鄭玉華

摘要：目前，余額寶被指“違規(guī)代銷”的報道，學(xué)界存在一定的爭論。本文首先從論述余額寶與儲蓄、基金的概念和特點進行比較，試圖將其歸類。接著從論述余額寶模式的角度，而了解其本質(zhì)。最后，從理論分析的角度，論證余額寶的運行具有法理基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：余額寶；基金；信托合同

一、 問題的提出

2013年，阿里巴巴集團與天弘貨幣基金聯(lián)合推出的一項投資理財產(chǎn)品——余額寶。余額寶是由第三方支付平臺支付寶打造的一項余額增值服務(wù)，于2013年6月13日正式上線的存款業(yè)務(wù)。截止11月底，余額寶的規(guī)模已接近2000億元，達1800億元！但是，對于余額寶的定性問題上，目前仍在討論的過程中。出于對這個問題的疑慮，筆者做出了自己的思考。

二、 什么是余額寶

（一）余額寶的概念

余額寶是支付寶為個人用戶推出的一項余額增值服務(wù)， 支持支付寶賬戶余額支付、儲蓄卡快捷支付（含卡通）的資金轉(zhuǎn)入余額寶中，可獲得一定的收益。通過余額寶，用戶存留在支付寶的資金不僅能拿到利息，而且和銀行活期存款利息相比收益更高。余額寶具有以下特征：1.操作流程簡單。余額寶服務(wù)是將基金公司的基金直銷系統(tǒng)內(nèi)置到支付寶網(wǎng)站中，用戶將資金轉(zhuǎn)入余額寶，實際上是進行貨幣基金的購買，相應(yīng)資金均由基金公司進行管理，余額寶的收益也不是“利息”，而是用戶購買貨幣基金的收益，用戶如選用余額寶內(nèi)的資金進行購物支付，相當(dāng)于贖回貨幣基金。2.收益高，使用靈活。跟一般“錢生錢”的理財服務(wù)相比，余額寶更大的優(yōu)勢在于它不僅能提供高收益，還全面支持網(wǎng)購消費、支付寶轉(zhuǎn)賬等幾乎所有的支付寶功能。同時，轉(zhuǎn)入支付寶余額寶中的資金可隨時轉(zhuǎn)出至支付寶余額，實時到帳無手續(xù)費，也可直接提現(xiàn)到銀行卡。

（二） 儲蓄的概念

儲蓄，是城鄉(xiāng)居民將暫時不用或結(jié)余的貨幣收入存入銀行或其他金融機構(gòu)的一種存款活動，又稱儲蓄存款。儲蓄具有以下特征：1.儲蓄行為的自主性。儲蓄行為的自主性主要有兩個方面的原因：一是儲蓄對象是私有的，就是儲蓄者所要儲蓄的貨幣資金的所有權(quán)歸儲戶所有，儲戶自己有權(quán)支配，這是儲蓄具有自主性的根本保證；二是儲戶進行儲蓄是自我需要的結(jié)果。2.儲蓄價值的保值性和收益性。儲蓄是一種信用行為，信用具有還本付息的特征。儲蓄的還本付息特征使它具有明顯的保值性和收益性。儲儲蓄的保值性是儲戶進行儲蓄的最低要求，也是儲蓄的基本特征；此外，儲戶將貨幣資金存入銀行等儲蓄機構(gòu)，經(jīng)過一段時間，不但要取回本金，還要帶來利息，這是信用行為的基本要求。

（三） 基金的概念

根據(jù)募集對象的不同，基金分為公墓基金和私募基金。公募基金的募集對象是社會不特定的投資者。而私募基金募集的對象是少數(shù)特定的投資者，包括機構(gòu)和個人。在我國，私募基金還未得到國家金融行業(yè)監(jiān)管有關(guān)法規(guī)的認可。公墓基金，是指經(jīng)過國家證券行業(yè)管理部門的審批，允許這項合伙投資活動的牽頭操作人向社會公開募集，吸收投資者，加入合伙出資的投資活動。[1]這也就是大家常見的基金。

基金管理公司通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人（即具有資格的銀行）托管，由基金管理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資，然后共擔(dān)投資風(fēng)險、分享收益?；鹁哂幸韵绿攸c：1.集合投資?；鹗沁@樣一種投資方式：他將零散的資金巧妙地匯集起來，交給專業(yè)機構(gòu)投資于各種金融工具，以謀取資產(chǎn)的增值。2.分散風(fēng)險 ?；鹂梢詫崿F(xiàn)資產(chǎn)組合多樣化，分散投資于多種證券。通過多元化經(jīng)營，一方面借助于資金龐大和投資者眾多的優(yōu)勢使每個投資者面臨的投資風(fēng)險變小，另一方面又利用不同的投資對象之間的互補性，達到分散投資風(fēng)險的目的。

綜上，可以發(fā)現(xiàn)：余額寶兼具了儲蓄和基金的部分特征，那么其到底是以上任一種類別，還是獨立的、第三種類別呢？筆者認為，在討論這個問題前，首先需要了解所謂的“余額寶”模式。

三、余額寶模式

按基金銷售渠道的不同，基金銷售可分為兩類：基金直銷和基金代銷。[2]基金直銷，是通過基金公司或基金公司網(wǎng)站進行買賣基金的一種方式，申購和贖回直接在基金公司或基金公司網(wǎng)站進行，不通過銀行或證券公司的網(wǎng)點，沒有代理費，所以費率優(yōu)惠。

基金代銷是金融機構(gòu)的一項投資業(yè)務(wù)，稱為開放式基金代銷業(yè)務(wù)，該業(yè)務(wù)是金融機構(gòu)接受基金管理人的委托，簽訂書面代銷協(xié)議，代理基金管理人銷售開放式基金，受理投資者開放式基金認購、申購和贖回等業(yè)務(wù)申請，同時提供配套服務(wù)的一項中間業(yè)務(wù)。

雖然支付寶官方宣傳聲稱，天弘基金是通過支付寶直銷基金，但是支付寶作為第三方支付平臺只取得基金支付牌照，而沒有取得基金銷售牌照。那么支付寶的基金銷售行為，難道不是違規(guī)銷售嗎？然而，有人認為：對比目前取得基金第三方代銷牌照的機構(gòu)，支付寶沒有建立自己的基金清算、風(fēng)控等后臺系統(tǒng)，也沒有起到基金產(chǎn)品投資顧問的推介角色，盈利模式也并非傭金分成。因此，談不上基金代銷，在基金產(chǎn)品的品種上也僅限于低風(fēng)險類別。但是也打了個擦邊球，在沒有基金銷售牌照的情況下，支付寶利用余額寶繞了個彎，實現(xiàn)了向用戶銷售基金。對此，筆者以為這里僅是一種基金銷售模式——基金網(wǎng)上直銷。理由如下：1.基金網(wǎng)上直銷在此前的慣例中，均由基金公司與銀行之間搭建起橋梁。因此，基于商事自由原則，支付寶與天弘基金公司間搭起平臺，讓支付寶用戶按意愿選擇將自己支付寶賬戶中剩余的資金繼續(xù)留在支付寶賬戶或轉(zhuǎn)到余額寶，進行投資。2.余額寶作為理財工具，針對的只是用戶支付寶賬戶中的閑置資金，而且對從支付寶賬戶轉(zhuǎn)入余額寶的資金有限制。體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)金融的中立原則。[3]3.支付寶在余額寶的操作流程中，扮演的是支付轉(zhuǎn)賬的角色。因為用戶購買與否，都是用戶的意思自治的表現(xiàn)，而且對比目前取得基金第三方代銷牌照的機構(gòu)，支付寶沒有建立自己的基金清算、風(fēng)控等后臺系統(tǒng)，也沒有起到基金產(chǎn)品投資顧問的推介角色，盈利模式也并非傭金分成，甚至其涉及的基金產(chǎn)品品種僅限于低風(fēng)險類別。因此，要說支付寶在在余額寶的操作流程中，存在基金代銷的行為，是否于法無據(jù)呢？

四、 理論分析

綜上，我們形成了余額寶的模式實則為基金投資[4]。接著，筆者將闡述有關(guān)投資基金的法理基礎(chǔ)，為進一步論述這一模式的合法合理性。

首先，從基金合同入手，以“信誠貨幣市場證券投資基金招募說明書”為例，該說明書對持有人規(guī)定：“基金投資人自依基金合同取得基金份額，即成為基金份額持有人和基金合同的當(dāng)事人，其持有基金份額的行為本身即表明其對基金合同的承認和接受?！笨梢?，管理人與托管人簽訂基金合同，只是將契約內(nèi)容先于擬定，投資者在購買基金份額時自然加入基金合同，成為基金合同當(dāng)事人。另外，該說明書還約定：“基金合同是約定基金當(dāng)事人之間權(quán)利、義務(wù)的法律文件?；鹜顿Y人按照《基金法》、基金合同及其他有關(guān)規(guī)定享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)”。[5]綜上，筆者認為我國的契約型基金中存在一個信托合同。

五、結(jié)語

根據(jù)合同自愿訂立的原則，筆者以為余額寶的基金網(wǎng)上直銷是有法理基礎(chǔ)的。因為這其中是，支付寶用戶與余額寶平臺在自愿、平等的基礎(chǔ)上訂立的信托合同。余額寶是天弘基金公司在網(wǎng)上直銷其貨幣基金的網(wǎng)上平臺，而支付寶在其中也僅僅是扮演支付轉(zhuǎn)賬的角色。不過，交易中巨額資金流的安全保障、如何應(yīng)對重大時點的流動性沖擊以及投資者教育等方面則仍存在問題。（作者單位：廣東財經(jīng)大學(xué)）

參考文獻

[1]證券投資基金銷售管理辦法

[2]趙慶國主編，《證券投資基金》[M]，東南大學(xué)出版社2012年版

[3]齊愛民等著，《網(wǎng)絡(luò)金融法原理與國際規(guī)則》[M]，武漢大學(xué)出版社2004年版

[4]汪灝，證券投資基金組織形態(tài)研究[D]，武漢大學(xué)，2009

[5]吳曉靈主編，《投資基金法的理論與實踐——兼論投資基金法的修訂與完善》[M]，上海三聯(lián)書店2011年版