刁 涌

（四川警察學(xué)院，四川 瀘州646000）

“人肉搜索”第一案發(fā)生在2008年，是一起由網(wǎng)絡(luò)暴力引發(fā)的司法案件。此后，《刑法修正案(七)草案》提出，人肉搜索、網(wǎng)上通緝、泄露公民個(gè)人電話、家庭住址、姓名等個(gè)人的基本信息，是嚴(yán)重侵犯公民基本權(quán)利的行為，建議在刑法中規(guī)范人肉搜索行為。信息技術(shù)的發(fā)展給人類帶來(lái)了很多方便，同時(shí)也使個(gè)人信息面臨著泄露的危險(xiǎn)，公民的財(cái)產(chǎn)和個(gè)人的人身健康有可能遭受侵害。如何保護(hù)個(gè)人信息安全是各國(guó)法律面臨的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，而刑法的完善則是保護(hù)個(gè)人信息的主要法律手段。

一、個(gè)人信息的內(nèi)涵

不同學(xué)者對(duì)個(gè)人信息的定義不同。有的學(xué)者從保護(hù)法的角度認(rèn)為，個(gè)人信息是指?jìng)€(gè)人姓名、照片、人事記錄、醫(yī)療記錄、身份證號(hào)碼、出生日期、住址等單獨(dú)或者與其他信息對(duì)照可以識(shí)別特定的個(gè)人的信息。也有學(xué)者認(rèn)為，個(gè)人信息包括姓名、密碼、網(wǎng)上登錄賬號(hào)、指紋、信用卡號(hào)碼、電話號(hào)碼、家庭住址、工作經(jīng)歷、專業(yè)資格、學(xué)歷、婚姻狀況、年齡、職務(wù)、職業(yè)等可以識(shí)別公民身份的信息。這兩種觀點(diǎn)羅列了公民個(gè)人信息的具體類型，這些信息的共同特征在于能夠結(jié)合起來(lái)或者單獨(dú)識(shí)別公民的個(gè)人信息。

二、我國(guó)刑法對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)

我國(guó)長(zhǎng)期處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制中，民法對(duì)公民個(gè)人信息的保護(hù)一直都是空白，刑法也是如此。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷深入以及各項(xiàng)法律的不斷完善，個(gè)人信息的刑法保護(hù)越來(lái)越受到重視。進(jìn)入21世紀(jì)以后，我國(guó)不管是未成年保護(hù)法、刑事訴訟法和刑法、行政訴訟法和行政法、商業(yè)銀行法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法、物權(quán)法、民事訴訟法、民法、憲法修正案以及相關(guān)的司法解釋等，都在相關(guān)的條款中設(shè)計(jì)了個(gè)人信息的法律保護(hù)。

《刑法修正案（七）》在刑法第253條后面又追加了一條，作為第253條之一：國(guó)家機(jī)關(guān)或者醫(yī)療、教育、交通、電信、金融等單位的工作人員，違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定將本單位在提供服務(wù)或者履行職責(zé)過(guò)程中獲取的公民個(gè)人信息，非法提供給他人或者出售給他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返?53條第2款規(guī)定：竊取或者以其他方法非法獲取公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照法律規(guī)定處罰。這些條款都沒(méi)有明確提及有關(guān)人肉搜索的相關(guān)法律規(guī)定。但是在此次的《刑法修正案（七）》中，立法機(jī)關(guān)已經(jīng)開(kāi)始重視刑法對(duì)公民個(gè)人信息的保護(hù)。

雖然刑法已經(jīng)把侵犯公民的個(gè)人信息罪納入其范疇，但是刑法對(duì)公民個(gè)人信息保護(hù)的深度和廣度仍存在一些問(wèn)題，主要是與本罪有關(guān)的附屬刑法有待完善。到目前為止，我國(guó)還沒(méi)有專門保護(hù)個(gè)人信息的刑法，有關(guān)個(gè)人信息的保護(hù)散見(jiàn)于一些規(guī)章、法規(guī)、法律中。全國(guó)性的法律中僅有《身份證法》和《護(hù)照法》對(duì)個(gè)人信息保護(hù)進(jìn)行了直接規(guī)定。在司法解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章中，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于切實(shí)保障司法人員依法履行職務(wù)的緊急通知》《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》《2006-2020年國(guó)家信息化發(fā)展戰(zhàn)略》對(duì)個(gè)人信息保護(hù)有直接提及。其他的規(guī)章制度、法規(guī)、法律是就個(gè)人秘密、個(gè)人隱私、個(gè)人尊嚴(yán)的保護(hù)方面予以規(guī)定，這些只是涉及了與個(gè)人信息相關(guān)的領(lǐng)域。例如，刑法在住宅方面的有關(guān)條文只是禁止非法侵入公民住宅或非法搜查。在通信方面的有關(guān)規(guī)定如第40條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的通信秘密和通信自由受法律的保護(hù)。除因追究刑事犯罪或國(guó)家安全的需要，由檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何個(gè)人或者組織不得以任何理由侵犯公民的通信秘密和通信自由?！边@些規(guī)定體現(xiàn)了憲法對(duì)公民在通信、住宅、人格尊嚴(yán)等方面給予了保護(hù)，屬于隱私權(quán)的范疇，但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，公民的個(gè)人信息、隱私權(quán)還涉及其它方面，因此相關(guān)附屬刑法有待于完善。

三、如何加強(qiáng)刑法對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)

（一）加強(qiáng)公民個(gè)人信息保護(hù)的立法

2012年央視“3·15”晚會(huì)現(xiàn)場(chǎng)集中曝光了一些惡意濫用和泄露公民個(gè)人隱私的現(xiàn)象，個(gè)人信息保護(hù)成為社會(huì)各界關(guān)注的焦點(diǎn)。有關(guān)個(gè)人信息的違法犯罪行為，除了這些人法律意識(shí)淡薄外，主要還是違法成本較低。保護(hù)他人以及本人的個(gè)人信息安全是每個(gè)公民的權(quán)利和義務(wù)。個(gè)人信息是一種非常重要的社會(huì)資源，是我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，是國(guó)家制定法律政策的基本依據(jù)。保護(hù)個(gè)人信息是國(guó)家的責(zé)任，而加強(qiáng)公民個(gè)人信息保護(hù)的立法是國(guó)家履行保護(hù)個(gè)人信息職責(zé)的一大體現(xiàn)。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)在刑法立法上缺乏對(duì)個(gè)人信息保護(hù)的有效規(guī)制。隱私權(quán)雖然在民法中作為人格權(quán)的一項(xiàng)內(nèi)容而存在，但是自始至終沒(méi)有成為一種獨(dú)立的權(quán)利種類?！睹穹ㄍ▌t》第101條雖然涉及到個(gè)人隱私的名譽(yù)權(quán)保護(hù)，但在信息技術(shù)如此發(fā)達(dá)的今天，顯得流于形式，缺乏可執(zhí)行性和可操作性，我國(guó)制定一部完整的個(gè)人信息保護(hù)法顯得必要而迫切。

加強(qiáng)公民個(gè)人信息保護(hù)的立法可以從兩方面著手：第一，對(duì)公民個(gè)人信息的侵犯是越軌行為也是犯罪行為，要注重刑事處罰與行政處罰之間的銜接。行政機(jī)關(guān)應(yīng)充分發(fā)揮處理侵犯公民個(gè)人信息的違法行為方面的積極作用，使得公民個(gè)人信息保護(hù)的刑事處罰與行政處罰有一個(gè)良好的銜接；第二，建立一種旨在保護(hù)公民個(gè)人信息的雙軌制立法模式，刑法不可能涉及到行業(yè)管理的方方面面，這就需要各個(gè)行業(yè)從業(yè)人員和管理機(jī)構(gòu)嚴(yán)于律己，制定合適的行業(yè)自律標(biāo)準(zhǔn)。只有采用行業(yè)立法和刑事立法雙軌制的立法模式，才能有效地保護(hù)公民個(gè)人信息。

（二）將人肉搜索等侵犯?jìng)€(gè)人信息的行為納入刑法調(diào)整的范疇

在人肉搜索的過(guò)程中，公民的合法權(quán)益會(huì)受到不同程度的傷害，如果對(duì)由于人肉搜索帶來(lái)的泄露公民個(gè)人信息的行為只是給予治安管理處罰、追究民事責(zé)任或者社會(huì)輿論的譴責(zé)，而缺乏刑法的相應(yīng)規(guī)范，就意味著不管造成的后果有多嚴(yán)重，無(wú)論何時(shí)，人肉搜索都不會(huì)負(fù)法律責(zé)任。人肉搜索除了對(duì)當(dāng)事人的情感造成很嚴(yán)重的傷害以外，由于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)達(dá)，受害者無(wú)法控制信息傳播的范圍和速度，其危害甚至比收買、竊取、泄露個(gè)人信息造成的傷害更為嚴(yán)重。對(duì)人肉搜索這一行為從刑法上予以規(guī)定是相當(dāng)必要的。當(dāng)然對(duì)人肉搜索進(jìn)行立法追究并不代表所有人肉搜索行為都是違法的。人肉搜索問(wèn)題本身涉及可行性分析、界限界定、價(jià)值判斷等多項(xiàng)問(wèn)題，不能一概而論。

(三)加強(qiáng)執(zhí)法力度，確保個(gè)人信息的刑法保護(hù)

公民的個(gè)人信息易傳播、可復(fù)制、無(wú)形等特點(diǎn)，使認(rèn)定侵害個(gè)人信息的違法行為變得較為困難，尤其是現(xiàn)代計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使這一違法行為的認(rèn)定變得更困難，對(duì)執(zhí)法來(lái)說(shuō)是一個(gè)挑戰(zhàn)。第一，對(duì)犯罪的管轄困難。侵害個(gè)人信息的違法行為地點(diǎn)多變，個(gè)人信息傳播速度相當(dāng)快，致使對(duì)犯罪行為進(jìn)行管轄時(shí)確定管轄地和犯罪地點(diǎn)不容易。第二，犯罪主體很難確定。非法提供個(gè)人信息的犯罪主體比原本立法中要廣泛得多，如物業(yè)管理處、職業(yè)介紹所、各類事務(wù)所等都可能實(shí)施相同行為，網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體因其跨國(guó)界性、虛擬性等，增加了司法的難度。第三，取證較難。個(gè)人信息的泄露途徑較多，究竟如何被泄露等調(diào)查起來(lái)十分困難。沒(méi)有執(zhí)法和司法的有效保護(hù)與實(shí)施，再好的刑法規(guī)定最終也會(huì)因?qū)嵤┎涣Χ蔀橐患埧瘴?。在完善刑法立法的同時(shí)，還要針對(duì)現(xiàn)實(shí)中司法和執(zhí)法面臨的現(xiàn)實(shí)困難等問(wèn)題，加強(qiáng)執(zhí)法力度與司法規(guī)制，從反面威懾違法犯罪、正面鼓勵(lì)人們維權(quán)，以達(dá)成法治秩序。

刑法對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)問(wèn)題隨著時(shí)代的發(fā)展而不斷完善，在個(gè)人信息的刑法保護(hù)問(wèn)題上，應(yīng)立足于我國(guó)現(xiàn)實(shí)和國(guó)情的需要，考察我國(guó)在這方面的立法現(xiàn)狀，借鑒其他國(guó)家和地區(qū)的先進(jìn)做法，以構(gòu)建全面、高效的個(gè)人信息刑法保護(hù)體系。

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