鄭興旺

前幾年發(fā)生的“三聚氰胺”、“蘇丹紅”事件以及當(dāng)前“地溝油”案件，都充分表明了當(dāng)前食品安全正面臨著嚴(yán)峻形勢。從這一起“地溝油”案件來分析當(dāng)前影響查辦食品安全犯罪的“三難”問題。

“地溝油”；食品安全；銜接機制

食品安全關(guān)乎民生民利領(lǐng)域，一直倍受廣大群眾關(guān)注。近年來，一些食品經(jīng)營者、銷售者虛假宣傳、摻雜使假，濫用添加劑甚至添加有毒有害物質(zhì)等問題屢禁不止，嚴(yán)重影響人民群眾的身體健康和生命安全。

1.關(guān)于A市首例“地溝油”案件的基本案情

犯罪嫌疑人劉某自2010年5～10月間，多次以低價向浙江省瑞安市金權(quán)食品廠的金某購進(jìn)“三無”豬油120桶，批發(fā)銷售給B、C、D等縣的食雜店等經(jīng)營戶，由各經(jīng)營戶再銷售給居民、小吃店等作為餐飲原料。經(jīng)統(tǒng)計，2010年6～10月間，劉某涉嫌非法銷售不合格食用油的數(shù)額為61.1萬余元。

2.查辦食品安全犯罪的“三難”問題

在司法實踐中，查辦食品安全違法犯罪無論是在偵查階段，還是在審查逮捕、審查起訴階段都面臨著“三難”問題。

發(fā)現(xiàn)難?！缎谭ā返谌鹿?jié)第141條、第143條，規(guī)定生產(chǎn)、銷售假藥的行為，或者生產(chǎn)、銷售不符合相關(guān)安全標(biāo)準(zhǔn)的食品達(dá)到“足以”嚴(yán)重危害到人民群眾身體健康的程度，就構(gòu)成犯罪，此類犯罪沒有把“造成嚴(yán)重后果”作為犯罪的構(gòu)成要件。因此，在實踐中，對此類違法犯罪行為的處罰，國家更多的是采用行政處罰的手段，相較于這些不法商人敢于冒著觸犯刑罰的風(fēng)險獲取的高額利潤而言，行政執(zhí)法機關(guān)處罰的力度顯然過低，達(dá)不到震懾的效果。對行政執(zhí)法過程中對食品安全的現(xiàn)場檢查，更多的是在“表面”上進(jìn)行，看經(jīng)營產(chǎn)品是否是“三無”產(chǎn)品，有無QS認(rèn)證標(biāo)識，導(dǎo)致了發(fā)現(xiàn)難問題。

調(diào)查取證難。集中體現(xiàn)在三個方面，首先是技術(shù)取證難。查封扣押疑似不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品所需的技術(shù)要求就高于其它物體，如何在扣押當(dāng)時或送檢期間讓它保持“穩(wěn)定”狀態(tài)，本身就是一項技術(shù)難題，取證不及時、抽樣不科學(xué)、查封不規(guī)范等問題，都會影響檢材的鑒定結(jié)論的可信度，給后續(xù)工作帶來難度；其次是鑒定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。國家對食品安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)有著兩套標(biāo)準(zhǔn)，一個是強制性標(biāo)準(zhǔn)，另一個是推薦性標(biāo)準(zhǔn)，送檢材料的檢測鑒定主要是依據(jù)強制性標(biāo)準(zhǔn)還是推薦性標(biāo)準(zhǔn)還沒形成一致，鑒定標(biāo)準(zhǔn)引用不正確，差別很大，往往會造成合格與不合格的區(qū)別。而且，目前無論是強制性標(biāo)準(zhǔn)還是推薦性標(biāo)準(zhǔn)涵蓋的食品衛(wèi)生各項健康指標(biāo)（參數(shù)）都不夠全面，容易造成鑒定偏差、失誤，所以鑒定機構(gòu)也不輕易出具鑒定結(jié)論；第三是危害食品安全類犯罪案件，因其從生產(chǎn)、銷售、流通到最后消費中間環(huán)節(jié)多，消費者散雜，給調(diào)查取證帶來了一定的難度。以該案為例，犯罪嫌疑人劉毓恩從2010年5～10月間，把疑似“地溝油”銷售給市區(qū)、各鄉(xiāng)鎮(zhèn)、學(xué)校、縣、市的食用油零售商、小吃店、快餐店、油炸食品攤販及周邊居民，涉及面廣，因為使用或食用者多是散戶，使用或再次銷售食用油的頻率較高，加之進(jìn)貨渠道并非單一，偵查機關(guān)在立案之初調(diào)查取證存在一定的難度。獲得的證人證言，也只能證實嫌疑人曾經(jīng)有將食用油銷售給上述單位或個人，但具體銷售數(shù)量無法進(jìn)一步確認(rèn)。

法律適用難。懲治食品安全類犯罪往往存在法規(guī)競合，可能觸犯“生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪”、“生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪”，也可能觸犯“非法經(jīng)營罪”。危害食品安全犯罪案件因為侵害的對象涉及面廣、時間長、造成的后果難以估算，因此在司法實踐中，檢察機關(guān)在特別條款法定刑低于一般條款時首先想到的是依照重法優(yōu)于輕法的原則依法起訴，想通過對此類違法犯罪行為從重起訴，以達(dá)到法律效果、政治效果和社會效果的有機統(tǒng)一。但審查食品安全類犯罪案件通常會遇到法律適用難的困惑。

以犯罪嫌疑人劉毓恩銷售疑似“地溝油”案件為例，該案在審查起訴階段，承辦人優(yōu)先想到的是能否以“非法經(jīng)營罪”對犯罪嫌疑人定性起訴。如果非法經(jīng)營罪最后得到法院認(rèn)定，那劉毓恩的犯罪情節(jié)無疑應(yīng)認(rèn)定情節(jié)特別嚴(yán)重，依法應(yīng)處五年以上有期徒刑并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)，則對此類違法犯罪行為人能起到震懾作用。在案件審查中，劉毓恩的行為能否以非法經(jīng)營罪來評價，關(guān)鍵是能否將劉毓恩未獲得食品流通許可證營業(yè)執(zhí)照等經(jīng)營證照而從事食用油銷售的行為認(rèn)定為刑法第二百二十五條第四項規(guī)定的“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”？《刑法》對非法經(jīng)營罪的罪狀表述是“違法國家規(guī)定，有下列行為之一……”，并未規(guī)定非法經(jīng)營的產(chǎn)品必須是國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的產(chǎn)品?！妒称沸l(wèi)生法》第二十六條明確規(guī)定“食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)和食品商販，必須先取得衛(wèi)生許可證方可向工商行政管理部門申請登記或者變更登記”，卻沒有直接在相關(guān)條文中規(guī)定違反此規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，因此，檢察機關(guān)最終決定將該案以“銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪”起訴。事實上，就該案中犯罪嫌疑人而言，以銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪起訴，明顯偏輕，因為若以該罪對犯罪嫌疑人追究刑事責(zé)任，只能在三年以下有期徒刑或者拘役這一幅度內(nèi)量刑，達(dá)不到懲治和預(yù)防食品安全犯罪的目的。

3.建議及對策

打擊食品安全領(lǐng)域犯罪民心所向，大勢所趨，檢察機關(guān)刻不容緩，對于全市檢察機關(guān)而言，這也是一項全新的工作，承擔(dān)著維護(hù)一方安定的壓力，同時也充滿著挑戰(zhàn)，是學(xué)習(xí)實踐的過程。我們要不斷深入研究新形勢下打擊食品犯罪工作的新方法、新方式，善于總結(jié)食品安全違法犯罪的新特點、新規(guī)律，努力使查辦食品安全犯罪過程變成保障和改善民生的過程。

一要建議完善相關(guān)立法。目前，針對食品安全領(lǐng)域最權(quán)威的法律就是十一屆全國人大常委會第七次會議審議通過的《食品安全法》，食品安全法的主要內(nèi)容，可以歸結(jié)為強化食品以及食品相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者以及監(jiān)管者的食品安全法律責(zé)任，明確規(guī)定了民事責(zé)任、行政責(zé)任，但沒有直接在相關(guān)條文中規(guī)定刑事責(zé)任。建議出臺相關(guān)司法解釋，加大對此類違法犯罪量刑幅度，提高打擊的威懾力。同時完善相關(guān)食品檢測標(biāo)準(zhǔn)，明確鑒定資質(zhì)部門及其職責(zé)、義務(wù)，進(jìn)一步規(guī)范食品安全檢測程序。

二要健全“兩法”銜接機制。注重加強與相關(guān)行政執(zhí)法部門配合和執(zhí)法信息交流，擴展執(zhí)法視角，實現(xiàn)對執(zhí)法情況的同步監(jiān)督，力求刑事司法和行政執(zhí)法銜接從松散型向緊密型轉(zhuǎn)變。注重加強對食品安全違法犯罪的提前介入，對行政執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中遇到的法律政策界限和證據(jù)的取得、保全、轉(zhuǎn)換等問題，及時提供咨詢、幫助，監(jiān)督糾正行政執(zhí)法機關(guān)、偵查機關(guān)取證不及時、抽樣不科學(xué)、查封不規(guī)范等問題，引導(dǎo)上述機關(guān)收集、提取和固定證據(jù)，為后續(xù)案件順利提起公訴提供有利條件，提升執(zhí)法的法律效果、社會效果和政治效果。

三要加強業(yè)務(wù)知識的學(xué)習(xí)。檢察機關(guān)要主動將監(jiān)督觸角伸向食品安全領(lǐng)域，特別是群眾反映大、呼聲高的食品安全事件，加大打擊力度，追究一批，查辦一批以往被刑事司法“遺忘”的食品犯罪案件。食品安全領(lǐng)域牽涉的知識很多，辦案人員除要求具備相關(guān)專業(yè)知識外，要善于依托相關(guān)鑒定機構(gòu)對送檢樣本的主要理化指標(biāo)檢驗的基礎(chǔ)上，運用醫(yī)理、生活常識及有關(guān)規(guī)定確認(rèn)被檢測物質(zhì)的法律屬性，以彌補專業(yè)知識的不足。

四要加大預(yù)防食品安全犯罪宣傳力度。食品安全關(guān)乎人民的身體健康，需要進(jìn)行廣泛宣傳。只有消費者群體充分了解了食品安全犯罪的危害性，就會自覺抵觸不合格的食品，就會調(diào)動最廣大群眾舉報的積極性，在一定程序上就解決了行政監(jiān)管活動中發(fā)現(xiàn)難、查處難的問題。令人欣慰的是，國家正組織包括衛(wèi)生部在內(nèi)的多家單位進(jìn)行“地溝油”快速簡易檢測工具。相信有了這個工具，群眾對安全消費就會多了一道保障，對司法機關(guān)、政府的公信力多一份信心。