試論網(wǎng)絡規(guī)范的屬性＊

王 健

（北京大學 法學院，北京 100871）

網(wǎng)絡規(guī)范是對網(wǎng)絡運行進行調(diào)整的規(guī)范，是國家法以外由網(wǎng)絡使用者等國家以外的網(wǎng)絡主體商定或者在商務等網(wǎng)絡行為中逐漸形成的交易、交流、交往等方面的規(guī)范［1］。對于其特有的的屬性，目前學術(shù)界分歧較大。本文試圖對網(wǎng)絡規(guī)范的性質(zhì)做一闡述，以期有利于今后網(wǎng)絡規(guī)范的深入探討。

一、關(guān)于網(wǎng)絡規(guī)范屬性的判斷標準

判斷事物的性質(zhì)必須根據(jù)其自身的特點。網(wǎng)絡規(guī)范是網(wǎng)絡這一客觀事物的運行規(guī)則，故判斷網(wǎng)絡規(guī)范的屬性，必須根據(jù)網(wǎng)絡自身的特點。同時，網(wǎng)絡規(guī)范又是人的主觀與客觀相結(jié)合的產(chǎn)物，是法律在網(wǎng)絡世界的一種反映，故又必須結(jié)合網(wǎng)絡法的特點。目前國內(nèi)公開出版物和非公開出版物的相關(guān)網(wǎng)絡、網(wǎng)絡法的熱烈爭論，正在于解決討論的前提條件。

國內(nèi)已有教材對15家網(wǎng)站現(xiàn)有網(wǎng)絡規(guī)范的特點作了一些描述，認為：網(wǎng)絡規(guī)范主要問題在不同規(guī)范中同義互現(xiàn)、規(guī)范內(nèi)容以相互尊重與協(xié)商為前提、在規(guī)范的實現(xiàn)上較多地依賴自律、適應網(wǎng)絡特點的前瞻性管理、在問題與責任承擔上更多地站在網(wǎng)站的立場［2］，這些歸納主要是從網(wǎng)絡規(guī)范的現(xiàn)有問題出發(fā)。顯然，這些特點主要是從網(wǎng)絡規(guī)范的外部特征進行的歸納。這些討論不足以揭示其內(nèi)在本質(zhì)。

本文則著重從網(wǎng)絡規(guī)范的內(nèi)在特性出發(fā)，試圖更深刻地揭示其共有的屬性，以期對我國網(wǎng)絡規(guī)范的建設(shè)和反思提供參考。

二、網(wǎng)絡規(guī)范的內(nèi)在屬性

（一）道德性

“傳統(tǒng)意義上的政府幾乎對它束手無策，它確實需要一種內(nèi)在的控制機制——盡管崇尚自由的網(wǎng)民對此大喊大叫?！保?］18埃瑟·戴森在書中對于政府與互聯(lián)網(wǎng)、網(wǎng)民的規(guī)制所作的形象描述正表現(xiàn)出互聯(lián)網(wǎng)運行所需的內(nèi)在網(wǎng)絡倫理（netethics）［4］8。

道德性是指自我控制、自我約束和自律。其原始驅(qū)動力是企業(yè)社會責任和網(wǎng)絡社會人——網(wǎng)民責任的體現(xiàn)。自律對于網(wǎng)絡顯得尤為重要。網(wǎng)絡空間是一個樸素的自律型空間。網(wǎng)絡建立之初，并沒有專門的管理機構(gòu)、監(jiān)控部門（美國國防部高級研究計劃署研制的ARPAnet，該網(wǎng)于1969年投入使用，由于網(wǎng)絡在當時僅僅用于軍事，并沒有成為人們交往的媒介和平臺，這一時期只能看作網(wǎng)絡通信的開端，與現(xiàn)在用于商用和其他用途的網(wǎng)絡的含義有一定區(qū)別）［5］，人們自覺自愿地互聯(lián)，自覺地遵守相應的規(guī)范與準則，自己對自己的行為負責。互聯(lián)網(wǎng)從一開始就有自創(chuàng)性功能，以它自身的方式生長著自己的規(guī)則，并進而形成一定的機制支持網(wǎng)絡的運行，美國著名憲法學家和信息法學家Lawrence Lessig將此稱為“互聯(lián)網(wǎng)規(guī)范”。在網(wǎng)絡建成以后，作為一種內(nèi)在控制，網(wǎng)絡倫理將人與人、人與網(wǎng)絡社會之間的利益關(guān)系提升為人格化力量，依靠自身的調(diào)節(jié)功能使道德評價內(nèi)部化，即控制自己的網(wǎng)絡行為表現(xiàn)，以求在一定的社會場景中謀得個體自由與社會所期待印象的統(tǒng)一。網(wǎng)絡社會就像一個大家庭，埃瑟·戴森（E·Dyson）曾經(jīng)指出，“網(wǎng)絡像任何一個家一樣，它有自己的規(guī)矩，但也有一定的準則。……網(wǎng)絡給我們提供了一個掌握自身命運、在地方社區(qū)和全球社會中重新定義公民身份的機會。它也把自我治理、自主思考、教育后代、誠實經(jīng)商以及同其他公民一起設(shè)計我們身份中所應遵循的規(guī)則的責任交給了我們。”［3］12這樣，一些需要由人們重新作出設(shè)計和遵循的新型的網(wǎng)絡行動“規(guī)矩”或“準則”，的確在一定程度上超越了人們在現(xiàn)實社會生活中所遵循的一般行動規(guī)則、倫理規(guī)范和價值觀念的范圍，需要有一種新的網(wǎng)絡倫理規(guī)范的建構(gòu)和引入活動來作出補充和開拓。

我國信用體系的不健全以及電子商務天生對于信用的要求都依賴于現(xiàn)代網(wǎng)絡商業(yè)道德倫理的構(gòu)建。

美國計算機倫理協(xié)會制定了“網(wǎng)絡倫理十戒”（The Ten Commandments for Computer Ethics）：（1）你不應用計算機去傷害別人；（2）你不應該去影響別人的計算機工作；（3）你不應該到別人的計算機文件里去窺探；（4）你不應該用計算機去偷竊；（5）你不應該用計算機作假證；（6）你不應該使用或拷貝你沒有付錢的拷貝；（7）你不應該使用他人的計算機資源，除非你得到了準許或做出了補償；（8）你不應該剽竊別人的智力成果；（9）你應該注意你正在寫入的程序和你正在設(shè)計的系統(tǒng)的社會后果；（10）你應該以深思熟慮和慎重的方式來使用計算機［4］8－9。

從美國信息機構(gòu)的倫理準則可以看出，雖然對于知識時代的信息技術(shù)、網(wǎng)絡技術(shù)、軟件等問題難有相同的倫理觀點，但是一些基礎(chǔ)性的網(wǎng)絡倫理原則如不侵犯第三方利益和社會利益、保護知識產(chǎn)權(quán)等是相通的，因而是可以得到普遍一體遵守的。

（二）行業(yè)性

“行有行規(guī)”。網(wǎng)絡禮儀（netiquette）［4］8是網(wǎng)絡成員必須遵守的“格式化”條件。自由和自治天生是互聯(lián)網(wǎng)的性格，也是其賴以產(chǎn)生和存在的條件，但同時，每個個體的生存和發(fā)展與群體的生存和發(fā)展息息相關(guān)。網(wǎng)絡的生態(tài)環(huán)境不允許“黑客”（hacker）、“俠客”（cracker）、“飛客”（phreak）和“朋客”（punk）們的惡作劇或蓄意破壞行為以及更為嚴重的數(shù)字化犯罪現(xiàn)象，信息高速公路同樣不允許“醉駕”。行業(yè)規(guī)則正是信息高速公路自定的“交通法”。網(wǎng)絡行業(yè)協(xié)會正是沒有政府編制的“網(wǎng)絡交通協(xié)管隊”。

事實上，由于國家法無暇顧及新型網(wǎng)絡問題而產(chǎn)生的法律缺位現(xiàn)象，使得諸如網(wǎng)絡服務提供的行業(yè)規(guī)范比比皆是，如網(wǎng)絡服務提供者（ISP）在提供網(wǎng)絡服務時應遵守的業(yè)內(nèi)規(guī)范、網(wǎng)絡銀行規(guī)范、網(wǎng)絡認證行業(yè)規(guī)范等。網(wǎng)絡團體制定的同業(yè)團體成員從業(yè)規(guī)范等網(wǎng)絡自治的現(xiàn)象已經(jīng)廣泛存在，并且在事實上制約著網(wǎng)絡黑客等。

行業(yè)規(guī)則是行業(yè)的基本準則，有以下兩種自治規(guī)范。

一是行業(yè)協(xié)會性質(zhì)，法律上視為商業(yè)慣例。商人自治有歷史傳統(tǒng)。正如伯爾曼所言：“商法最初的發(fā)展在很大程度上——雖不是全部——是由商人自身完成的：他們組織國際集市和國際市場，組建商事法院，并在雨后春筍般出現(xiàn)于整個西歐的新的城市社區(qū)中建立商業(yè)事務所?！保?］商界通過各種各樣的組織確立其標準規(guī)則和慣例，以減低交易成本、避免沖突、贏得消費者信任。至今，法國等國還保留著商人自治基礎(chǔ)上形成的商事法院［7］313。現(xiàn)在，美國采用網(wǎng)上替代性方法解決爭議，爭議雙方當事人通過專門處理爭議的網(wǎng)站，借助電子郵件、聊天室或者傳真等方式商議和解。這種方式克服了全球網(wǎng)絡交易產(chǎn)生的糾紛要長途跋涉跨國、跨地域通過司法程序處理的耗時耗費的弊端，滿足了網(wǎng)絡商業(yè)化時代的追求效率的商人傳統(tǒng)，以調(diào)解方式處理，有85%的結(jié)案率［8］139－140。

美國的計算機協(xié)會是一個全國性的組織，它希望它的成員支持下列一般的倫理道德和職業(yè)行為規(guī)范：（1）為社會和人類作出貢獻；（2）避免傷害他人；（3）要誠實可靠；（4）要公正并且不采取歧視性行為；（5）尊重包括版權(quán)和專利在內(nèi)的財產(chǎn)權(quán)；（6）尊重知識產(chǎn)權(quán)；（7）尊重他人的隱私；（8）保守秘密。

網(wǎng)絡職業(yè)道德協(xié)會（The Association of Ethical Internet Professionals）要求協(xié)會成員接受以下準則：（1）應當尊重和誠實對待網(wǎng)站訪問者；（2）不得侵犯網(wǎng)站訪問者的保密信息和隱私；（3）應當正當行使客戶所授予的權(quán)利和特權(quán)；（4）保護客戶的利益，向他們提供進行明智決策所需的信息；（5）通過提供安全服務器進行信用卡、社會保險以及其他個人信息的傳遞，保護私人和保密信息；（6）不得參與、鏈接和宣傳所謂的“成人”資料以及對婦女、兒童、種族和民族分裂、暴力或憎恨社會的群體進行宣傳的資料；（7）非經(jīng)客戶授權(quán)不得利用任何客戶資料謀取個人私利，不得欺騙無經(jīng)驗的客戶，避免利益沖突；（8）不得誤導或者扣留有關(guān)商業(yè)政策、保證、服務或產(chǎn)品質(zhì)量的信息［8］67－68。

二是單個企業(yè)性質(zhì)，如網(wǎng)站自治政策，其因用戶同意而具有約束力，其法律效力如同合同。它們與法律通向、互補。

相比而言，行業(yè)協(xié)會性質(zhì)的自治規(guī)范比單個企業(yè)的自治規(guī)范更具廣泛的應用性，尤其是面對浩如煙海的網(wǎng)絡用戶而言，單個企業(yè)的規(guī)則難以滿足網(wǎng)絡用戶的經(jīng)濟性、技術(shù)性、快捷性、便利性的需求。

行業(yè)協(xié)會的行業(yè)規(guī)范還具有行業(yè)監(jiān)督和輿論監(jiān)督的效力。2006年4月9日，千龍網(wǎng)等14家網(wǎng)站向全國互聯(lián)網(wǎng)界發(fā)出文明辦網(wǎng)倡議書，這是網(wǎng)站主動承擔社會責任的一次自我表現(xiàn)。我國《網(wǎng)絡交易平臺服務規(guī)范》也是通過中國電子商務協(xié)會起草完成的［9］。中國共產(chǎn)黨十六屆三中全會《關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟體制的決定》指出：“積極發(fā)展獨立公正、規(guī)范運作的專業(yè)化市場中介機構(gòu)，按市場化原則規(guī)范和發(fā)展各類行業(yè)機構(gòu)、商會等自律性組織。完善行政執(zhí)法、行業(yè)自律、輿論監(jiān)督、群眾參與相結(jié)合的市場監(jiān)管體系，健全產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管機制，嚴厲打擊制假售假、商業(yè)欺詐等違法行為，維護和健全市場秩序?！保?0］313商務部《第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范》規(guī)定“鼓勵平臺經(jīng)營者成立行業(yè)自律組織，制定行規(guī)和行約，建立網(wǎng)上交易誠信體系，加強自律，推動網(wǎng)上交易的發(fā)展。”“站內(nèi)經(jīng)營者應當建立市場交易糾紛調(diào)解處理的有關(guān)制度，并在提供服務網(wǎng)店的顯著位置公布糾紛處理機構(gòu)及聯(lián)系方式?！?/p>

（三）技術(shù)性

之所以以行業(yè)協(xié)會制定的行業(yè)規(guī)范來規(guī)制網(wǎng)絡企業(yè)行為，是因為除了傳統(tǒng)的商人自治以外，還由于互聯(lián)網(wǎng)是具有強烈時代色彩的現(xiàn)代技術(shù)的產(chǎn)物。因特網(wǎng)工程工作人員的信條是：“我們不依賴國王、總統(tǒng)和投票，我們依賴共識和現(xiàn)行規(guī)則。”此信條正是這種網(wǎng)絡技術(shù)自治思想的例證［11］。這凸顯了網(wǎng)絡規(guī)范的技術(shù)性，這種信息社會的技術(shù)性不同于工業(yè)社會的技術(shù)性。

尼葛洛龐帝說：“我覺得我們的法律就仿佛在甲板上吧嗒吧嗒掙扎的魚一樣……大多數(shù)的法律仿佛都是為了原子的世界，而不是比特的世界而制定的……”羅斯扎克說：“我們在計算機和遠程通訊的領(lǐng)域里可以清楚地看到法律和技術(shù)之間這種戲劇性的差異”，“這如同一輛牛車和超音速飛機的競賽?！保?2］245－246這些學者的觀點表明法律與網(wǎng)絡技術(shù)、網(wǎng)絡技術(shù)與現(xiàn)實社會的巨大差距，也正表明網(wǎng)絡規(guī)范在彌補這些差距方面起到了無論傳統(tǒng)法律亦或現(xiàn)代法律都無可匹敵的作用。

自1996年國際環(huán)球網(wǎng)聯(lián)合會投入使用的“互聯(lián)網(wǎng)絡內(nèi)容選擇平臺”的監(jiān)控軟件開始，各國都以技術(shù)監(jiān)管作為清除網(wǎng)絡不良信息、抵御網(wǎng)絡突發(fā)侵襲的可行、有效的控制手段。這些監(jiān)督技術(shù)包括：程序監(jiān)管技術(shù)，如指揮、控制、通信、計算機、情報、監(jiān)視和偵察的集成系統(tǒng)單元，用以協(xié)調(diào)、監(jiān)控網(wǎng)絡；設(shè)置網(wǎng)絡審計標準，如IMF建立“通用會計準則”（FASB）和“標準審計公司”（SAS），聯(lián)機網(wǎng)絡數(shù)據(jù)新標準等，用以進行身份確定；預設(shè)防范“濾網(wǎng)”，如采取“停板制度”（ciruit－breakers），設(shè)置“正常波動帶”（normal band），提高保證金比率，設(shè)定EDI的路徑（“本單位－數(shù)據(jù)通訊網(wǎng)－商業(yè)伙伴的計算機”），在虛擬實境 （virtual reality）中預先設(shè)定“共同的規(guī)定”，用以謀求資訊主導配置權(quán)和控制網(wǎng)絡權(quán)；埋設(shè)跟蹤程序，如微軟（Microsoft）的“視窗腳印”，用以追查網(wǎng)絡越軌者的行蹤，并加以懲處。通過技術(shù)控制技術(shù)，使得網(wǎng)絡控制具有實用性、可操作性。

（四）民間性

為克服網(wǎng)絡空間的異化現(xiàn)象，應建構(gòu)以道德控制為主體的控制體系，采用道德、行規(guī)和技術(shù)等手段進行綜合適度控制。但并不是說，這些手段能完全控制網(wǎng)絡空間的失范現(xiàn)象，這些手段只是在一定程度上限制了網(wǎng)絡空間的無序性及網(wǎng)絡文化的消極性。

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)只是將人們從物理上有機聯(lián)系在網(wǎng)絡中，但還必須通過社會認同，將人們從心靈深處有機地聯(lián)系在網(wǎng)絡中。而信任，就是網(wǎng)絡社會主體間認同的認證書，就是社會學意義上的TCP/IP。如果說，網(wǎng)絡規(guī)則的行業(yè)性是相對于個體道德自律性不足的話，那么，網(wǎng)絡規(guī)則的民間性則是相對于法律的國家性而言的。

1.網(wǎng)絡規(guī)范產(chǎn)生于民間的法理依據(jù)

我國學者蘇力、梁治平等人是從突破國家法的唯一性入手，論證了民間法、習慣法存在的合理性。如哈耶克所言，人不僅是一種追求目的 （purpose－seeking）的動物，而且在很大程度也是一種遵循規(guī)則（rule－following）的動物，即人類需要過一種秩序化的生活。因此，在沒有規(guī)則的地方，人們要建立規(guī)則，而在沒有秩序的地方，人們同樣要創(chuàng)造出秩序。網(wǎng)絡規(guī)范的產(chǎn)生亦如此。這正是哈耶克的“自生自發(fā)”之 “秩序”及其擴展的一種別解［13］。

托依布納的法律自創(chuàng)生理論也可以解釋網(wǎng)絡規(guī)范的生成。在其理論中，法律是個自我再生產(chǎn)、自我關(guān)聯(lián)的、閉合的網(wǎng)絡系統(tǒng)?！吧鐣詣?chuàng)生理論提供了一個包含私人契約和非專業(yè)行為而不只是國家中心的法律運行的法律系統(tǒng)的廣闊的見解”［14］。尤其是網(wǎng)上交易適應了現(xiàn)代商法不再強調(diào)早期強化商事主體的原則，使得網(wǎng)絡真正成為“人人網(wǎng)”，正是在這個意義上，把網(wǎng)絡規(guī)范僅僅限定為電子商務規(guī)范與網(wǎng)絡的運作實際不相符。參與網(wǎng)絡規(guī)范“制定”的不光有網(wǎng)商，還有較之8 000萬網(wǎng)商［15］而言，多達4.85億［16］的網(wǎng)民。這是傳統(tǒng)商法的商自然人制度［17］在網(wǎng)絡時代和網(wǎng)絡社區(qū)的發(fā)展和突破。

2.網(wǎng)絡規(guī)范產(chǎn)生于民間的網(wǎng)絡生態(tài)依據(jù)

網(wǎng)絡已經(jīng)突破傳統(tǒng)意義上的有形的商品市場，從而自發(fā)生成新的商業(yè)規(guī)范和其他非商業(yè)規(guī)范。因此，傳統(tǒng)商法不太強調(diào)的一些原則，因為網(wǎng)絡自身的特點而變得日益重要。如維護交易安全是因為網(wǎng)絡的隱匿性。又如網(wǎng)絡的便捷性使傳統(tǒng)的保障交易迅速的原則變得更加重要，在網(wǎng)絡上表現(xiàn)為交易定型化（如格式合同及格式合同條款）等。再如20世紀商法突破地域界限與網(wǎng)絡的廣域性不謀而合，使得傳統(tǒng)的遵守上市慣例原則在網(wǎng)絡交易中得到強化［18］。

而法律的滯后性和局限性正好給網(wǎng)絡規(guī)范的發(fā)展提供大量的空間。網(wǎng)絡為社區(qū)群體的形成和保持提供了獨特的機制——“非強制性”約束機制，即以群體認同為凝聚力，奉行約定俗成的“心理契約”：網(wǎng)絡參與者的交往空間和交往面、參與的選擇、參與時間、參與方式、參與身份等只要適應“虛擬群體”的要求就行，以達到群體間的“虛擬共生”［12］156?！耙蛱鼐W(wǎng)并不只是一種技術(shù)手段的運用，更重要的是它還創(chuàng)造了一種新生的社會形態(tài)——信息社會形態(tài)。”［19］

（1）網(wǎng)絡的高技術(shù)性

國家在網(wǎng)絡技術(shù)面前的無能為力，必然將網(wǎng)絡立法權(quán)“讓渡”給民間，這就成就了網(wǎng)絡規(guī)則的私人性。民間自治規(guī)則的生效條件有：不違反強制性法律規(guī)范，不違反公序良俗和社會公共利益［20］47。網(wǎng)絡規(guī)范的技術(shù)性滿足上述條件。網(wǎng)絡法在很大程度上不過是將上述生效的民間的網(wǎng)絡習慣規(guī)范（Net Customary Rules）［4］8上升為國家法。這正是我們要區(qū)分網(wǎng)絡規(guī)范和網(wǎng)絡法的原因。

（2）網(wǎng)絡空間的低交易成本性

這可以使個人便捷地被組織起來，適應了傳統(tǒng)商法的追求方便和效率的傳統(tǒng)。這將導致規(guī)則制定程序日益分散化和民主化，以及網(wǎng)絡行為規(guī)范的多元性［21］。確立網(wǎng)絡規(guī)范的自治規(guī)范與網(wǎng)絡立法規(guī)范的雙軌制已經(jīng)成為世界各國的共識。主張自治是許多商業(yè)團體組織的基本想法。如World Wide Web Consortium（W3C），ElectronicCommerce Association和the internet Law and Police Forum （IPLF），都主張規(guī)則（REGULATION）愈少愈好［7］307，317，309。

（3）網(wǎng)絡規(guī)范制定的高效率性

這是對于國家立法滯后性的有效彌補［22］。商機可謂“機不可失失不再來”，網(wǎng)絡商務尤甚。由于網(wǎng)絡空間的特殊性，許多已有的舊的法律的約束力已明顯下降，而新的適合于網(wǎng)絡空間的立法又明顯滯后。因為通常反應的方式又是極其緩慢地存在于網(wǎng)絡環(huán)境下，客觀上要求主體享有較以往任何時候和任何環(huán)境都更大程度的意思自由，這種自由和自治不僅體現(xiàn)在當事人遵守業(yè)已存在的法律規(guī)范中的自治性條款，還體現(xiàn)在當事人團體可以制定前述的行業(yè)規(guī)范。正是由于廣泛存在的民間自治規(guī)范在很大程度上彌補了國家法的缺位，同時又起到了減少政府管制成本及提高網(wǎng)絡交易效率的功能。

（五）國際性

承認一國網(wǎng)絡規(guī)范的民間性，承認網(wǎng)絡規(guī)范的特殊行業(yè)性（這個行業(yè)本身就具有跨國界性），尤其是跨國公司的產(chǎn)生，導致網(wǎng)絡物理意義上的廣域性打破了傳統(tǒng)國家的地理和政治意義上的地域性。中國于1994年4月加入國際互聯(lián)網(wǎng)。網(wǎng)絡自身的開放性、無國界性的特性，決定了網(wǎng)絡規(guī)范的國際性。我國第一部信息法學著作，就談到跨國數(shù)據(jù)傳輸、跨國數(shù)據(jù)流通保護、商務休閑保護等問題，會導致信息法與國際法形成交叉領(lǐng)域［23］，“電子商務是無國界的”［24］。“鑒于國際商品交換是商法的核心，因而它的特征之一是國際性”［25］。網(wǎng)絡交易還適應國際上商法趨同化［26］的趨勢。

1.網(wǎng)絡規(guī)范國際化的可能性

網(wǎng)絡空間中的互動是超時空性的，是全球性的，由于各國、各地區(qū)之間對某一行為的解釋存在著法律上的差異，這給執(zhí)法帶來了相當?shù)睦щy。這也是目前法律控制顯得乏力的重要原因之一。尼葛洛龐蒂用“垂死的魚”來描述我們現(xiàn)在的法律面對“數(shù)字世界”時出現(xiàn)的窘境，也因此使通過網(wǎng)絡技術(shù)規(guī)范加強國與國的合作成為可能。

2.網(wǎng)絡規(guī)范國際化的必要性

聯(lián)網(wǎng)具有去中心、無邊界的特點，使得網(wǎng)絡是一個世界性的網(wǎng)絡，這是一個沒有物理邊界的空間，電腦及相關(guān)信息技術(shù)的飛速發(fā)展把地球這個人類居住的星球變成了一個名副其實的“地球村”，將人類推進了網(wǎng)絡和信息的時代，反過來，這又再進一步加速了全球化的進程?；蛘哒f“全球化在通訊技術(shù)和科技發(fā)展中所遇到的障礙是最小的。因為通訊技術(shù)在當今己幾乎不可能被置于某一個人的控制之下?！保?7］在這種情況下，民族國家利益作為迄今為止共同利益的最高形式，其“至上性”觀念將被其“相互性”觀念所取代，全球責任意識的達成有其內(nèi)在的根據(jù)，有必要形成一種為全球民族所共同遵守的行為準則，即普世倫理。

3.網(wǎng)絡規(guī)范國際化的必然性

全球化問題的實質(zhì)在于，只要一個點出現(xiàn)問題，就會波及全球，而解決這個問題僅靠一個或幾個點是遠遠不夠的，它需要全球的努力。處在全球化時代，由于生存和發(fā)展的需要、個體、國家和人類總體之間的命運息息相關(guān)，我們不得不站在全人類的角度來考慮問題，人們所強調(diào)的重點顯然是文化的共同性和共通性，因此在倫理價值上尋求和達成比較一致的觀念，建立我們共同需要的普世倫理，這不僅是可能的也是現(xiàn)實的需要。例如，如同解決海洋和大氣污染要靠全世界各國個地區(qū)的協(xié)同一樣，解決信息污染問題，僅僅靠一個地區(qū)或國家加強監(jiān)控同樣無能為力。如前文提到的美國計算機倫理協(xié)會制定了有關(guān)計算機倫理的十條戒律；美國南加利福尼亞大學網(wǎng)絡倫理聲明中指出了六種網(wǎng)絡不道德行為等。這些網(wǎng)絡規(guī)范可能在一個國家或一個地區(qū)起到了規(guī)范作用，但就全球性、開放的互聯(lián)網(wǎng)絡而言，要從整體上確保其健康發(fā)展，僅僅依靠一個國家或一個組織的努力是遠遠不夠的。因此，網(wǎng)絡環(huán)境問題的解決，不僅要靠每個地區(qū)或國家的努力，而且要依靠整個“虛擬世界”的“社區(qū)居民”的共同努力。埃瑟·戴森說過：“橫跨全球、權(quán)力分散，表明網(wǎng)絡具有超越國界的內(nèi)在特性，需要在全世界范圍內(nèi)建立起一些基本的原則，以保證商業(yè)的發(fā)展和社會的興旺，同時防止犯罪分子借逃離管轄國之機逃脫法律的制裁。而且，還需要釀造一種誠實、公開、有責任心、視名譽為生命的文化?！瓕ξ覀兯腥藖碚f，挑戰(zhàn)在于如何在網(wǎng)上建立足夠多的健康社區(qū)，為公共空間設(shè)定良好的基本規(guī)范，以便大系統(tǒng)能夠自我組織、有效運行?！保?］13

4.網(wǎng)絡規(guī)范國際化的現(xiàn)實性

在國家層面，美國是私營部門在電子商務中起主導作用原則的積極倡導者。1997年7月1日，美國政府頒布《全球電子商務綱要》，其基本態(tài)度是私營企業(yè)在發(fā)展電子商務中起主導作用。英國、新西蘭也采取大致相同的政策［7］309－311。

在地區(qū)層面，1998年6月，歐盟Commissioner Bangemann邀請世界范圍內(nèi)的企業(yè)領(lǐng)袖討論增加電子商務領(lǐng)域的全球合作，會議結(jié)論是：政府管制或規(guī)范應當保持在最少的水平，由于電子商務的全球性質(zhì)，使政府調(diào)控不可能，因此，行業(yè)自律應當先行。應當建立一種機制，以使行業(yè)間相互磋商，參與政策的形成。

在行業(yè)層面，全球商業(yè)聯(lián)盟與1999年公布《電子商務全球行為計劃》（第二版）確立了電子商務政策制定者應當遵守的10項基本原則。

在國際層面，聯(lián)合國經(jīng)濟合作與發(fā)展組織提出的網(wǎng)絡安全的9項原則也都是比較有代表性的倫理準則，而聯(lián)合國機構(gòu)參與網(wǎng)絡準則的制定則更加彰顯了網(wǎng)絡治理的國際性。我國已經(jīng)參加聯(lián)合國《國際合同使用電子通信公約》［28］13，說明中國網(wǎng)絡規(guī)制已經(jīng)走向國際，適應了世界潮流。

5.網(wǎng)絡規(guī)范國際化的多元性

國際性還體現(xiàn)在網(wǎng)絡不可能徹底改變各國的社會規(guī)則和運行模式。網(wǎng)絡社會的比特數(shù)理規(guī)則往往追求那種具有邏輯普遍性的體系，這似乎在淡化各民族不同特色的文化傳統(tǒng)，但實際上反映了治理現(xiàn)代大規(guī)模社會的“游戲規(guī)則”，一切普遍性背后又無不體現(xiàn)著各自的特殊性。

在網(wǎng)絡發(fā)展過程中，美國人就曾提出要按一個國家控制網(wǎng)絡空間的程度和方式，來解決網(wǎng)絡社會的道德和法律問題。盡管美國在因特網(wǎng)上已經(jīng)取得了明顯的、暫時無法動搖的優(yōu)勢，而其它國家和地區(qū)的人們顯然不可能簡單接受美國式的規(guī)范。因為，信息內(nèi)容具有地域性，而因特網(wǎng)的信息傳播方式則是全球性、超地域性的，這使得一些問題變得突出起來。例如，道德上允許色情信息和色情服務存在的美國，發(fā)布、張貼色情資料，提供色情服務，當然無可非議，但因特網(wǎng)是全球共享的，對此認為不道德的國家中的人們，則可能強烈反對網(wǎng)上色情泛濫，從而導致文化道德沖突。就連西方國家，也對美國的此類文化進行屏蔽。英國政府使用“防火墻”技術(shù)，推廣色情內(nèi)容過濾卡，把美國所謂的“文化精髓”拒之門外；加拿大要求家長在多媒體上加掛V型色情過濾和暴力過濾卡。

中國的網(wǎng)商提出建立網(wǎng)規(guī)，是對一國主導網(wǎng)絡的網(wǎng)絡一元主義的挑戰(zhàn)，彰顯中國商人自治、主體和創(chuàng)新精神。

（六）依“法”性

通過以上討論，自然得出結(jié)論：在主權(quán)國家還存在的今天，談論法律在網(wǎng)絡的消亡無異于癡人說夢。古拉丁語云：“哪里有貿(mào)易，哪里就有法律?！保?9］依“法”性是指網(wǎng)絡規(guī)制必須遵守相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)則，包括國際的、國家的、行業(yè)的不同層面，此處的“法”是廣義的，因為網(wǎng)絡規(guī)則的道德性、技術(shù)性、民間性、行業(yè)性、國際性等屬性，決定了不可能再用狹義的“法”的概念。在網(wǎng)絡發(fā)展初期階段，美國人約翰.p.巴洛等人認為網(wǎng)絡是“無法”的虛擬社會，隨著不同網(wǎng)絡社群的興起，網(wǎng)絡世界最終還是誕生了為其成員（包括網(wǎng)商和普通網(wǎng)民等）所遵循的網(wǎng)絡“習慣法”［28］5。不僅如此，有關(guān)網(wǎng)絡的“國家法”甚至“國際法”等“制定法”也會逐步跟進。

法國作家雨果曾言：“自由與責任同在”。“自由”的網(wǎng)絡空間要想獲得真正的自由，應樹立依法治網(wǎng)的法理權(quán)威（legal authority），即以網(wǎng)絡法律體系界定行使認可的權(quán)力的主體，建立非本土化的信息評價機構(gòu)、網(wǎng)絡監(jiān)控機構(gòu)和網(wǎng)絡裁判法庭，實施網(wǎng)絡法治。

1.就外國而言

美國政府把在建設(shè)“信息高速公路”過程中將面臨的法律、法規(guī)問題提到戰(zhàn)略高度來對待，并且首先集中解決基本的法制建設(shè)問題。1996年，美國對《電信法》做了修改，還制定了《國際與國內(nèi)商務電子簽章法》、《統(tǒng)一電子交易法》、《統(tǒng)一計算機信息交易法》、《猶他州數(shù)字簽名法》、《猶他州認證政策》等聯(lián)邦及州的相關(guān)法律。澳大利亞、馬來西亞、新加坡、韓國、印度等國都在上世紀90年代制定國家的電子商務法［30］1，2，17，27，97，121。

2.就中國而言

第一，立法和規(guī)范方面。

雖然至今尚未頒布網(wǎng)絡基本法（《電子商務法》只能看做專門法），但自1991年6月頒布《計算機軟件保護條例》以來，初步建成了網(wǎng)絡法律法規(guī)體系，包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件①僅根據(jù)公安部網(wǎng)絡安全保衛(wèi)局和國家網(wǎng)絡與信息安全通報中心《網(wǎng)絡管理工作常用法律法規(guī)匯編》（中國人民公安大學出版社，2012年1月第1版）一書收錄的涉及網(wǎng)絡有關(guān)的法律為9部、行政法規(guī)為8部、部門規(guī)章為24件、其他規(guī)范性文件為20件。和地方法規(guī)。

如前述的全國人大的之外，還有國務院于1994年頒布的《計算機信息系統(tǒng)安全保衛(wèi)條例》、1996年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、2000年頒布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》、2006年頒布的《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》。

公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、國務院新聞辦、國家保密局等部門頒布的部門規(guī)章［4］15－16，如《網(wǎng)絡商品交易及有關(guān)服務行為管理暫行辦法》［31］、商務部《電子商務信用認證規(guī)則》、《第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范》。

地方性的有上海市《數(shù)字認證管理辦法》、《國際經(jīng)貿(mào)電子數(shù)據(jù)交換管理規(guī)定》、《電子商務價格管理暫行辦法（數(shù)字認證部分）》、海南省《數(shù)字證書認證管理試行辦法》、廣東省《電子交易條例》等［28］19、深圳市《關(guān)于服務我市電子商務市場健康快速發(fā)展的若干措施》［31］。

我國已經(jīng)在積極探索和建設(shè)網(wǎng)絡信息服務的社會自治機制，自2002年以來，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會制定和發(fā)布的自律性規(guī)范和公約有《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》、《抵制網(wǎng)絡淫穢色情自律規(guī)范》、《互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務自律公約》、《文明上網(wǎng)自律公約》、《無線信息自律公約》、《博客服務自律公約》、《中國互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)自律公約》等［32］。

第二，執(zhí)法方面。

最高人民法院有涉及網(wǎng)絡的6個司法解釋［33］，已經(jīng)審理不少網(wǎng)絡犯罪案件和涉及網(wǎng)絡的知識產(chǎn)權(quán)案件。

福建泉州高速交警支隊于2011年7月12日開發(fā)出網(wǎng)上QQ調(diào)解室，通過QQ聊天工具、BBS等工具，對交通事故責任損害賠償糾紛進行調(diào)解，還設(shè)計網(wǎng)上裁決、自行繳款等措施，使當事人即使身處異地，但足不出戶即可解決糾紛［34］238－239。

中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會于2007年12月成立域名爭議解決中心，2007年成立網(wǎng)上爭議解決中心［35］，中國國際商會也開辟在線申請調(diào)解。阿里巴巴于2007年推廣過誠信社區(qū)在線調(diào)解論壇及在線調(diào)解中心［34］239。

3.就地區(qū)而言

歐盟（European Union）在1997年7月于波昂召開的“全球信息網(wǎng)絡——實現(xiàn)潛能”（Global Information Network－Realizing the Potential）會議中，所發(fā)表的波昂宣言（Bonn Declaration）針對網(wǎng)絡內(nèi)容規(guī)范方面，各國代表強調(diào)一般法律架構(gòu)不論在在線上或離線的世界都應該一體適用，雖然法律的不確定性會對網(wǎng)絡造成相當影響，但是管制新科技的發(fā)展所造成法律的問題，應該依據(jù)問題的科技性質(zhì)加以規(guī)范，以避免不必要的過度管制。

4.就世界而言

相較于各國政府對網(wǎng)絡內(nèi)容所采取的不同的管理與規(guī)范立場，國際上網(wǎng)絡相關(guān)組織也希望能夠透過技術(shù)開發(fā)、協(xié)商的方式，在政府管理與網(wǎng)絡自由發(fā)展之間找出平衡點，一方面不會因為政府強勢介入網(wǎng)絡內(nèi)容阻礙了網(wǎng)絡當初發(fā)展的本質(zhì)，另一面又可以防止過度自由而產(chǎn)生違反現(xiàn)實秩序的情況。聯(lián)合國相關(guān)機構(gòu)已經(jīng)嘗試建立世界范圍的法律網(wǎng)和世界各國共同遵守的聯(lián)合管制的互聯(lián)網(wǎng)體制。如聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會于1996年制定《電子商業(yè)示范法及其頒布指南》、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務工作組于1999年2月制定《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則（草案）》等［30］262，321。另外，WTO于1997年先后達成三大協(xié)議（《全球基礎(chǔ)電信協(xié)議》、《信息技術(shù)協(xié)議》、《克服全球金融服務協(xié)議》），OECD于1998年公布的有關(guān)電子商務的三個文件等都是促進電子商務發(fā)展的國際性規(guī)則。國際商會于1997年頒布的《國家數(shù)字保證交易慣例》目的在于提高網(wǎng)絡數(shù)字交易的信用度。還有關(guān)于域名及網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)方面的國際性規(guī)則，如《統(tǒng)一域名糾紛處理規(guī)則》、《網(wǎng)絡域名系統(tǒng)認識與名稱使用》。OECD于1999年12月9日 發(fā)布的《電子商務中消費者保護指南（準則）》則是從電子商務方面保護消費者的全球性的指南［36］，2006年還通過了《經(jīng)合組織保護消費者防止跨境欺詐和欺騙性商業(yè)活動指南》［37］。

三、結(jié) 論

1.就內(nèi)部關(guān)系而言，以上網(wǎng)絡規(guī)范的六大特性，不是孤立的。從自律（道德性）到他律（行業(yè)性），從業(yè)內(nèi)（行業(yè)性）到業(yè)外（民間性），從國內(nèi)（民間性）到國外（國際性），從社會屬性（依法性）到自然屬性（技術(shù)性），構(gòu)成了一個嚴密的比特邏輯規(guī)范體系，凸顯出其與其他技術(shù)規(guī)范和社會規(guī)范，尤其是與法律規(guī)范的不同。把網(wǎng)絡稱為“虛擬空間”，正是物理意義上的空間在網(wǎng)絡世界的反映。這些物理和地理、政治意義上的概念表明，網(wǎng)絡世界不可能完全脫離現(xiàn)實、現(xiàn)世和現(xiàn)時。既然網(wǎng)絡不是無人區(qū)，而有人必有人定法，它又包括國家法、國家間的國際法和民間法。在國家法不可能深入和覆蓋的領(lǐng)域，民間法、行業(yè)法扮演著國家法的角色。有的學者甚至認為自治規(guī)則優(yōu)于國家法［20］67－68。但是，在特定領(lǐng)域，國家法卻也只能起著備件的作用，這是網(wǎng)絡或者網(wǎng)絡法的技術(shù)性因素使然。而在一些領(lǐng)域，只有網(wǎng)絡道德倫理在堅守崗位，民間法和國家法都望塵莫及、難以望其項背。這些就是網(wǎng)絡規(guī)則各種屬性的復雜的相互關(guān)系。

正是通過上述網(wǎng)絡規(guī)范的各種屬性的優(yōu)勢互補，在保證網(wǎng)絡自由運行的同時，又確保網(wǎng)絡的規(guī)范運作。這些規(guī)范又與網(wǎng)絡的特性與網(wǎng)絡法的特性密切相關(guān)。

2.就外部關(guān)系而言，正是網(wǎng)絡的特性決定了其運行的規(guī)范，而這些規(guī)則就是網(wǎng)絡規(guī)范，網(wǎng)絡規(guī)范進一步促成了網(wǎng)絡法的誕生；反過來，網(wǎng)絡法及其基本原則在規(guī)制網(wǎng)絡和限定網(wǎng)絡規(guī)范方向的同時，又促進它們的發(fā)展。這里，網(wǎng)絡的客觀物理世界與網(wǎng)絡規(guī)范和網(wǎng)絡法的主觀精神世界的互動、互聯(lián)，國家、國家間的政治、經(jīng)濟、法律互動、互聯(lián)，國家權(quán)力與社會、民間智力的互動、互聯(lián)，政府管制與公民權(quán)利的互動、互聯(lián)，國家控制與社會控制的互動、互聯(lián)。而這些互動、互聯(lián)的前提條件必然是要借助網(wǎng)絡規(guī)范的良好運行?？傊谧杂膳c不自由、權(quán)利和義務之間需要一個總的、“內(nèi)置”的網(wǎng)絡、網(wǎng)絡規(guī)范、網(wǎng)絡法之間的“中央處理器”。

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