周琳

【摘要】商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權性質(zhì)決定了對其的預防性保護可以建立在知識產(chǎn)權請求權的基礎上,對可能妨礙其權利行使的行為,所有人可以基于該請求權行使預防妨礙請求權,這種保護方式不僅與商業(yè)秘密知識產(chǎn)權性質(zhì)相符合,而且對商業(yè)秘密的預防性保護方式也不再僅限于合同約定這種單一的方式。建立在知識產(chǎn)權請求權基礎上的商業(yè)秘密預防性保護可以對商業(yè)秘密予以更全面的保護。

【關鍵詞】商業(yè)秘密 知識產(chǎn)權請求權 預防性保護 公平責任

商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權

商業(yè)秘密是一種財產(chǎn)權。關于商業(yè)秘密性質(zhì)的學說,大體可歸納為兩大類:財產(chǎn)權說與非財產(chǎn)權說。

商業(yè)秘密的非財產(chǎn)權說,即認為商業(yè)秘密不是一種財產(chǎn)權。但其并未對商業(yè)秘密的法律性質(zhì)作更進一步的界定,這是由于商業(yè)秘密的秘密性,所有人不能向義務人說明其權利范圍和權利內(nèi)容。在否定商業(yè)秘密財產(chǎn)權屬性的基礎上,有兩個學說對商業(yè)秘密的法律屬性作了進一步的界定。一種學說認為商業(yè)秘密具有人格權屬性,即認為對商業(yè)秘密的侵犯是對具有人格性質(zhì)的營業(yè)活動的侵害。另一種學說認為商業(yè)秘密是一種企業(yè)權,是企業(yè)財產(chǎn)的一個權利客體,是企業(yè)設立并從事經(jīng)營活動的基礎。

商業(yè)秘密的財產(chǎn)權說,即認為商業(yè)秘密是具有價值性的。首先,商業(yè)秘密是為所有人享有的利益,而這類給所有人帶來利益的信息就是財產(chǎn)權的客體。其次,商業(yè)秘密的價值性能為所有人帶來經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢,所有人通過對商業(yè)秘密的掌握能讓其在市場經(jīng)濟中獲得更多的物質(zhì)利益或在市場競爭中獲得更多的相對優(yōu)勢,這與具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的財產(chǎn)權是相一致的。此外,法律并不禁止商業(yè)秘密的轉讓,因此其應是具有交換價值的,否則合同的對價性將無法體現(xiàn)。

商業(yè)秘密是一種絕對權。商業(yè)秘密財產(chǎn)權說肯定商業(yè)秘密的財產(chǎn)權屬性,在此基礎上,其又可分為絕對財產(chǎn)權說、相對財產(chǎn)說與財產(chǎn)價值說。絕對財產(chǎn)權說認為商業(yè)秘密權在本質(zhì)上是一種絕對權,它能如其他財產(chǎn)一樣被所有人占有、使用、收益、處分,包括許可使用、轉讓、繼承、贈與等。持商業(yè)秘密是一種相對財產(chǎn)權觀點的學者認為,由于商業(yè)秘密的秘密性,其既不能如動產(chǎn)物權通過交付來確定權利的歸屬,也不能如不動產(chǎn)物權般通過登記來明確權屬,又因為商業(yè)秘密的秘密性,其并不排斥他人通過反向工程等合法的途徑來獲得并使用同樣的商業(yè)秘密,因此它是一種相對財產(chǎn)權。財產(chǎn)價值說認為商業(yè)秘密是一種能給權利人帶來價值的信息,雖然其不具有排他性,但其能為所有人予以事實上的獨占使用。

商業(yè)秘密是一種絕對財產(chǎn)權。絕對權,又稱對世權,指權利不需要義務人為積極的行為予以協(xié)助即可實現(xiàn),其中義務人為不特定的主體。上述絕對權的特點于商業(yè)秘密中均有充分體現(xiàn)。首先,除所有人之外的任何人均負有不侵害他人商業(yè)秘密的不作為義務,因此商業(yè)秘密在本質(zhì)上是一種對世權,而非對人權。其次,商業(yè)秘密作為一種財產(chǎn)只能為權利主體所占有、使用、收益及處分,因此其具有專屬性。商業(yè)秘密的排他性體現(xiàn)在任何人對商業(yè)秘密的非法妨礙、侵犯,所有人均可以要求對這種危險予以消除或?qū)@種行為予以阻止。

商業(yè)秘密是一種知識產(chǎn)權。美國1985年修訂的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》中羅列了商業(yè)秘密包括的各類形式,而1996年的《經(jīng)濟間諜法》可謂用此種列舉模式將商業(yè)秘密的范圍無限擴大,包括“各種形式和種類的金融、商業(yè)、科學、技術、工藝、程序、方案或者密碼,無論是有形的還是無形的,也不論是否以及如何通過物理的、電子的、描述的、攝影的或者書面的方式存儲、編輯或記憶”。①我國在1995年《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中指出:“商業(yè)秘密包括設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息?！睆闹锌芍?商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式十分多樣且難以界定,其可以以有形具體亦或以無形抽象的形式存在,但無論其外在表現(xiàn)形式或依附于何種載體而存在,它的價值性并不是產(chǎn)生于上述載體中,而是載體中蘊含信息的價值,無論是經(jīng)營信息還是技術信息,其都是智力勞動成果的集中體現(xiàn)。從這個角度看,商業(yè)秘密是源于智力創(chuàng)造的非物質(zhì)化的財產(chǎn)權,即是一種知識產(chǎn)權。

相對于著作、商標和專利等三大傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權,商業(yè)秘密具有自身的特殊性。第一,傳統(tǒng)知識產(chǎn)權中的商標權和專利權的取得需要國家公權力機關的授予,而商業(yè)秘密由于具有秘密性,所以只要符合構成要件中的“三性”就自動獲得;第二,法律授予傳統(tǒng)知識產(chǎn)權一定的壟斷權是附有時間限制的,但商業(yè)秘密由于其特殊性,所以只要它能維持自身的秘密性,法律對它的保護就是沒有時間限制的;第三,傳統(tǒng)知識產(chǎn)權具有絕對的排他性,對于同一項知識產(chǎn)品不允許有兩個或兩個以上同一屬性的知識產(chǎn)權并存,而商業(yè)秘密由于其權利的獲得并不以公開為代價,因此法律對其他主體以反向工程或自行研發(fā)等方式而獲得信息的行為不認為是對商業(yè)秘密的侵犯。

預防性保護是基于知識產(chǎn)權請求權的當然內(nèi)容

物權是權利人依法對一定的事物所享有的獨占性的支配權,包括占有、使用、收益、處分等四項權能。物權排除權利人外的任何人對物的侵害,具有絕對性、排他性等特點。當物權的上述權能遭到侵害或有被侵害之虞時,權利人為了使其權利恢復至圓滿狀態(tài)而請求侵害人或妨礙人為或不為一定行為的權利,這類權利就是物上請求權。

商業(yè)秘密權作為一種特殊的知識產(chǎn)權,其如物權般也具有絕對性、排他性及對世性,它可以不通過任何中介或他人行為的介入來實現(xiàn)對商業(yè)秘密的支配。基于商業(yè)秘密權的上述屬性,在商業(yè)秘密權遭受侵害或有被侵害的危險之時,所有人也可以基于商業(yè)秘密知識產(chǎn)權的屬性而行使“物上請求權”,包括返還請求權、妨害排除請求權和妨害預防請求權。

目前,很多國家都有自己的知識產(chǎn)權請求權制度。日本知識產(chǎn)權請求權體系中的差止請求權就是指在知識產(chǎn)權被侵害或者有被侵害之虞時,知識產(chǎn)權所有人可要求停止侵害、預防妨害、銷毀清除侵權設備或進行其他必要的預防行為。由于知識產(chǎn)權請求權與債權請求權在請求權基礎、請求權作用及請求權內(nèi)容等方面均存有不同,因此很多國家都將知識產(chǎn)權請求權與債權請求權予以區(qū)分。也有學者認為應在現(xiàn)有的物上請求權與知識產(chǎn)權請求權的基礎上建立我國的絕對權請求權體系,以物權、人格權與知識產(chǎn)權這類絕對權為基礎。②

依法律屬性將請求權予以區(qū)分的最大法律意義在于,知識產(chǎn)權上的請求權是其排他性和專有性的體現(xiàn),以恢復權利被侵害前的圓滿狀態(tài)為目的,因此不要求有損害結果,也不以主觀上的故意或過失為要件;損害賠償請求權是以填補損失為目的,因此需要有實際損害、因果關系這兩個要件,并且需要舉證證明行為人主觀上具有過錯。在兩者關系上,當針對商業(yè)秘密的侵權發(fā)生后,所有人可以基于知識產(chǎn)權上的請求權要求停止侵害和返還被盜用的商業(yè)秘密;當商業(yè)秘密處于一種將被侵害的威脅中時,所有人也可以基于知識產(chǎn)權上的請求權要求預防妨害。可見,預防性保護是基于商業(yè)秘密知識產(chǎn)權上請求權的當然內(nèi)容之一。

商業(yè)秘密預防性保護對策

我國對商業(yè)秘密的保護起步較晚,對商業(yè)秘密的保護也沒有專門立法,只是依靠《合同法》、《勞動合同法》及《反不正當競爭法》等法律對商業(yè)秘密予以保護,其中《反不正當競爭法》是我國保護商業(yè)秘密的最主要法律。

由于受大陸法系的影響,我國一直將侵犯商業(yè)秘密的行為視為不正當競爭行為之一,法律不僅保護市場競爭者的利益,而且還需維護整個市場的公平秩序。也就是說,商業(yè)秘密作為競爭法的保護對象,其本身不是絕對權利,它只是作為商業(yè)上固有的事實關系,在受到損害時依《反不正當競爭法》可受保護的合法利益。加入WTO后,我國也接受了商業(yè)秘密知識產(chǎn)權的屬性,而將對商業(yè)秘密的保護作為反不正當競爭行為予以保護的方式已不能與其知識產(chǎn)權的屬性相適應,也不能滿足除市場經(jīng)營者外各方主體對商業(yè)秘密保護的需求,而且還會造成對商業(yè)秘密性質(zhì)的歧義理解。因此在對將侵犯商業(yè)秘密、破壞市場秩序的行為納入不正當競爭法予以規(guī)制的立法模式予以肯定的同時,還應將商業(yè)秘密作為一種特殊的知識產(chǎn)權予以保護,從而滿足一般民事主體商業(yè)秘密保護的訴求。

肯定商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權性質(zhì),對于商業(yè)秘密的預防性保護具有重要的意義。我國《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密的保護僅限于對其的現(xiàn)實侵害,由于對商業(yè)秘密的潛在侵害并未對市場的秩序有任何的破壞和影響,所以它不能在現(xiàn)行的《反不正當競爭法》下得到救濟,因此更需要建立產(chǎn)權式保護方式,這不僅可以使其與商業(yè)秘密的性質(zhì)相符合,而且還可以對商業(yè)秘密予以更全面的預防性保護。

(作者為沈陽師范大學法學院講師、大連海事大學國際法學博士研究生)

注釋

①劉妙香,白恒晶:“美國《經(jīng)濟間諜法》對商業(yè)秘密的超強度保護”,《法學雜志》,2002年第4期,第45頁。

②溫世揚,廖煥國:“論物權的民法保護之范式—以物上請求權與侵權請求權為中心考察”,《中南大學學報》(社會科學版),2004年第10期,第31~32頁。