《萬(wàn)國(guó)公法》拓展問(wèn)題研究

錢逸瓊

（華東政法大學(xué)，上海 200042）

1864年(同治三年),清政府“總理各國(guó)事務(wù)衙門”(簡(jiǎn)稱總理衙門)下屬的同文館,翻譯出版了一部《萬(wàn)國(guó)公法》。[1]

一、近代國(guó)際法的傳入

萬(wàn)國(guó)公法此書(shū)的點(diǎn)校者前言中第一句是“萬(wàn)國(guó)公法是中國(guó)歷史上翻譯、引進(jìn)的第一本西方法學(xué)著作，在中國(guó)近代國(guó)際法的誕生、發(fā)展乃至中國(guó)近代法制史和法學(xué)史上具有重要的地位?！盵2]那么中國(guó)到底何時(shí)開(kāi)始與近代國(guó)際法有接觸呢？

有學(xué)者認(rèn)為在1648年（也就是當(dāng)時(shí)的清順治5年）的時(shí)候，來(lái)華傳教的馬丁·馬提尼神父（中文名衛(wèi)匡國(guó)，字濟(jì)泰）曾開(kāi)始將蘇阿瑞茲的國(guó)際法著作譯成中文。[3]

有人認(rèn)為第一次接觸發(fā)生在1662-1690(即康熙元年到康熙29年)清朝與荷蘭的關(guān)系之中，荷蘭人希望與中國(guó)達(dá)成交往協(xié)議，在商談中他們堅(jiān)持使節(jié)不受扣留的豁免權(quán)，這當(dāng)然不可能為當(dāng)時(shí)的清政府所接受。[4]

但是比較為大家所知的是1869年的尼布楚條約的簽訂，從當(dāng)時(shí)代表團(tuán)中一位耶穌會(huì)士徐日昇的日記中可以看到，平等和互惠的要求已經(jīng)被提出，這是之后萬(wàn)國(guó)公法的主要原則，并且最終結(jié)果是條約的寫法、簽字、蓋章等方面都是平等的，甚至在條約的官方文本中采用了拉丁文作為正式條約。[5]實(shí)際上，可以說(shuō)在談判過(guò)程中國(guó)際法的規(guī)則已經(jīng)發(fā)生了一定的影響。

實(shí)際上1839年林則徐已經(jīng)開(kāi)展了翻譯西方國(guó)際法的工作，當(dāng)時(shí)清朝面臨嚴(yán)重的鴉片問(wèn)題，林則徐作為欽差大臣被派到廣州，他在反抗英國(guó)侵略斗爭(zhēng)的過(guò)程中意識(shí)到了國(guó)際法的重要性，為此他專門請(qǐng)美國(guó)人伯駕和袁德輝從瓦特爾所著《國(guó)際法》一書(shū)中，摘譯了有關(guān)戰(zhàn)爭(zhēng)和國(guó)家主權(quán)的三小段編譯為《各國(guó)律例》[6]，后來(lái)兩人所翻譯的內(nèi)容均被編入了1852年魏源所編寫的《海國(guó)圖志》一書(shū)中，而且林則徐根據(jù)以上條文，曾認(rèn)真處理了林維喜事件，無(wú)論如何，瓦特爾著作中的一些段落對(duì)林則徐產(chǎn)生了一定的影響，但在其1840年被撤職之后，以后20年雖然中外屢有接觸，也簽訂了幾個(gè)條約，很少有國(guó)際法的說(shuō)法或者學(xué)說(shuō)文字傳入中國(guó)。

雖然林則徐只是選擇了當(dāng)時(shí)適應(yīng)形勢(shì)急需參考的一部分，內(nèi)容僅涉及遵守所在國(guó)法律，戰(zhàn)爭(zhēng)法問(wèn)題等方面，但是他運(yùn)用國(guó)際法原理指導(dǎo)禁煙活動(dòng)，在一定程度上開(kāi)創(chuàng)了晚清外交的新局面。

但是大部分學(xué)者認(rèn)為近代國(guó)際法被正式、系統(tǒng)的介紹到中國(guó)是19世紀(jì)60年代，也就是本書(shū)的譯者丁韙良所翻譯的美國(guó)國(guó)際法學(xué)家亨利·惠頓在1836年所著的《Element s Of International Law》。

二、萬(wàn)國(guó)公法的翻譯問(wèn)題

（一）萬(wàn)國(guó)公法的版本

惠頓的原著最初于1836年分別在英國(guó)倫敦和美國(guó)費(fèi)城出版，1846年修訂后在費(fèi)城再版，1848年和1852年分別在法國(guó)巴黎和德國(guó)萊比錫以法文出版。1848年的第四版是經(jīng)惠頓本人修訂的最后一個(gè)版本。后又經(jīng)勞倫斯等人注釋后出版，此書(shū)還被翻譯成其他多種文字，根據(jù)某些學(xué)者的核對(duì)，認(rèn)為丁韙良最有可能使用的翻譯藍(lán)本是1846年和1855年兩種英文版，譯者一般會(huì)對(duì)譯文進(jìn)行結(jié)構(gòu)、體系、章節(jié)有所調(diào)整，英譯版本不同，所譯中文版本也會(huì)不同.[7]有些學(xué)者根據(jù)一些其他版本與中譯本進(jìn)行比較，可能會(huì)對(duì)翻譯者的意圖給予不適當(dāng)?shù)脑u(píng)論和責(zé)難，但我們也必須考慮到當(dāng)時(shí)譯者的身份，所處的環(huán)境等地因素對(duì)譯者所產(chǎn)生的影響。

（二）萬(wàn)國(guó)公法的翻譯背景

本文探討該書(shū)的翻譯背景，是為了試圖了解譯者翻譯該書(shū)的意圖。在丁韙良翻譯之前，當(dāng)時(shí)在中國(guó)海關(guān)工作的赫德曾經(jīng)把惠頓這部著作中關(guān)于使節(jié)權(quán)的24節(jié)譯出，供總理衙門參考，以說(shuō)服清廷派遣駐外外交代表，但并未翻譯全部著作。不久，他了解到丁韙良已經(jīng)開(kāi)始翻譯全部著作，于是鼓勵(lì)他繼續(xù)進(jìn)行這項(xiàng)工作。丁韙良在他的回憶錄《花甲憶記》中也曾提及這一點(diǎn)，1863年他到北京之后不久，赫德就給他寫信，鼓勵(lì)他完成翻譯工作，并保證總理衙門會(huì)認(rèn)真對(duì)待。[8]另外一位支持丁韙良翻譯工作的是美國(guó)公使蒲安臣，清政府總理衙門的一位大臣曾向蒲安臣提出，“希望他能推薦一種為西方國(guó)家公認(rèn)的權(quán)威性的國(guó)際法著作”，他便推薦了惠頓的書(shū)，并且該書(shū)的出版得到了總理衙門的積極支持。[9]有學(xué)者認(rèn)為該書(shū)的出版，與當(dāng)時(shí)西方的對(duì)華政策，尤其是美國(guó)的對(duì)華政策是直接呼應(yīng)的，但也有學(xué)者認(rèn)為，《萬(wàn)國(guó)公法》的引進(jìn)，是西方列強(qiáng)需要總理衙門和清廷嚴(yán)格按照國(guó)際法的要求履行和實(shí)施各個(gè)條款。本文更認(rèn)同前者的說(shuō)法。我們必須考慮到丁韙良所選擇是美國(guó)的國(guó)際法學(xué)家所編寫的著作，而非英國(guó)或是瑞士的國(guó)際法學(xué)家所著作品。事實(shí)上，丁韙良曾經(jīng)提及，“我把自己的一部分時(shí)間用于翻譯惠頓的《國(guó)際法原理》，這部著作將會(huì)對(duì)兩個(gè)帝國(guó)以及我自己的生活道路產(chǎn)生一定的影響。我早就注意到中國(guó)缺少這樣的著作，我原擬翻譯瓦特爾的著作，但是華若翰先生向我推薦更為現(xiàn)代而且同樣權(quán)威的惠頓的著作?！盵10]我們必須考慮到，惠頓本人是一位法學(xué)家，同時(shí)他也是一位外交官，譯者毫不掩飾自己的著作與美國(guó)的國(guó)家利益之間的關(guān)系。但是他在序言中卻這樣提及：“惠頓的著作不僅吸收了最新的科學(xué)成果，而且被公認(rèn)為一部全面公正的著作，因此風(fēng)行于整個(gè)歐洲。尤其是在英國(guó)，它是外交官考試的教科書(shū)?！盵11]他成功地抹去了美國(guó)官方政策對(duì)于他在選擇文本方面的影響。

但我們也可以發(fā)現(xiàn)瓦特爾所著的《國(guó)際法、或運(yùn)用在國(guó)家和主權(quán)者的所為和事務(wù)上的自然法的原則》于1758年出版，原文為法文，1759年被譯為英文，而惠頓所著的《國(guó)際法原理》一書(shū)出版于1836年，在這短短的79年時(shí)間里，世界歷史發(fā)生了巨大的變化，法國(guó)大革命，美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)，西班牙資產(chǎn)階級(jí)革命，葡萄牙憲章的制定等，歐洲和北美洲的勢(shì)力重新洗牌，而南美洲和南非大陸也紛紛發(fā)動(dòng)了民族獨(dú)立運(yùn)動(dòng)，盧梭、康德、費(fèi)爾巴哈、黑格爾、邊沁等著名哲學(xué)家思想家也主要生活在這一時(shí)代，在當(dāng)時(shí)，惠頓所著的國(guó)際法原理可能更加的符合時(shí)代的要求，而且《萬(wàn)國(guó)公法》的作者亨利惠頓不僅僅是一位法學(xué)家，而且也是一位出色的外交家，曾任美國(guó)駐柏林公使長(zhǎng)達(dá)12年，由于其豐富的外交經(jīng)歷，其著作具有很高的實(shí)踐意義和價(jià)值。

三、《萬(wàn)國(guó)公法》的學(xué)術(shù)傳承

該書(shū)在第一節(jié)釋義明源中介紹了自然法學(xué)派的一些觀點(diǎn)，比如第五節(jié)中關(guān)于公法出自何源的討論，布氏云：“唯有性法，可令萬(wàn)國(guó)欽服。”[12]該學(xué)派認(rèn)為國(guó)際法的規(guī)則根植于人類理性表現(xiàn)的普遍同意，最終將人類理性作為法的根據(jù)和強(qiáng)制力的基礎(chǔ)。本書(shū)也介紹了折中主義法學(xué)派的一些觀點(diǎn)，在第一卷第一章第四節(jié)中提到了格勞修斯的觀點(diǎn)“公法、性法，猶有所別?！痹搶W(xué)派認(rèn)為國(guó)際法的效力根據(jù)具有兩重性，既是人類理性，又是國(guó)家的共同意志。但根據(jù)本書(shū)第二章中的一些條款，“既加用印信，必照約而行，若須改添律法始可成行，則亦必改添焉。若國(guó)法有限制立約之權(quán)，則必俟其照律應(yīng)允，方可施行。”[13]從這點(diǎn)來(lái)看，他的學(xué)說(shuō)在一定程度上繼承了實(shí)在法學(xué)派的觀點(diǎn)，他們主張?jiān)诂F(xiàn)實(shí)世界中起作用的是國(guó)家的意志，從而，國(guó)家的同意是國(guó)際法效力的根據(jù)。國(guó)家的意志可以明示，表現(xiàn)為條約，也可以是默示，表現(xiàn)為國(guó)家對(duì)國(guó)際習(xí)慣的默認(rèn)。這種觀點(diǎn)也與現(xiàn)代國(guó)際法關(guān)于效力的根據(jù)問(wèn)題比較一致，本校國(guó)際公法的教材上認(rèn)為各國(guó)之間的協(xié)議或者說(shuō)協(xié)調(diào)各國(guó)意志的協(xié)議構(gòu)成了國(guó)際法效力的根據(jù)。因此本書(shū)所介紹的一些觀點(diǎn)在當(dāng)時(shí)的國(guó)際法領(lǐng)域比較前沿。

四、《萬(wàn)國(guó)公法》的適用及評(píng)價(jià)

在普丹大沽口船舶事件中丁韙良所譯的萬(wàn)國(guó)公法一書(shū)已經(jīng)得到了運(yùn)用。1864年普丹戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)，普魯士公使李福斯在中國(guó)大沽口扣押丹麥商船，總理衙門提出抗議，主要根據(jù)是進(jìn)行拿補(bǔ)的水域是中國(guó)內(nèi)洋，即領(lǐng)水，總理衙門在致普魯士公使的照會(huì)中聲稱，任何外國(guó)在中國(guó)內(nèi)洋扣留其他國(guó)家的船舶是明顯的對(duì)中國(guó)權(quán)利的侵犯，——“系顯奪中國(guó)之權(quán)”，在以國(guó)際法原則為依據(jù)的抗議和清廷將不接待普魯士公使的威脅下，普魯士釋放了兩艘丹麥商船并對(duì)第三艘商船賠償1500元，事情和平解決了。

這次試用國(guó)際法使得外交糾紛得到了順利解決，因而總理衙門的高級(jí)官員相信國(guó)際法是有些用處的。如曾經(jīng)執(zhí)掌清廷軍事、外交、經(jīng)濟(jì)大權(quán)的李鴻章為丁韙良編譯《公法新編》作序說(shuō)“持論明允……愿以后辦交涉者奉為圭臬?！彼麄冋J(rèn)為西方國(guó)際法有其可用之處。但也有一部分人認(rèn)為國(guó)際法的作用因國(guó)家的強(qiáng)弱而異，鄭觀應(yīng)在《盛世危言》中有一段評(píng)論萬(wàn)國(guó)公法的話，他說(shuō)“雖說(shuō)公法一書(shū)久共遵守，乃仍有不可盡守者。蓋國(guó)之強(qiáng)弱相等，則藉公法相維持，若太強(qiáng)太弱，公法未必能行也。”

外國(guó)方面，對(duì)萬(wàn)國(guó)公法的意見(jiàn)也并不一致，上文中就提到丁韙良的翻譯工作收到蒲安臣和赫德的充分鼓勵(lì)和支持，有些人則持懷疑態(tài)度，他們擔(dān)心在中國(guó)建立的條約制度可能受到影響，有些采取的基本上是敵對(duì)的態(tài)度，比如當(dāng)時(shí)的法國(guó)代辦向蒲安臣咆哮：“是誰(shuí)讓中國(guó)人看到國(guó)際法的，殺死他——勒死他，他將使我們得到無(wú)限制的麻煩?！盵14]輿論方面對(duì)丁韙良的翻譯工作也不甚理解。

五、結(jié)論

總之，《萬(wàn)國(guó)公法》一書(shū)的翻譯出版，雖然有其當(dāng)時(shí)特定的一些半殖民因素的存在，但對(duì)當(dāng)時(shí)的清廷而言，是一個(gè)巨大的進(jìn)步，它使中國(guó)的知識(shí)分子意識(shí)到可以運(yùn)用國(guó)際法的知識(shí)來(lái)維護(hù)國(guó)家利益、該書(shū)也為中國(guó)輸入了許多專門的法律術(shù)語(yǔ)和詞匯，它所開(kāi)創(chuàng)的國(guó)際法的框架體系基本上涵蓋了西方國(guó)際法的全部?jī)?nèi)容。而且對(duì)東亞其他國(guó)家例如日本等也產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。《萬(wàn)國(guó)公法》在中譯本出版一年之后馬上傳入日本，該書(shū)迅速成為指導(dǎo)幕府外交的有利工具。

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[11]惠頓，丁韙良.萬(wàn)國(guó)公法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003.50.

[12]惠頓,丁韙良.萬(wàn)國(guó)公法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003.78.

[13]惠頓，丁韙良.萬(wàn)國(guó)公法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003.89.

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