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      地區(qū)市場保護、行政壁壘重重建筑設計企業(yè)跨地區(qū)承攬項目遭遇嚴重阻礙

      2013-04-16 11:15:46中國勘察設計協(xié)會建筑設計分會經(jīng)營管理委員會
      建筑設計管理 2013年4期
      關鍵詞:主管部門備案建筑設計

      中國勘察設計協(xié)會建筑設計分會經(jīng)營管理委員會

      改革開放以來我國各地區(qū)經(jīng)濟高速發(fā)展,基礎設施和民生工程建設的投資主體發(fā)生了根本性的變化,社會投資主體出于對市場利潤和自身利益的追逐,跨地區(qū)投資、建設已經(jīng)非常普遍。

      由于建筑設計企業(yè)綜合實力的不斷增加,出于自身戰(zhàn)略發(fā)展和經(jīng)營目標調(diào)整的需要,同時憑借自身的社會信譽長期的與各類投資主體保持良好的戰(zhàn)略合作關系,跨地區(qū)承攬建筑設計項目已經(jīng)成為大中型建筑設計企業(yè)常態(tài)的經(jīng)營活動,一些大型、特大型設計企業(yè)的外地項目已占到設計產(chǎn)值的一半以上。

      建筑工程項目質(zhì)量安全關系到國家和百姓的切身利益、社會整體的穩(wěn)定,住建部相繼修訂并近期實行了新的《工程設計資質(zhì)分級標準》,規(guī)定了從業(yè)的建筑設計企業(yè),只有具備相應資質(zhì)等級和擁有一定數(shù)量的各設計專業(yè)具備執(zhí)業(yè)資格的注冊人員,才能夠承接相應規(guī)模的建筑工程項目,但從未在全國開放的市場格局中設置服務流動的障礙。但由于這十幾年各地經(jīng)濟在高速發(fā)展中變化曲折大,建筑設計企業(yè)數(shù)量偏大,跨地區(qū)承攬建筑設計項目的流動性劇增,出現(xiàn)了少數(shù)設計企業(yè)違規(guī)經(jīng)營的問題,一方面是各地建筑設計市場繁榮興旺,另一方面是政府建設主管部門對于建筑設計市場監(jiān)管缺少自上而下的統(tǒng)一辦法,加之設計市場監(jiān)管的人力嚴重不足,使設計市場的監(jiān)管出現(xiàn)了無序的現(xiàn)象。

      在這樣的背景下,許多地方建設行政主管部門逐漸開始出臺了本行政區(qū)域內(nèi)的設計市場管理措施、辦法和規(guī)定,按照這些規(guī)定建筑設計企業(yè)已不能單憑住建部頒發(fā)的建筑工程設計資質(zhì)跨地區(qū)承攬項目。由于無法將市場管理措施和辦法列入行政許可范圍,各地政府建設行政主管部門便利用行政權力出臺規(guī)定,規(guī)避行政許可,各自為政,條條分割。全國大部分省級行政區(qū)域制訂了互不相同的措施和辦法,雖然都是采用的非行政審批的備案方式,但實質(zhì)上卻都是變相地再次審批建筑設計市場企業(yè)的市場準入資質(zhì),用“不事前批準即禁止進入,不事后備案即行政處罰”的辦法,逐漸地將各地的建筑設計市場分割成各自封閉的市場,破壞了全國統(tǒng)一開放的市場格局,走入了另一個監(jiān)管的極端。

      這些地方非行政審批方式超越了住建部對于建筑設計市場準入制定的統(tǒng)一行政審批條件,有的要求企業(yè)提供數(shù)十種文件,而且大多數(shù)都要求建筑設計企業(yè)行業(yè)主管部門為此出具相關證明文件,有的處罰條款十幾條,有的甚至直接干預建筑設計企業(yè)內(nèi)部組織構架模式和經(jīng)營活動方式,不僅封鎖或割據(jù)了市場,而且極大地加重了建筑設計企業(yè)的各種成本和經(jīng)濟負擔,嚴重影響了我國建筑設計企業(yè)市場經(jīng)營活動的展開。

      1 任意設置市場準入審批條件,強迫企業(yè)設立分支機構,從根本上限制市場公平開放,阻礙了我國建筑設計企業(yè)的生存和發(fā)展

      一些地方省級建設行政主管部門公開規(guī)定本地建筑設計市場準入的審批條件,強制要求省外建筑設計企業(yè)必須設立分支機構及種種條件,以多種行政手段封鎖市場,以歧視性的方式阻止外地建筑設計企業(yè)進入本地區(qū)承攬項目:

      1)海南省關于印發(fā)《省外建筑業(yè)企業(yè)進海南省開展業(yè)務備案管理辦法(試行)》的通知規(guī)定:自2011年1月1日起,省外建筑業(yè)企業(yè)未按《辦法》取得《省外建筑業(yè)企業(yè)進瓊分支機構備案手冊》的,不得在我省參加房屋建筑和市政基礎設施工程招標投標活動、簽訂建設工程承包或者委托合同。

      2)四川省的管理辦法規(guī)定:入川企業(yè)從事勘察設計活動應當根據(jù)《四川省建筑管理條例》的規(guī)定進行備案,通過年度備案的入川企業(yè)依法參與我省勘察設計招投標、承攬勘察設計業(yè)務。省外勘察設計企業(yè)入川備案應具備下列條件:“(一)持有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(二)持有住房城鄉(xiāng)建設部和省級住房城鄉(xiāng)建設行政主管部門頒發(fā)的工程勘察、工程設計資質(zhì)證書。(三)在我省已設立非獨立法人分支機構(分公司),并取得營業(yè)執(zhí)照和稅務登記證書。”

      3)陜西省在《省外建設工程勘察設計企業(yè)進陜備案管理規(guī)定》中規(guī)定:“省外建設工程勘察設計企業(yè)在陜從事建設工程勘察設計活動實行備案制度,備案分為企業(yè)備案和項目備案兩個步驟。省外建設工程勘察設計企業(yè)在陜承攬勘察設計業(yè)務前,應當首先辦理企業(yè)備案并取得由陜西省建設行政主管部門頒發(fā)的《省外建設工程勘察設計企業(yè)入陜備案證》(以下簡稱《入陜備案證》)。取得《入陜備案證》的省外建設工程勘察設計企業(yè)簽訂在陜工程勘察設計合同后,須在30日內(nèi)到陜西省建設行政主管部門辦理項目備案,項目備案辦結后,方可開展項目勘察設計”,“省外建設工程勘察設計企業(yè)入陜從事建設工程勘察設計活動,應具備下列條件:企業(yè)近3年獲得全國優(yōu)秀工程勘察設計獎、國家級科技進步獎或省部級(行業(yè))優(yōu)秀工程勘察設計二等獎、省部級(行業(yè))科技進步二等獎及以上獎項不少于2項 (以上三個獎項必須具備其一),工業(yè)設計項目應有與工藝有關的專利和專有技術;項目負責人近5年獲得全國優(yōu)秀工程勘察設計獎、國家級科技進步獎或省部級(行業(yè))優(yōu)秀工程勘察設計二等獎、省部級(行業(yè))科技進步二等獎及以上獎項不少于1項(以上三個獎項必須具備其一)”,“省外建設工程勘察設計企業(yè)入陜從事勘察設計活動,辦結備案手續(xù)后,方可持《入陜備案證》及《單項工程備案表》在項目所在地設區(qū)市建設行政主管部門辦理相關手續(xù)”,“省外建設工程勘察設計企業(yè)每年在陜承接勘察設計任務在三項(含)以上的,應當于次年起在陜設立非獨立法人分支機構(分公司),非獨立法人分支機構(分公司)在陜設立滿三年的,鼓勵其轉為獨立法人企業(yè)”,“未在陜西省建設行政主管部門辦理備案的省外建設工程勘察設計企業(yè),不得在本省從事建設工程勘察設計活動,各建設單位和招投標機構不得接受其招投標申請,施工圖審查機構不予受理其文件審查。”

      4)云南省住房和城鄉(xiāng)建設廳關于加強省外企業(yè)入滇從事勘察設計活動管理的通知 (云建設〔2011〕42號)中規(guī)定:

      “鼓勵中國勘察設計百強企業(yè)入滇從事勘察設計創(chuàng)作。凡屬于住房和城鄉(xiāng)建設部前兩個年度公布的勘察設計行業(yè)百強單位,在我省設立非獨立法人分支機構滿三年的,未轉為獨立法人企業(yè)前,停辦項目單項備案,但可以繼續(xù)與本省單位組成聯(lián)合體承接項目方案階段設計?!?/p>

      5)湖北省關于印發(fā)《湖北省省外勘察設計單位進鄂承攬工程勘察設計業(yè)務登記備案實施細則》的通知(鄂建[2004]57號)中規(guī)定:

      “省外工程勘察設計單位進鄂從事工程勘察設計活動,須經(jīng)項目所在地建設行政主管部門審核后,向湖北省建設行政主管部門提交有關規(guī)定的申請資料,經(jīng)登記備案后,方可在鄂承攬工程勘察設計任務。”

      其實許多地區(qū)的建設行政主管部門強制性要求外地建筑設計企業(yè)在當?shù)剡M行企業(yè)登記審批、強制設立非獨立的法人分支機構、領取營業(yè)執(zhí)照、辦理當?shù)氐亩悇盏怯浺呀?jīng)有許多年,特別是進入2000年后地方政府建設行政主管部門對外地設計企業(yè)的市場準入的規(guī)定更是五花八門。

      有的地區(qū)強制性規(guī)定分支機構必須在當?shù)負碛凶杂挟a(chǎn)權辦公用房或租賃非住宅用房,對于場所的面積也有十分詳細的要求,有的最少的是100平方米,有的要求最少不低于300平方米,還特別注明該面積是不包含員工住宿的面積,有的要求技術骨干每人工作面積不得少于15平方米,同時又要求在分支機構中必須配備建筑、結構、給排水、電氣、暖通等相關專業(yè)的人員、專業(yè)注冊人員等總數(shù)不得少于10人以上,有的規(guī)定還要配備辦公用品、電腦、繪圖等設備,在文件中特別要求分支機構必須要建立經(jīng)營制度、財務制度、質(zhì)量管理制度、檔案制度等,具有滿足在省內(nèi)勘察設計現(xiàn)場服務且級配合理的固定工程技術人員,駐省內(nèi)技術骨干人數(shù)不少于資質(zhì)標準要求的1/2。

      然而,這些規(guī)定的配備不經(jīng)當?shù)亟ㄔO行政主管部門派人上門逐一核實驗收則不能夠?qū)徟ㄟ^。

      這些規(guī)定的隨意性還體現(xiàn)在有的地區(qū)建設行政主管部門想盡其他行政手段設置各種要求,比如有的地區(qū)規(guī)定分支機構中常駐的技術人員調(diào)出后,在一定時期內(nèi)這個人不得再進入該地區(qū)承擔設計工作;有的規(guī)定企業(yè)總部負責人不得擔任分支機構負責人;企業(yè)在該地區(qū)承攬的項目進行登記備案時,還必須要由分支機構負責人、項目總負責人親自辦理;重慶市還規(guī)定:準予備案的市外勘察設計企業(yè)須由總院(總公司)負責人和入渝備案負責人持企業(yè)法人委托書親自到市建設行政主管部門領取《入渝備案證》。

      更有甚之,有的地方規(guī)定跨地區(qū)承攬項目的設計企業(yè)需要在同一個行政區(qū)域內(nèi)的省、市、縣層層辦理相關的審批手續(xù),而且要在同一個行政區(qū)域內(nèi)不同市、縣設立多個分支機構。國家住建部審批頒發(fā)的工程設計資質(zhì)的法律效力在這些地方已成為一紙空文,也完全違反了住建部頒發(fā)的《建設工程勘察設計資質(zhì)管理規(guī)定實施意見》中“各序列、各級別建設工程勘察、工程設計資質(zhì)證書全國通用,各地不得以任何名義設置審批性準入條件、收取費用”的規(guī)定,人為地設置地方壁壘,形成市場封鎖和割據(jù)。種種所謂的管理規(guī)定迫使外地的建筑設計企業(yè)因為不能夠拆散企業(yè)已有的設計組織構架,在各地建立多個分支機構,而無法跨地區(qū)承攬建筑設計項目。

      當然還不是僅僅這些,還有許多地方政府建設行政主管部門明的暗的規(guī)定和要求已經(jīng)嚴重阻礙建筑設計企業(yè)正常的經(jīng)營活動,違背了設計企業(yè)的設計工作的規(guī)律。

      目前我國境內(nèi)有31個省級行政區(qū)域,如果建筑設計企業(yè)跨地區(qū)承攬設計任務就必須建立分支機構,就必須派駐規(guī)定數(shù)量的技術人員和管理人員,就必須購置或租賃一定面積的房產(chǎn)、設備,勢必須層層地審批、備案,再大的設計企業(yè)也必將被拆的七零八落,再有實力的設計企業(yè)也無法進行有效的資源組織。

      我們認為,企業(yè)之所以設立分支機構是因為企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營發(fā)展到一定規(guī)模,為了更好地整合內(nèi)部資源,分類管理經(jīng)營渠道,擴大社會影響范圍和品牌的知名度而制訂的戰(zhàn)略決策,這是企業(yè)內(nèi)部開展市場經(jīng)營活動的需求;既然是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營的事,而政府建設主管部門為什么那么熱衷于要求建筑設計企業(yè)建立分支機構?事實上已經(jīng)出現(xiàn)要求企業(yè)分支機構在當?shù)乩U納企業(yè)所得稅,甚至個人收入調(diào)節(jié)稅的現(xiàn)象。

      在目前世界經(jīng)濟萎靡不振的狀態(tài)下,我國加入WTO使外國建筑設計事務所順利地進入了中國各地,他們可以自主地承攬一大批特大型、大型的建設項目,而且極受我國各地政府的歡迎。而各地政府建設行政主管部門利用行政手段出臺的各種市場準入規(guī)定卻又嚴重打壓和制約我國的設計企業(yè)生存和發(fā)展,阻礙了各地建筑設計市場公平開放和公平競爭,開放了30多年的我國的統(tǒng)一建筑設計市場,在許多地方政府建設行政主管部門利用行政權力和手段的擠壓下,正在逐步回到行政封鎖、地方壁壘、地區(qū)割據(jù)的閉關狀態(tài)。

      2 多種行政手段和非行政手段相結合,企業(yè)遭遇社會多個部門共同圍堵、共同限制進入市場,項目備案要求繁雜,耗費建筑設計企業(yè)大量人力財力

      根據(jù)法律和法規(guī),設計市場準入的行政審批權屬于國家住建部,對于設計市場的監(jiān)管則由各地縣級以上地方人民政府建設行政主管部門實施。

      在全國建筑設計市場沒有統(tǒng)一的監(jiān)管辦法之前,各地建設行政主管部門在只有一、兩個人的力量下需要把市場完全監(jiān)管起來,確實是心有余而力不足。于是紛紛想出奇招,制訂出各種各樣的辦法,甚至于拉進檢察院、公安局、工商局、紀委、監(jiān)察、企業(yè)主管部門等以及當?shù)貐f(xié)會、施工圖審查單位、公證處、社保中心、保險公司等中介機構共同來圍合,封閉市場,設計企業(yè)只要有一個審批環(huán)節(jié)不滿足要求,既可被排除在當?shù)氐慕ㄖO計市場外。

      我們看看這個市場準入的人造門檻有多么高:

      設計企業(yè)參加項目投標,要先去當?shù)卣ㄔO行政主管部門辦理《進城證》,請求單項或年度內(nèi)準予進入當?shù)厥袌鰠⒓咏?jīng)營活動;辦完《進城證》,要去辦《交易證》,設計企業(yè)必須要是交易中心的會員并繳納會費,然后才能獲得應公開的工程投標信息,才能參加建筑設計項目投標。

      但是交易中心本身并不進行任何交易,而只是讓各類不同的企業(yè)在場內(nèi)進行交易活動,于是首先讓招標代理單位進行資格審查,提交一堆企業(yè)和人員的文件、資料后,資格審查的結果卻無法查證,并不能保證在同等條件下的企業(yè)能夠入圍。

      如果資格審查通過,就要求由檢察院出具的企業(yè)法人、法定代表人和項目總負責人無犯罪記錄的證明;接著要購買招標代理單位參照FIDIC合同條款炮制出來的厚厚一疊招標文件,而這些招標文件則則參照施工招標文件反復引用、前后引用招標合同條款、時間、數(shù)據(jù)。

      如果建筑設計企業(yè)有幸中標了,接著就要去政府指定的地方購買當?shù)乜辈煸O計協(xié)會印制的合同文本,當然僅僅簽訂設計合同依然是遠遠不夠的,還要和當?shù)丶o律檢查委員會或者監(jiān)察局簽訂反腐倡廉協(xié)議書;企業(yè)還要以正式文件任命項目設計總負責人,還要向政府建設行政主管部門提交施工現(xiàn)場服務保證書,保證在項目設計、服務過程中委派多少設計人員,收取多少設計費,參加多少次業(yè)主組織的會議,多少時間解決施工現(xiàn)場的問題,進行幾次技術交底,以期讓工程達到什么標準,設計企業(yè)還必須承諾要服從當?shù)氐目辈煸O計協(xié)會管理,簽訂自律公約承諾書,自覺遵紀守法律,自覺遵守工程設計收費標準,自覺提倡廉潔反對腐敗。

      簽訂完設計合同要進行項目登記,需要企業(yè)的主管部門開具企業(yè)誠信證明或者出省介紹信,要由企業(yè)注冊地公安機關出具法人印鑒證明書,還要去社保中心打印設計人員近幾個月社保費用繳納證明單。要把全部設計人員的身份證、注冊證、畢業(yè)證、職稱證、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書裝訂成冊送達,更要提供招標文件、中標書、工程立項文件、土地證、規(guī)劃條件和各種合同原件、復印件。

      施工圖文件送審時,有的施工圖審查單位根據(jù)政府建設行政主管部門的內(nèi)部規(guī)定,除施工圖文件外,還要再次審查設計企業(yè)《進城證》、誠信證明,合同條款,并且必須要由公證處出具所有參與設計、校對、審核人員以及在所有圖紙、資料上有簽字的人員的身份證、注冊證、畢業(yè)證、職稱證、社保證明以及親筆簽字、注冊執(zhí)業(yè)章、企業(yè)法人印鑒的公證書。

      我們曾對進入某個中等城市參與承攬建筑設計項目各階段、辦理各種手續(xù)所要求企業(yè)提供的文件、資料數(shù)量進行統(tǒng)計(不包括各階段提供的技術資料和設計圖紙),需要涉及社會9個部門、團體和中介機構,而這些部門和中介機構頒發(fā)有46條規(guī)定,最少需要向他們提供各種文件和資料91份。

      從目前全國各地大多數(shù)市場準入的要求來看,要跨地區(qū)、跨企業(yè)注冊地承攬建筑設計項目,要完成整個項目設計過程,就必須辦理各種備案、登記手續(xù)、提供各種資料,應對各式各樣的問題,在這種封鎖壁壘下的重重審查,已經(jīng)耗費建筑設計企業(yè)大量的人力、財力和精力,導致企業(yè)在外地承攬的設計項目所要承擔的費用越來越高。在目前尚無法完全執(zhí)行《價格法》,無法按照《工程設計收費標準》收取設計費的市場中,設計企業(yè)交易成本中又增加了外地工程登記備案時的各種費用,加劇了設計企業(yè)在市場經(jīng)營活動中的困難局面。

      3 普遍缺乏為企業(yè)服務的思想,跨地區(qū)承攬項目被與多種額外條件相脅迫,濫用行政權力,利用權力尋租現(xiàn)象已出現(xiàn)

      許多政府建設行政主管部門任意設置市場準入條件,強制要求外地設計企業(yè)建立分支機構和提交各種證明、文件、資料以外,各地還采取多種手段、人為設置條件,與企業(yè)備案、項目登記緊密相連。

      許多地方省級建設行政主管部門的網(wǎng)站可以查詢到具體的項目登記備案要求,但是到市、地、縣需要辦理登記手續(xù)時,較多的地方政府建設網(wǎng)站難以尋覓,總是需要企業(yè)派出人員上門了解,索取相關資料和表格。

      有的地方建設行政主管部門受理窗口工作人員對住建部市場監(jiān)管的業(yè)務文件不甚了解,對于登記備案中遇到的新問題,往往對照文件條款不符就予以拒收。

      有的省市對于符合要求的登記備案手續(xù)就是不給當場辦結,有的至少要使用三個工作日來報領導親自審批,更有十天以上也無法辦結的情況,缺少為企業(yè)服務的意識。

      有的地方建設行政主管部門為開展市場監(jiān)管和軟件公司合作,在開發(fā)出登記備案的網(wǎng)絡在線軟件后,卻要求企業(yè)向軟件公司個人賬號支付費用;而目前在《建設行業(yè)信息管理系統(tǒng)》基礎上推出的有關跨地區(qū)備案信息網(wǎng)絡模塊,已開發(fā)的每個省的模塊都是要單獨向企業(yè)收取不菲的費用。建設行政主管部門進行市場監(jiān)管是工作責任,也是工作職責,企業(yè)跨地區(qū)備案需要支付費用,這完全是權力在作祟,政府建設主管部門不能利用權力向企業(yè)收取費用用于其工作方式、工作設施和工作設備的建設,否則這勢必就成為權力尋租的最好機會。

      根據(jù)《甘肅省工程設計責任保險辦法(試行)》(甘建設[2003]9號)的規(guī)定,省外勘察、設計單位在甘承擔任務的項目,均應參加工程設計責任保險。凡未在其工商注冊地參加工程設計責任保險或保險賠償額低于該省規(guī)定的最低限額的,均應在該省參加單項工程設計責任保險。建設工程設計責任保險本是財產(chǎn)商業(yè)險種,屬于保監(jiān)會管理范圍,而某些建設行政主管部門越權干預和直接規(guī)定成了強制性商業(yè)險和強迫設計企業(yè)交納保費的行為。

      所有的地方建設行政主管部門都在千方百計制定罰則,每個備案規(guī)定,都有數(shù)條詳細的處罰措施,而這些處罰措施的對象非常明確,就是跨地區(qū)承攬項目的建筑設計企業(yè)。象湖北省以建設行政主管部門文件的形式,直接公開歧視外省設計企業(yè),文件規(guī)定:駐鄂分支機構在鄂完成的工程勘察設計項目連續(xù)3年未有一項獲得省級及以上優(yōu)秀工程勘察、優(yōu)秀工程設計獎的,取消在鄂登記備案,并在2年內(nèi)不允許進鄂承接工程勘察設計任務或設立分支機構。

      這樣的做法,從根本上以本行政區(qū)域自設的行政審批標準直接否定了住建部對設計市場準入的行政審批效力和頒發(fā)的設計資質(zhì)證書的法律效力,也直接否定了國家《行政許可法》、《建筑法》以及《建設工程勘察設計管理條例》、《建設工程勘察設計資質(zhì)管理規(guī)定》和《工程設計資質(zhì)標準》等法律、法規(guī)、規(guī)章的實施效力。

      4 對于建筑設計市場監(jiān)管的看法

      首先地方政府建設行政主管部對于設計市場的監(jiān)管是應盡的義務和責任,這種監(jiān)管是在通過對設計市場的動態(tài)管理來達到保障國家和公眾安全利益。但是各地政府建設行政主管部門卻利用行政權力或超越權力范圍,阻礙各地設計市場的開放,搞變相的行政審批或人為設置市場行政準入條件,搞地方封鎖、行業(yè)壟斷,妨礙市場開放和公平競爭。

      在我國大陸境內(nèi)有31個省級行政區(qū),大約有330多個地市級行政區(qū)、2880多個縣級行政區(qū),而中國的大中型建筑設計企業(yè)總是要參與全國各地的設計市場競爭。據(jù)我們對某一省級建筑設計院的調(diào)研了解,配置了二名人員辦理跨行政區(qū)域(離開工商注冊地)的企業(yè)登記、項目備案手續(xù),每個項目平均需要5個工作日(包括收集證書、整理資料、開具證明文件、安排差旅時間),僅2012年就辦理了76項本地區(qū)(工商注冊地)以外的項目登記手續(xù)(不包含投標需要單獨辦理的各種手續(xù))。目前許多建筑設計企業(yè)的經(jīng)營部門都為此配備人員長年應對,耗費掉企業(yè)大量的人力財力。

      從《行政許可法》以及《行政許可法》第十五條的規(guī)定中我們可以看出:

      1)根據(jù)行政許可法的規(guī)定,行政許可是行政機關根據(jù)公民、法人和其他組織的申請,經(jīng)依法審查,準予其從事特定活動的行為。在我國某一行業(yè)的市場準入行政許可由國家統(tǒng)一設定的,就不允許再由地方政府設置行政許可。

      建筑工程設計是直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的事項。因此,國家在進行行政管理時,對涉及公共安全與公共利益的這種活動,實行的是事前許可制度,建筑設計市場的設計資質(zhì)準入,是由國家住建部行政審批并許可頒放相應的設計資質(zhì)證書,險些之外不允許另設資質(zhì)準入規(guī)定。

      2)除了法律、行政法規(guī)(包括國務院的決定)、地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章外,其他規(guī)范性文件,一律不得設定行政許可。因此地方各級建設行政主管部門不應該設置非行政許可條件或者采用變相行政批準,另行規(guī)定設計市場準入條件、要求。

      3)《行政許可法》第十二條規(guī)定了可以不設行政許可的范圍,這也是2012年9月23日《國務院關于第六批取消和調(diào)整行政審批項目的決定》中最重要的精髓:凡公民、法人或者其他組織能夠自主決定,市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié),行業(yè)組織或者中介機構能夠自律管理的事項,政府都要退出。凡可以采用事后監(jiān)管和間接管理方式的事項,一律不設前置審批。以部門規(guī)章、文件等形式違反行政許可法規(guī)定設定的行政許可,要限期改正。

      因此,從建筑設計市場主體所涉及的社會公共、人身健康、生命財產(chǎn)安全以及地方政府建設行政主管部門在法律所賦予的職責范圍來看,地方政府建設行政主管部門可以采用確認財產(chǎn)權利及其他民事關系的登記方式來進行市場監(jiān)管。對于建筑設計市場的登記,不屬于行政許可,但這類登記屬于事后程序,是保護和確認登記人的權利,而不是重新賦予其權利。在這種登記中,地方建設行政主管部門施行的不是行政管理權,而是以第三方的身份出現(xiàn),起證實和確認作用,這本可以通過行業(yè)組織或者中介機構自律管理,來對建筑設計資質(zhì)和人員執(zhí)業(yè)資質(zhì)來規(guī)整和確認,將這些工作交由行業(yè)組織或中介服務機構辦理,既可減少政府職能,提高服務效率,也可以調(diào)動行業(yè)組織和中介服務機構的積極性,培育和完善社會服務功能。

      2000年由朱镕基總理簽發(fā)的《建設工程勘察設計管理條例》規(guī)定:建設工程勘察、設計單位在建設工程勘察、設計資質(zhì)證書規(guī)定的業(yè)務范圍內(nèi)跨部門、跨地區(qū)承攬勘察、設計業(yè)務的,有關地方人民政府及其所屬部門不得設置障礙,不得違反國家規(guī)定收取任何費用。

      所以,我們認為對于跨地區(qū)承攬建筑設計項目,應該是實行項目備案制度,工程設計項目登記實行的是事后備案,要求備案人在開展業(yè)務之后一定期限內(nèi)將相關材料報備。

      國家住建部可以制訂統(tǒng)一的工程設計項目備案辦法和全國統(tǒng)一的市場監(jiān)管網(wǎng)絡平臺,并利用現(xiàn)已有的建設行業(yè)管理信息系統(tǒng)形成中央數(shù)據(jù)庫,從而便利各地建設行政主管部門利用、查詢、核對和規(guī)范市場監(jiān)管。

      另一方面,要防止任何協(xié)會、招標代理機構、施工圖審查等中介機構超越自己社會活動職能的范圍,協(xié)助政府建設行政主管部門設置市場準入的門檻和市場準入的要求,或替政府建設行政主管部門變相進行審查,限制外地設計企業(yè)進入本地市場承攬設計業(yè)務。

      4)嚴格執(zhí)行國家住建部的監(jiān)管文件。

      住建部在建市[2010]128號《關于加強建筑市場資質(zhì)資格動態(tài)監(jiān)管完善企業(yè)和人員準入清出制度的指導意見》就指出:“省級住房城鄉(xiāng)建設主管部門應當規(guī)范和完善外省市企業(yè)和注冊人員進入本地區(qū)的告知性備案管理制度。不得擅自設立審批性備案和借用備案等名義違法、違規(guī)收取費用,不得強行要求企業(yè)和注冊人員注冊所在地省級住房城鄉(xiāng)建設行政主管部門或其上級集團公司出具證明其資質(zhì)、資格、誠信行為、合同履約、質(zhì)量安全等情況的文件。企業(yè)和注冊人員辦理備案后,省級住房城鄉(xiāng)建設主管部門應當將備案信息及時通報本地區(qū)各級住房城鄉(xiāng)建設主管部門。企業(yè)或注冊人員在備案時提供虛假資料的,省級住房城鄉(xiāng)建設主管部門不予備案,并作為不良行為記錄向社會公布。除省級住房城鄉(xiāng)建設主管部門外,設區(qū)市和縣(市)級住房城鄉(xiāng)建設主管部門均不得設置外省市企業(yè)和注冊人員進入本地區(qū)的備案管理制度?!?/p>

      全國各地的建設行政主管部門應嚴格執(zhí)行文件的規(guī)定,從而形成統(tǒng)一、開放、管理有序、公平競爭的市場格局。

      在這方面,廣東省建設廳早就開始改革行政審批制度做法,2003年廣東省建設廳發(fā)了一個《關于工程勘察設計企業(yè)跨地區(qū)經(jīng)營管理實行備案制度的通知》,雖然這個文件的行政改革性還不徹底,但相比全國其他地方的市場監(jiān)管確實有巨大進步。

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