論我國商業(yè)秘密法律保護的完善

李燦

何為商業(yè)秘密？《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。我國商業(yè)秘密法律保護制度的建立是以《反不正當(dāng)競爭法》的實施為標(biāo)志，但如何完善商業(yè)秘密的法律保護在我國仍然是一個重要的課題。

一、我國商業(yè)秘密法律現(xiàn)狀

商業(yè)秘密是一種重要的知識主權(quán)，通常具有巨大的商業(yè)價值，因此企業(yè)對商業(yè)秘密都高度重視，但商業(yè)秘密侵權(quán)行為的發(fā)生亦非常普遍。商業(yè)秘密保護立法在我國經(jīng)歷了從無到有，從簡單到完善的發(fā)展過程，最早可以追溯到1987年的《技術(shù)合同法》，現(xiàn)已初步形成了以《反不正當(dāng)競爭法》為核心，以刑法、合同法、程序法、勞動法及相關(guān)司法解釋、行政法規(guī)、規(guī)章等為輔助的較為完整的法律體系和保護制度。以上法律的頒布和實施使我國商業(yè)秘密保護基本上實現(xiàn)了有法可依、有例可循，并且對推動我國商業(yè)秘密保護和促進企業(yè)科技創(chuàng)新發(fā)揮了非常重要的作用。

（一）反不正當(dāng)競爭法保護

標(biāo)志著商業(yè)秘密保護制度在我國正式確立的是1993年我國頒布實施的《反不正當(dāng)競爭法》。該法的施行，是迄今商業(yè)秘密在我國得以保護最為核心的法律，同時該法首創(chuàng)我國商業(yè)秘密保護立法模式，即商業(yè)秘密在競爭法范疇內(nèi)得以保護。該法第10條明確規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。” 該條明確了秘密性、價值性、保密性這三性是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，同時也明確了技術(shù)信息和經(jīng)營信息是商業(yè)秘密的保護范圍，并且該條在揭示商業(yè)秘密本質(zhì)特征的基礎(chǔ)上進一步規(guī)定了商業(yè)秘密的侵權(quán)種類，除此，《反不正當(dāng)競爭法》其他條款還對侵犯商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和行政責(zé)任做了明文規(guī)定。

（二）刑法保護

侵犯權(quán)利人的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的的民事責(zé)任和行政責(zé)任在《反不正當(dāng)競爭法》中予以了明文規(guī)定，但該法沒有涉及到侵犯商業(yè)秘密的刑事責(zé)任。我國1997年《刑法》對侵犯商業(yè)秘密罪做了新的規(guī)定，該法第219條規(guī)定：“侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下的有期徒刑，并處罰金?！?/p>

（三）程序法保護

我國民事訴訟法及其司法解釋、仲裁法是程序法有關(guān)商業(yè)秘密保護的主要體現(xiàn)?！睹袷略V訟法》第120條規(guī)定，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

（四）合同法保護

《合同法》對商業(yè)秘密的保護主要體現(xiàn)在當(dāng)事人在合同的訂立、履行過程中應(yīng)當(dāng)保守商業(yè)秘密以及泄密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任?！逗贤ā返?3條規(guī)定“當(dāng)事人在訂立合同中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或不正?dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。相關(guān)當(dāng)事人在技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、承攬合同的訂立、履行過程中應(yīng)當(dāng)履行的保密義務(wù)在合同法分則亦做了相應(yīng)明確的規(guī)定。

（五）勞動法保護

勞動法上述相關(guān)法律保護的基礎(chǔ)上進一步提高了商業(yè)秘密保護的可操作性、擴大了商業(yè)秘密的保護領(lǐng)域。具體體現(xiàn)在《勞動法》第22條、《勞動合同法》第23條、24條規(guī)定了用人單位對員工享有競業(yè)禁止的權(quán)利、勞動者對用人單位的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。另外，這兩部法律具體規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的救濟措施，包括停止侵害、違約金、繼續(xù)履行、損害賠償甚至解除合同等。

（六）其他法律保護

《科學(xué)技術(shù)進步法》中規(guī)定“篡改、假冒或者以其他方式侵害他人著作權(quán)、專利權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科學(xué)技術(shù)成果權(quán)，非法竊取技術(shù)秘密的，依照有關(guān)法律規(guī)定處理?！薄侗Ｊ貒颐孛芊ā芬?guī)定“國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中的秘密事項、科學(xué)技術(shù)中的秘密事項，屬于國家機密的組成部分，受該法保護?！背耍覈€有很多的法規(guī)、規(guī)章、司法解釋對商業(yè)秘密保護做了細(xì)化規(guī)定。如最高人民法院《關(guān)于審理科技糾紛案件的若干問題的規(guī)定》是我國各級人民法院處理商業(yè)秘密的合同糾紛、侵權(quán)糾紛案件需要遵循的重要規(guī)定。

二、我國現(xiàn)有商業(yè)秘密法律保護中的主要問題

我國商業(yè)秘密保護立法無論是數(shù)量還是質(zhì)量都已取得很大成就，但是經(jīng)過對現(xiàn)有商業(yè)秘密立法進行梳理，我們不難發(fā)現(xiàn)我國商業(yè)秘密保護現(xiàn)有立法仍然存在著諸多問題和不足，仍需進一步完善。

（一）商業(yè)秘密保護立法相對分散，原則性有余，操作性不強

如前所述，我國在現(xiàn)有立法上對商業(yè)秘密保護所涉及的法律法規(guī)眾多，不僅體現(xiàn)在反不正當(dāng)競爭法、程序法、刑法、勞動法、合同法等法律層面的規(guī)定，更有諸多相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋的規(guī)定。因此，我國商業(yè)秘密保護立法看似全面，實則分散，不可否認(rèn)仍然存在諸多弊端。首先，立法之間缺乏協(xié)調(diào)統(tǒng)一。分散不統(tǒng)一的多層級立法，法出多門，必然導(dǎo)致各層級立法缺乏協(xié)調(diào)性，因此法律沖突的產(chǎn)生不可避免。具體到司法由于各個法律法規(guī)規(guī)章等都是立足從某一方面來進行規(guī)定，因此致使對商業(yè)秘密的法律保護司法實踐中法官法律適用難度加大，導(dǎo)致法律適用的不統(tǒng)一和司法不公；其次，由于各個法律法規(guī)規(guī)章等都是從某一方面來進行規(guī)定，因此致使在對商業(yè)秘密調(diào)整范圍的界定上存在較大的分歧。如《反不正當(dāng)競爭法》在調(diào)整商業(yè)秘密時規(guī)定適用范圍是經(jīng)營者與經(jīng)營者之間的關(guān)系，《合同法》則只對轉(zhuǎn)讓中的商業(yè)秘密進行規(guī)定，《勞動法》則只從職工與企業(yè)之間的勞動合同關(guān)系角度來對如何商業(yè)秘密保護做出概括性規(guī)定，以上三部法律充分暴露了我國對商業(yè)秘密調(diào)整范圍的局限性，而法律調(diào)整的局限性必然帶來法律適用的障礙；第三，各個法律法規(guī)的規(guī)定過于原則，導(dǎo)致立法真空地帶的出現(xiàn)，極不利于對當(dāng)事人權(quán)利的保護。比如《反不正當(dāng)競爭法》雖然何為商業(yè)秘密、商業(yè)秘密的必備構(gòu)成要件及侵犯商業(yè)秘密的行為各類進行了規(guī)定，但該法對商業(yè)秘密的歸屬、商業(yè)秘密的權(quán)利主體等問題都沒有作出具體的規(guī)定，極不利于對權(quán)利人的保護。endprint

（二）對侵權(quán)行為的懲罰和打擊力度不夠

雖然我國在1997年刑法中增加規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密構(gòu)成犯罪時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，這無疑填補了我國商業(yè)秘密侵權(quán)的刑事懲治真空，但我們?nèi)匀粺o法回避當(dāng)前我國在懲處商業(yè)秘密侵權(quán)上其他法律責(zé)任處罰力度過輕的弊病。首先，對侵權(quán)行為的認(rèn)定過窄?！斗床徽?dāng)競爭法》第十條將商業(yè)秘密侵權(quán)主體限定為經(jīng)營者，導(dǎo)致對侵權(quán)主體的認(rèn)定較窄，同時，該法只規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的四種行為，致使許多其它商業(yè)秘密侵權(quán)行為無法受到法律制裁；第二，對侵權(quán)賠償?shù)拿袷仑?zé)任力度明顯不夠。以侵權(quán)期間所獲利潤作為民事?lián)p害賠償計算依據(jù)是反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)秘密侵權(quán)賠償?shù)囊?guī)定，但此種賠償是一種恢復(fù)性賠償，我國反不正當(dāng)競爭法及其它相關(guān)立法 并沒有對商業(yè)秘密的惡意侵權(quán)規(guī)定懲罰性賠償。第三，對行政處罰形式的規(guī)定單一。反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)秘密侵權(quán)行為進行行政處罰時承擔(dān)的行政責(zé)任僅限于罰款，單一各類的行政處罰難以實現(xiàn)對侵權(quán)行為的懲處。

（三）商業(yè)秘密訴訟保護不健全

第一，商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟保全制度不完善。我國在相關(guān)法律中專門規(guī)定了著作權(quán)、商標(biāo)、專利侵權(quán)訴訟的訴前財產(chǎn)保全、證據(jù)保全等，商業(yè)秘密亦屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇，并且在現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)范疇中其地位越來越重要，商業(yè)秘密遭受侵犯一旦被公之于眾，難以估量給權(quán)利人可能帶來的損失。商業(yè)秘密侵權(quán)訴諸法律，如何對商業(yè)秘密采取保全措施從而避免權(quán)利人受到“二度傷害”，我國均未在現(xiàn)有的訴訟法律均未在程序上作出相應(yīng)規(guī)定。第二，在處理商業(yè)秘密侵犯的刑事訴訟和行政訴訟案件中如何防范商業(yè)秘密的進一步泄露等問題，我國現(xiàn)有刑事訴訟法和行政訴訟法均未有相關(guān)程序保護規(guī)定。第三，商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任亦應(yīng)當(dāng)有別于民事訴訟的“誰主張，誰舉證”。

三、加強商業(yè)秘密法律保護的思考

保護商業(yè)秘密不受侵犯首先應(yīng)當(dāng)建立在權(quán)利人自身重視和努力的基礎(chǔ)上，但與此同時，建立和營造一個良好健全的法制環(huán)境不可缺少。不可否認(rèn)，我國當(dāng)前在商業(yè)秘密的法律保護上仍然突顯諸多不足，因此構(gòu)建一個良好的商業(yè)秘密保護法律環(huán)境尤為關(guān)鍵。

（一）完善我國商業(yè)秘密法律保護制度

1. 在現(xiàn)有立法基礎(chǔ)上盡快出臺專門的商業(yè)秘密保護法

在當(dāng)今社會，市場競爭不斷加劇，同時科學(xué)技術(shù)亦突飛猛進、迅猛發(fā)展，在此種背景下，企業(yè)得以生存和發(fā)展的重要條件之一即是商業(yè)秘密，商業(yè)秘密法律保護制度是知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系的重要組成部分。我國商業(yè)秘密保護立法分散、不統(tǒng)一、法條之間缺乏協(xié)調(diào)統(tǒng)一性，現(xiàn)有立法現(xiàn)狀與知識產(chǎn)權(quán)的重要性已凸顯出越來越不相稱、越來越不相協(xié)調(diào)。商業(yè)秘密同著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)均屬于重要的知識產(chǎn)權(quán)，與著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)保護相適應(yīng)，我國制定了專門的《著作權(quán)法》、《專利法》和《商標(biāo)法》，實踐中，有關(guān)商業(yè)秘密侵權(quán)的訴訟行為也越來越普遍和復(fù)雜，因此，制定專門的商業(yè)秘密保護法來加強對商業(yè)秘密的保護勢在必行。

2. 加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度

商業(yè)秘密的法律保護已然是一個國際性問題，重視對商業(yè)秘密的法律保護這一問題在市場經(jīng)濟發(fā)達的國家已經(jīng)取得共識，因此，為進一步促進我國與他國在商業(yè)秘密法律保護步調(diào)上的銜接協(xié)調(diào)，商業(yè)秘密侵權(quán)懲處力度的加大首當(dāng)其沖。加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度從而對侵權(quán)人造成足夠的威懾，我們從以下幾個方面著手： 第一，應(yīng)當(dāng)增加商業(yè)秘密侵權(quán)的民事?lián)p害計算依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，除根據(jù)反不正當(dāng)競爭法規(guī)定以侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤來計算損害賠償，還可以增加以受害人遭受的損失為標(biāo)準(zhǔn)計算損害賠償，同時還可以借鑒其它知識產(chǎn)權(quán)立法規(guī)定法定賠償。第二，建立懲罰性賠償制度。商業(yè)秘密侵權(quán)行為的損害賠償可以借鑒商標(biāo)法、專利法等規(guī)定建立懲罰性賠償制度，懲罰性賠償金能增加侵權(quán)行為人的侵權(quán)成本，從而對侵權(quán)人產(chǎn)生較大的威懾作用，從而提高其守法的自覺性。第三，加大商業(yè)秘密的行政保護力度。行政保護較司法保護具有主動性和職權(quán)性等特點，充分發(fā)揮行政管理部門的專業(yè)優(yōu)勢能更好的實現(xiàn)對商業(yè)秘密的保護，因此，對商業(yè)秘密的行政處罰除了罰款我們還可以適用行政處罰法的吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、賠償?shù)狼傅刃姓幜P種類。

3. 完善商業(yè)秘密的訴訟程序

首先，可以參考著作權(quán)、專利、商標(biāo)的相關(guān)法律規(guī)定對商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟規(guī)定專門的證據(jù)保全、訴前財產(chǎn)保全和訴前禁令等制度。這樣，一旦權(quán)利人的商業(yè)秘密受到侵犯引發(fā)訴訟，在訴訟程序中權(quán)利人可以根據(jù)案件具體情況選擇申請證據(jù)保全、財產(chǎn)保全或采取訴前禁令，這些措施的采取能夠在很大程度上降低權(quán)利人因商業(yè)秘密被侵犯而可能遭受的損失。其次，為了防止商業(yè)秘密在刑事與行政訴訟程序中的進一步泄露，涉及商業(yè)秘密侵權(quán)的刑事案件和行政案件中，應(yīng)當(dāng)就程序的適用、相應(yīng)保全措施如何采用等問題在相關(guān)訴訟法修訂或法律解釋中予以具體規(guī)定。第三，實行舉證責(zé)任倒置。商業(yè)秘密雖然同樣屬于知識產(chǎn)權(quán)范圍，但其與著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)在特點、法律保護模式上是有明顯區(qū)別的，因商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，通常兩方當(dāng)事人力量的不均衡，因此導(dǎo)致在具體訴訟程序中舉證力量的不均衡，因此不妨在侵犯商業(yè)秘密的民事訴訟舉證責(zé)任分配上在權(quán)利人和侵權(quán)人之間實行倒置。

（二）建立完善的信息保護機制

企業(yè)要制定嚴(yán)格的保密工作制度，特別是應(yīng)當(dāng)對涉及商業(yè)秘密的人員范圍進行有效限定， 重視保密協(xié)議和行業(yè)禁止協(xié)議的簽訂，對從事知悉商業(yè)秘密的崗位人員在勞動合同中應(yīng)當(dāng)簽訂特別約定保密條款，對保守商業(yè)秘密的范圍、方式、期限、違約責(zé)任等內(nèi)容作出明確規(guī)定。

我國商業(yè)秘密法律保護的完善應(yīng)當(dāng)在立足我國國情的基礎(chǔ)上借鑒參考國外的先進立法經(jīng)驗，因此，當(dāng)下尤為迫切的加快制定專門的《商業(yè)秘密保護法》，以《商業(yè)秘密保護法》的制定為契機，合理擴大商業(yè)秘密保護范圍，從商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度、商業(yè)秘密訴訟程序的完善等方面來構(gòu)筑起我國對商業(yè)秘密法律保護的良好機制。

參考文獻：

[1]楊峰.我國商業(yè)秘密法律保護問題之研究[D].華僑大學(xué)，2000.

[2]劉介明，楊祝順.我國商業(yè)秘密法律保護的現(xiàn)狀及完善建議[J].知識產(chǎn)權(quán)，2012（11）.

（作者單位：中共湖南省委黨校法學(xué)教研部）endprint