淺析中國特色的董事義務制度

　　【摘 要】在中國特色社會主義法律體系形成后的今天，筆者對董事義務內容的發(fā)展進行了歷史考察。董事義務的內容處在不斷發(fā)展和完善過程中，發(fā)展階段不同，董事義務的內容也有所不同。因此，法律要進一步完善董事的忠實義務和注意義務。
　　【關鍵詞】董事 義務 中國特色 制度
　　中國特色社會主義的法律體系發(fā)展到現(xiàn)在已初具規(guī)模，但《公司法》在公司種類、資本金制度、公司治理結構、公司變更重組、公司訴訟等方面還都有完善的必要，董事義務的內容也需要發(fā)展。
　　一 《公司法》中董事義務的內容
　　中國改革開放以來可以稱為公司立法第一階段的外資企業(yè)立法中的《中外合營企業(yè)法》沒有對董事義務做出規(guī)定。1993年公布的《公司法》第一次規(guī)定了董事義務。2005年，《公司法》進行了重大修改，在董事義務制度中增加了董事的勤勉義務，強化了董事的誠信義務。具體內容如下：
　　第一，忠實義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務。
　　第二，注意義務。2005年的《公司法》在第148條中的忠實義務之后增加了勤勉義務，這里的勤勉是工作中的一種努力盡職的程度，態(tài)度勤勤懇懇屬于鼓勵獎勵的對象。而注意則是法律上對受任者履行職責的一種義務要求，是社會上一般常識下一種對具備相應知識、相應能力的人應該做到的注意程度提出的法律判斷的一般標準。
　　第三，具體義務。我國的《公司法》還個別規(guī)定了具體義務，如禁止利用董事地位收受賄賂及其他違法收入、禁止侵害公司財產、禁止挪用公司資金，還規(guī)定了兢業(yè)禁止義務，禁止自我交易義務和保密義務?？梢钥闯?，我國《公司法》關于董事忠實義務規(guī)定的內容較為詳細具體，但沒有規(guī)定董事完善守法體制的義務。
　　二 完善董事的忠實義務
　　忠實義務又稱信義義務，指董事管理經營公司業(yè)務時，毫無保留地代表全體股東為公司最大利益努力工作，自導利益與公司整體利益發(fā)生沖突時，后者優(yōu)先。它源于作為受信人的董事與作為受益人的公司之間的信任關系。公司由董事控制，是董事決策公司應采取的行動。就關于公司而做出的任何行為而言，董事處在如同受托人一般的信義地位并依誠實信用原則，公司對董事在法律或事實上產生信任，有所信賴；董事因接受公司信任而負有誠信、忠實、謹慎與勤勉等義務。公司對董事個人素質與品德等充分信任，董事在此關系中具有極強人身性。從權利義務一致看，法律及公司章程授予董事充分權力，董事應基于信任在法律上承擔忠實義務。這主要包括：第一，在法律和社會道德允許范圍內，遵守公司章程，董事為正當目的誠信行使職權，努力實現(xiàn)公司利益最大化；第二，盡力避免董事個人利益（含與其有利害關系的第三人的利益）與公司利益發(fā)生沖突，若兩者沖突，后者優(yōu)先。要了解忠實義務必須明確公司與董事的法律關系。
　　三 完善公司董事的注意義務
　　我國法律沒有明確公司董事的注意義務，那么，最直接最有效的辦法就是通過公司章程來約定公司董事的注意義務。但在實踐中還是存在著許多問題。例如，有些公司并不注重公司章程，也就根本不會對公司章程進行研究和細致的制定；有公司的董事成心干擾公司章程中對董事們不利的條款出現(xiàn)等，這些都是非常普遍的。并且，公司章程只對公司內部有效力，是由人的意志自行制定的，與國家的法律相比，根本不能具有像法律一樣的威懾力、確信力和效力。所以，要從根本上解決公司董事注意義務完善的問題、解決公司董事權力沒有限制、董事責任無法追究的情況，只有從立法上來彌補。當然需要增加“注意義務”的相關法條，而且不能過于抽象，那樣對保護董事的利益也不利，應該使之具體化，細節(jié)到每情況，使公司董事注意義務制度更加完善。
　　四 企業(yè)社會責任與董事義務
　　現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展到21世紀，企業(yè)社會責任成為當前世界各國普遍關注的一大熱點，特別是在全球性的金融危機背景之下，諸多科學領域都在進行著熱烈的討論，關注企業(yè)應承擔哪些社會責任。
　　作為一個明確概念，企業(yè)社會責任最早是由克拉克于1916年提出的。自工業(yè)革命以來，各國紛紛從原有的一般侵權法當中獨立出產品責任來，以強化企業(yè)的社會責任，這就是企業(yè)社會責任中的法律責任。作為企業(yè)社會責任的慈善責任，其目標是要求企業(yè)成為一個良好的企業(yè)，它要求企業(yè)對社會進行捐款、贈送產品與服務、提供義務工作、與當?shù)卣蚱渌M織進行合作等。盡管慈善責任的承擔與否取決于企業(yè)自身的自由決定，然后而同樣得到了法律的支持。事實上，美國各州都已經在法律上認可了以營利為目的的商業(yè)公司進行慈善捐助，這一做法得到了越來越多的國家仿效。
　　在這方興未艾的領域里，我國先行一步，以法律條款明確規(guī)定了企業(yè)的社會責任，這一做法體現(xiàn)了一定的預見性和以人為本的社會性，表明了我國將現(xiàn)代企業(yè)組織作為一種制度競爭力進行戰(zhàn)略設計的決心。但這也存在一定的問題，如我國現(xiàn)有法律只是簡單提及了“企業(yè)社會責任”這一詞，而沒能進一步就其確切含義、責任對象、為何承擔及如何承擔等基本事項做出相關的明示，導致實踐中有諸多問題無法解決。
　　如何落實企業(yè)的社會責任？從法律的視角來看，首先，應盡早出現(xiàn)具有中國特色的案例指導。其次，法律規(guī)定應是強制性規(guī)定和引導性規(guī)定雙管齊下。最后，公司的社會責任最終還是要看其能否落實為董事義務的內容。
　　綜上所述，公司是一種營利性組織，身為公司的董事，其職責就是使公司資產實現(xiàn)增值。而董事義務作為董事對公司所必須履行的積極作為的管理性義務，是實現(xiàn)這一目的的重要保證。所以，司法機關要積極制定新的法律，填補法律的漏洞，同時，公司要充分發(fā)揮自己的優(yōu)勢，所有的董事都能盡到自己的義務，將公司治理