中石化國際石油工程有限公司法律合同部 任炳巖

良好的公司治理是確保公司利益相關(guān)者利益均衡的制度安排。當(dāng)前公司治理信息披露制度仍存在一些不盡完善的地方，上市公司法定職責(zé)之一是信息披露。對(duì)于外部監(jiān)管法規(guī)及證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管措施，上市公司必須準(zhǔn)確理解和熟悉掌握，力圖做到既符合證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管要求，又能有效保護(hù)公司商業(yè)機(jī)密或秘密。實(shí)務(wù)上信息披露與保護(hù)商業(yè)秘密并不必然矛盾，對(duì)于需要信息披露的內(nèi)容公司必須有效區(qū)分，在二者之間做到基本平衡。為真正科學(xué)規(guī)范公司治理信息披露，提高公司治理信息披露質(zhì)量方面必須采取適當(dāng)科學(xué)的具體措施，公司治理信息披露支持系統(tǒng)構(gòu)建必須全方位。

1 信息披露綜合化與系統(tǒng)平臺(tái)化

從目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢(shì)分析，綜合化發(fā)展是公司信息披露的趨勢(shì)，尤其是混合的披露的信息內(nèi)容和信息披露時(shí)間——定期與不定期相結(jié)合——采取混合方式。所有因素可能會(huì)影響經(jīng)濟(jì)決策的及時(shí)、完整地披露其本質(zhì)，從而有利于用戶的信息做出理性的判斷，使所有股東享有“國民待遇”的建議策略。在披露手段上應(yīng)該提倡和鼓勵(lì)采用超前的電子科技技術(shù)，如在微信或微博上發(fā)布信息披露或設(shè)立網(wǎng)頁通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行披露。

證監(jiān)會(huì)副主席劉新華2012年7月24日在“會(huì)計(jì)信息化助推會(huì)計(jì)強(qiáng)國”會(huì)議上指出，證監(jiān)會(huì)將在通用分類標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，建立完善的資本市場(chǎng)電子信息披露系統(tǒng)平臺(tái)的推廣和應(yīng)用，做一個(gè)更好的工作，提高信息披露的質(zhì)量和透明度，努力保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利和投資者利益，促進(jìn)資本市場(chǎng)的穩(wěn)定和健康發(fā)展[1]。

上海，深圳證券交易所交易所上市公司的XBRL數(shù)據(jù)設(shè)計(jì)開發(fā)的XBRL產(chǎn)品和決策支持內(nèi)置的符合了現(xiàn)代技術(shù)和信息監(jiān)控系統(tǒng)上市公司在公司治理中，大股東的資金用于籌集資金，履行社會(huì)責(zé)任，關(guān)聯(lián)方交易并保證可以利用的平臺(tái)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正，從而確?？陀^性和公正性的審計(jì)監(jiān)督，以提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)水平，以及第一線的監(jiān)督。證監(jiān)會(huì)將充分利用資本市場(chǎng)的平臺(tái)，以加強(qiáng)電子披露系統(tǒng)和制度建設(shè)，不斷提高信息披露質(zhì)量，提高監(jiān)管效率[2]。

研究結(jié)果顯示，證監(jiān)會(huì)上市公司推出的1998年電子信息的披露，在2004年推出，可擴(kuò)展商業(yè)報(bào)告語言(XBRL)技術(shù)規(guī)范，以規(guī)范管理，資本市場(chǎng)電子化信息披露數(shù)據(jù)，上市公司發(fā)展電子化信息披露和證券投資基金XBRL的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，2005年，證監(jiān)會(huì)成立了資本市場(chǎng)電子化信息披露工作組，資本市場(chǎng)XBRL注冊(cè)管理平臺(tái)和首次公開發(fā)行股票XBRL系統(tǒng)建設(shè)，推動(dòng) XBRL被廣泛使用于場(chǎng)外交易市場(chǎng)、證券公司等領(lǐng)域。到目前為止，超過2400家上市公司，1000多家證券投資基金XBRL格式的公告文件來實(shí)現(xiàn)完全同步的互聯(lián)網(wǎng)和紙質(zhì)文件的披露。 XBRL財(cái)務(wù)報(bào)告的電子數(shù)據(jù)格式被廣泛應(yīng)用在世界許多國家和地區(qū)，近年來在到計(jì)算機(jī)，普通企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告，財(cái)務(wù)報(bào)告和監(jiān)管報(bào)告領(lǐng)域被廣泛應(yīng)用于識(shí)別的數(shù)據(jù)格式，如金融機(jī)構(gòu)的審慎監(jiān)管報(bào)告，年度報(bào)告的上市公司，以及納稅申報(bào)。降低成本的企業(yè)信息化應(yīng)用的技術(shù)，財(cái)務(wù)及相關(guān)報(bào)告格式的統(tǒng)一、生成和提交，有利于提高信息的使用效率，充分挖掘信息的價(jià)值[3]。

2 審計(jì)制度與審計(jì)模式的創(chuàng)新

美國審計(jì)委員會(huì)的建議最初自發(fā)的，后來在紐約證券交易所的公司治理原則要求上市公司設(shè)立審計(jì)委員會(huì)。在絕大多數(shù)公司在中國的實(shí)踐中正在或?qū)⒁⒎止っ鞔_、專門委員會(huì)，而上市公司董事會(huì)下設(shè)審計(jì)監(jiān)督委員會(huì)的比例相對(duì)較高。該專門委員會(huì)使董事會(huì)正式會(huì)議能完全側(cè)重于討論最重要的議題，重點(diǎn)處理因受全體董事大會(huì)限制、難以解決的具體事務(wù)或復(fù)雜的問題，通過有專門審計(jì)知識(shí)背景的董事側(cè)重于他們熟悉的審計(jì)問題，從而有效地利用專門委員會(huì)成員的專長使獨(dú)立董事能參與處理強(qiáng)調(diào)客觀性的問題。當(dāng)然，審計(jì)委員會(huì)則就專項(xiàng)議題進(jìn)行提案；負(fù)責(zé)就專項(xiàng)議題對(duì)公司管理層進(jìn)行審核和質(zhì)詢；提交建議，供董事大會(huì)決策。

上市公司建立審計(jì)委員會(huì)是一個(gè)獨(dú)立的審計(jì)，但關(guān)鍵是如何找到一個(gè)真正的“獨(dú)立”董事?lián)螌徲?jì)委員會(huì)?；趯?shí)踐選擇適合的董事獨(dú)立負(fù)責(zé)審計(jì)事務(wù)，可以借鑒 SOX 法案關(guān)于獨(dú)立董事的獨(dú)立性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定：(1)除了董事津貼、審計(jì)委員津貼外，不從公司領(lǐng)取其他酬金；(2)為不受控制股東或管理層影響的“非關(guān)聯(lián)人士”?；谶@個(gè)選任規(guī)則，選擇的獨(dú)立董事必須是審計(jì)專家。實(shí)踐中經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)性是“獨(dú)立審計(jì)不獨(dú)立”的主要因素——審計(jì)客戶的審計(jì)服務(wù)報(bào)酬支付給會(huì)計(jì)師，這樣的經(jīng)濟(jì)利益是通過審計(jì)委托模式的具體操作來運(yùn)作的。因此，必須運(yùn)用創(chuàng)新審計(jì)模式的方式來治理審計(jì)獨(dú)立性問題，從根本上消除或隔離被審計(jì)單位對(duì)審計(jì)事項(xiàng)的不當(dāng)干涉，獨(dú)立審計(jì)委托人與被審計(jì)人都必須保持相對(duì)獨(dú)立性，最好選擇作為一個(gè)獨(dú)立審計(jì)的外部機(jī)構(gòu)代表委托人，如被審計(jì)機(jī)構(gòu)有沒有經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)無聘用權(quán)，從實(shí)際情況分析認(rèn)為，證券監(jiān)管部門是一個(gè)不錯(cuò)的選擇。由于實(shí)際的本金一直延續(xù)到今天的公眾，最能代表公眾利益的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的政府部門，獨(dú)立的審計(jì)，同時(shí)，證券監(jiān)管部門作為在外部資本市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，這個(gè)外部結(jié)構(gòu)完全能夠做到實(shí)質(zhì)和形式獨(dú)立，因此，構(gòu)建一個(gè)獨(dú)立的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其他機(jī)構(gòu)專用上市公司的審計(jì)委員會(huì)代表股東或社會(huì)公眾行使權(quán)利和保管的聘用會(huì)計(jì)師審計(jì)業(yè)務(wù)委托的市場(chǎng)進(jìn)行公開招標(biāo)的形式，由市場(chǎng)決定審計(jì)業(yè)務(wù)的最終歸屬的新型獨(dú)立審計(jì)新模式。

3 董事會(huì)機(jī)構(gòu)調(diào)整

根據(jù)具體問題具體分析的原則，在董事會(huì)下設(shè)立的其他委員會(huì)來提高董事會(huì)在公司治理結(jié)構(gòu)的有效性，特別是依據(jù)公司法改變公司董事會(huì)并增強(qiáng)董事會(huì)成員的權(quán)力和專業(yè)性。如：在董事會(huì)下選聘獨(dú)立董事，選舉合適的董事候選人，并在董事會(huì)治理委員會(huì)內(nèi)部設(shè)置的工作績效評(píng)估現(xiàn)任董事，進(jìn)而增強(qiáng)董事會(huì)成員任命的透明度，并構(gòu)建一個(gè)個(gè)人股東表達(dá)自己建議的途徑；在內(nèi)部設(shè)置報(bào)酬委員會(huì)，它的主要職責(zé)是批準(zhǔn)或監(jiān)管董事會(huì)戰(zhàn)略規(guī)劃委員會(huì)的建議和報(bào)告，董事會(huì)董事批準(zhǔn)公司的高級(jí)管理人員和一般管理人員的薪酬和管理層股票期權(quán)計(jì)劃的決策作用，特別是針對(duì)審議公司的發(fā)展戰(zhàn)略問題，檢查公司的短期和長期的戰(zhàn)略規(guī)劃，并提交董事會(huì)討論。在戰(zhàn)略規(guī)劃委員會(huì)中，獨(dú)立董事應(yīng)該占多數(shù)。具體的作法是：董事會(huì)中增加具有獨(dú)立性的外部董事的平均比例；倡導(dǎo)并鼓勵(lì)CEO 和董事會(huì)主席分離；增加董事會(huì)下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)成員中財(cái)務(wù)專家的比例；女性擁有獨(dú)特的視角、能力和觀點(diǎn)，能夠提供關(guān)于產(chǎn)品和市場(chǎng)方面的新思路以及解決問題和決策的不同觀點(diǎn)，必須增加女性在公司董事會(huì)任職的比例[4]。以上新調(diào)整，預(yù)期會(huì)有效消除以往導(dǎo)致投資者損失的董事會(huì)和管理層任人唯親的現(xiàn)象，董事會(huì)的獨(dú)立性和專業(yè)性均有所提高，并促進(jìn)董事會(huì)有效管理公司，提高公司運(yùn)行效率及減少運(yùn)營內(nèi)耗。

4 完善現(xiàn)有由信息披露問題引發(fā)的訴訟機(jī)制

2011年2月份，麥考林、中國閥門、艾瑞泰克、學(xué)而思、藍(lán)汛等中國公司由于信息披露不當(dāng)也被質(zhì)疑，并造成股價(jià)大幅下挫。五家美國律師事務(wù)所已經(jīng)存在的金融詐騙案犯罪嫌疑人的借口下，對(duì)中國高速頻道的集體訴訟。中國最近幾年內(nèi)持續(xù)的引發(fā)的證券信息披露案件，但由于相關(guān)的訴訟機(jī)制不健全使股東不能保護(hù)他們的利益，這是不允許社會(huì)公平，立法機(jī)構(gòu)應(yīng)該總結(jié)法律實(shí)踐，盡快使法律有效，以確保股東，特別是中小股東利益的保護(hù)[5]。我們應(yīng)該基于SOX 法案對(duì)CEO/CFO更加嚴(yán)格的法律責(zé)任規(guī)定作出積極反映，我們應(yīng)該積極響應(yīng)。美國證券交易委員會(huì)(SEC)的美國上市公司必須履行信息披露義務(wù)提出了更嚴(yán)格的要求，尤其是對(duì)企業(yè)及時(shí)上市公司的信息披露，以及“透明”的原則，主動(dòng)公開，并提供真實(shí)、有效、可以核實(shí)的信息和數(shù)據(jù)，以方便投資者清楚地了解公司的運(yùn)作和情況。美國市場(chǎng)是以信息披露為原則的監(jiān)管，SEC和交易所要求上市公司必須對(duì)影響投資者判斷公司業(yè)績的信息進(jìn)行披露，其中很多信息SEC和交易所交給市場(chǎng)和投資者來判斷而不對(duì)其本身好壞作出評(píng)價(jià)。因此，根據(jù)SEC的規(guī)定進(jìn)一步信息披露，中國企業(yè)赴美國上市的應(yīng)做很好的工作，如果企業(yè)盡到了信息披露責(zé)任，即使是被起訴，也不會(huì)敗訴，如果被發(fā)現(xiàn)信息披露存在問題，與真實(shí)情況不符，企業(yè)敗訴的可能性就比較大。

創(chuàng)新信息披露問題引發(fā)的責(zé)任形式，基于法律的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的形式主要有民事、刑事和行政責(zé)任的承擔(dān)方式，創(chuàng)新責(zé)任形式方面要進(jìn)一步增加處罰形式和種類，比如有冷淡對(duì)待等新形式[6]。實(shí)際上涉及信息違規(guī)的實(shí)際責(zé)任承擔(dān)，就行政責(zé)任而言，其形式遠(yuǎn)比其他的違規(guī)行為要豐富的多，這是與違規(guī)行為的復(fù)雜性相適應(yīng)的，通過創(chuàng)新責(zé)任形式體現(xiàn)出行為與責(zé)任的承擔(dān)相適應(yīng)。此外，證券民事賠償機(jī)制的建立通過司法程序違規(guī)行為造成了投資者的損失。

綜上所述，隨著我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入推進(jìn)，新問題、新情況層出不斷，特別是在財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離制度方面，可謂是里程碑式的發(fā)展。在這樣既定的制度安排下，利益最大化原則引發(fā)了公司治理問題——怎樣通過充分利用的有限資源的社會(huì)實(shí)現(xiàn)最大的好處，一個(gè)雙管齊下的方法從公司的內(nèi)部和外部的做法，為了最終達(dá)到優(yōu)化企業(yè)管治組和保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

如何提高公司治理問題，在工作實(shí)踐中筆者收集了許多跨國公司的公司信息披露問題的公司丑聞。在上述分析的基礎(chǔ)上，以信息披露的上市公司作為入口點(diǎn)，改善公司治理，加強(qiáng)信息披露的內(nèi)部企業(yè)治理領(lǐng)域，但同時(shí)也是公司的外部治理監(jiān)督重點(diǎn)，完善的信息披露，這對(duì)上市公司來講可謂是一箭雙雕[7]。公司運(yùn)作的透明度可以通過上市公司信息披露制度的完善進(jìn)一步增強(qiáng)，在上市公司最主要的兩大利益相關(guān)者——投資者與經(jīng)營者——之間構(gòu)建一個(gè)交流平臺(tái)，疏通二者的溝通和交換信息，這是非常有利于對(duì)投資者做出明確的選擇，也可以有效地改善企業(yè)管治，并最終達(dá)到雙贏的結(jié)果。

[1]http：//finance.sina.com.cn/hy/20120726/114812677692.shtml.[2013-02-22].

[2][3]劉新華.提升信息披露質(zhì)量和透明度[N].中國證券報(bào),2012-7-25.

[4]劉豆山.構(gòu)建我國獨(dú)立審計(jì)委托制度的現(xiàn)實(shí)選擇[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊,2012(14).

[5]Arfken D. E., S. L. Bella M. M. Helms.The Ultimate Glass Ceiling Revisited： The Presence of Women on Corporate Boards[J].Journal of Business Ethics,2004,50(2).

[6][7]任炳巖.論上市公司信息披露制度對(duì)公司治理的影響[D].年對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué),2004.