gòu)來看：有33人在企業(yè)或事業(yè)機構(gòu)擔任要職，占比38.37%；有46人從末有過金融從業(yè)經(jīng)歷，占比53.49%；有11人為前政府官員，占比12.8%。要這些人在短時間內(nèi)掌握履行職責所需的金融知識，提出有深度、有價值的建設性意見難度極大，這就存在一個時間和資格上的制約條件。

另一方面，現(xiàn)代商業(yè)銀行規(guī)模龐大、網(wǎng)點眾多，分支機構(gòu)所處環(huán)境各不相同，要了解其整體經(jīng)營情況需要大量的信息，而獨立董事只能通過現(xiàn)任經(jīng)營管理層的介紹和相關(guān)記錄取得履行職責所需的信息，在當前我國信息披露和傳導機制不健全的前提下，這些經(jīng)過包裝后的信息客觀存在虛假、誤導、歪曲等可能，這也限制了獨立董事效能的發(fā)揮。

（三）不良外部環(huán)境問題

西方經(jīng)濟發(fā)達國家通過長期的努力，業(yè)已形成完整而規(guī)范的信用體系，加上其大部分獨立董事本身具有較高的經(jīng)濟實力，提高個人聲譽已經(jīng)成為其發(fā)揮作用的主要動力來源。而在我國，傳統(tǒng)的信用關(guān)系主要依賴的是道德的教化而非法律約束，加上當前正面臨市場經(jīng)濟的條件下傳統(tǒng)信用體系面臨瓦解而新的公共信用還沒有形成的現(xiàn)狀，導致了嚴重的信用危機。中國財政部的一項調(diào)查發(fā)現(xiàn)，僅在2001年上半年，就有超過400個注冊會計師因為各種失信與造假行為而受到不同程度的處分。因此，這種在公共領(lǐng)域建立以契約為基礎的誠信關(guān)系的漫長過程，也給獨立董事功效的發(fā)揮制造了一個無法超越的桎梏。

四、完善我國商業(yè)銀行獨立董事制度的措施

（一）修改健全相關(guān)法律，夯實完善法源基礎

明確的權(quán)力和義務是獨立董事制度有效運行的前提，因此，應針對當前獨立董事相關(guān)法規(guī)尚未健全的現(xiàn)狀，對現(xiàn)行的《公司法》、《商業(yè)銀行法》等法規(guī)進行修訂，增加獨立董事條款，并在獨立董事制度穩(wěn)定運行一段時間后，結(jié)合運行實踐，建立完善有中國特色的《獨立董事法》，對獨立董事的職權(quán)、義務、人員來源、組織方式及薪酬安排等條件加以約束，從法律上明確獨立董事制度的地位和職責。

（二）建立商業(yè)銀行獨立董事行業(yè)自律體系，促進獨立董事的職業(yè)化

1、成立商業(yè)銀行獨立董事協(xié)會，規(guī)范獨立董事執(zhí)業(yè)行為。首先，應制定商業(yè)銀行獨立董事執(zhí)業(yè)準則，明確獨立董事執(zhí)業(yè)責任，并出臺相關(guān)獎懲措施，為獨立董事職業(yè)化確定標準框架；其次，在現(xiàn)行金融機構(gòu)高管人員任職資格管理辦法中增加獨立董事條款，從資格準入上進行把關(guān)；第三，是要改變我國商業(yè)銀行獨立董事結(jié)構(gòu)、資格不合理的現(xiàn)狀，聘請既熟悉金融業(yè)務，又有一定管理經(jīng)驗、視野開闊的專家及專業(yè)人士加入商業(yè)銀行獨立董事隊伍，為獨立董事作用有效發(fā)揮提供人員保證；第四，定期不定期對已有的和潛在的商業(yè)銀行獨立董事人選進行金融專業(yè)培訓和教育，提高其執(zhí)業(yè)水平；第五，在目前沒有專業(yè)資質(zhì)評估機構(gòu)的現(xiàn)狀下，由協(xié)會對獨立董事的資質(zhì)和經(jīng)營績效定期進行評估，提供權(quán)威的可行性論證，增強獨立董事的行業(yè)自律性；最后，引入市場機制，對商業(yè)銀行獨立董事實行優(yōu)勝劣汰，堅決清退那些不能勝任職責的獨立董事，并對違規(guī)違紀者予以處罰。?

2、建立商業(yè)銀行獨立董事事務所，完善對獨立董事的管理。獨立董事可以以加入事務所的方式執(zhí)業(yè)，實現(xiàn)獨立董事自然人責任向法人責任的轉(zhuǎn)化，一方面獨立董事事務所可以通過限制同時任職公司數(shù)量、建立任職動態(tài)檔案、規(guī)定履職時間及深度等方式有效約束獨立董事執(zhí)業(yè)行為；另一方面還可以獨立董事的抗風險能力，一旦爆發(fā)風險時能承擔起更大的損失賠償責任。

（三）改革商業(yè)銀行獨立董事薪酬發(fā)放制度，建立保險保障機制

為避免控股股東通過操縱獨立董事的薪酬導致其獨立性的削弱，應對現(xiàn)行薪酬制度進行改革：一是結(jié)合我國信用體系的建立健全，發(fā)揮聲譽激勵對獨立董事的促進作用；二是把獨立董事直接向任職商業(yè)銀行領(lǐng)取薪酬方式改為按合同向獨立董事協(xié)會領(lǐng)取，其報酬來源可從商業(yè)銀行提取獨立董事專項經(jīng)費和證券交易所從印花稅中提取一定比例兩部分解決。

此外，還應建立獨立董事的保險機制，由任職商業(yè)銀行或獨立董事事務所為獨立董事投保過失責任險，就除欺詐和故意行為以外的事項免除獨立董事個人訴訟和賠償風險。在確定保險費用的支付和保險期限時，還應考慮到當獨立董事終止任職后，其所獲保險和保障政策是否能夠持續(xù)，以消除獨立董事在采取行動時的顧慮。

（四）營造誠信的外部環(huán)境，保障獨立董事作用的有效發(fā)揮

1、完善相關(guān)的外部監(jiān)督機制。目前，許多西方發(fā)達國家都已經(jīng)建立了完善而發(fā)達的外部監(jiān)督機制，如強制的信息公布制度、股東衍生訴訟、證券交易所的自律規(guī)則等極為有效的風險訴訟機制，而我國才剛剛建立獨立董事制度，上述的制度還一片空白，因此應及早盡快建立，為獨立董事提供更多的監(jiān)督工具和手段。

2、建立有效的信用評估體系。有效的評估體系能夠促進獨立董事隊伍素質(zhì)和執(zhí)業(yè)水平的提高：一方面，商業(yè)銀行能夠隨時了解擬任獨立董事的信用狀況(資產(chǎn)和負債)和信用記錄，避免存在信用缺陷的人員進入獨立董事隊伍，從根源上設置防范關(guān)卡；另一方面，獨立董事在任職銀行中的所作所為將被準確地記入信用檔案，獨立董事一旦發(fā)生非法獲益或嚴重失職行為，將給自己留下不良信用的烙印，一直伴隨其以后的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并直接影響其未來發(fā)展，這種巨大的違規(guī)成本也必然會促進獨立董事更好地履行職責。

（五）做好獨立董事與監(jiān)事會的分工協(xié)作，形成雙管齊下的監(jiān)督局面

首先,應分清獨立董事與監(jiān)事會的不同性質(zhì)和功能，然后從二者不同監(jiān)督功能的特點出發(fā)，設計獨立董事與監(jiān)事會的職權(quán)范圍，重點加強獨立董事對控股股東及其指派的董事、高級管理人員和銀行關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督和審查。在目標一致的前提下，把握好“各行其職、各負其責、有所分工、適當交叉、相互監(jiān)督、互相依存”的原則，建立獨立董事與監(jiān)事會之間的磋商、協(xié)作機制，通過定期召開僅有獨立董事和監(jiān)事參加的會議,相互交換信息,通報情況，避免出現(xiàn)監(jiān)督真空和監(jiān)督滯后，打造一個齊抓共管、卓有成效的監(jiān)督局面。

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