李敬昌

（鄭州大學(xué)法學(xué)院，鄭州450001）

海外代購是一種新興產(chǎn)業(yè)，游走于走私邊緣，是一種危害國家稅收的避稅行為。除了海關(guān)總署針對海外代購出臺的三個規(guī)范性文件外，還未有其他針對海外代購的措施。然而解鈴還須系鈴人，海關(guān)總署的規(guī)范性文件是否真的就是海外代購的解鈴人，能否成功地抑制海外代購這種損害國家稅收的避稅行為，這將是筆者在本文中所要探討的內(nèi)容。

一、海外代購簡介

海外代購從興起到蓬勃不過是近五年的光景，盡管學(xué)界對于海外代購已有零零碎碎的探討，但至今尚未形成權(quán)威的學(xué)說。概括來講，其基本的運(yùn)作方式為：商品消費(fèi)者向商品出賣者購買指定的外國商品，商品出賣者在得到訂單之后自己到國外或者委托能夠在國外購買相應(yīng)商品的第三方購買指定的商品，然后再送達(dá)給消費(fèi)者的一個異于傳統(tǒng)的買賣過程。根據(jù)商家代購形式的不同，海外代購又分為兩種：以互聯(lián)網(wǎng)為平臺的網(wǎng)站代購（商品通過郵寄進(jìn)境利用了我國海關(guān)給予的個人郵寄物品的稅收優(yōu)惠）和個人代購（利用了我國海關(guān)給予的進(jìn)境個人能夠攜帶一定限值內(nèi)的個人用品和饋贈親友的禮品的關(guān)稅優(yōu)惠）。其中個人代購又分為有職業(yè)便利的人員進(jìn)行的“職業(yè)個人代購”（如空姐等）和“普通個人代購”；網(wǎng)站代購又分為專業(yè)的海外代購網(wǎng)站（如卓越網(wǎng)等）和依附于大型購物網(wǎng)站（如淘寶網(wǎng)）的個人代購網(wǎng)店。2012年9月3日由北京市第二中級人民法院宣判的“空姐代購案”[1]的殺雞儆猴效應(yīng)，再加上各個可能涉及“職業(yè)個人代購”的單位大多對員工進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，因此現(xiàn)今海外代購的主要模式為“普通個人代購”和“網(wǎng)站代購”。而“物品”與海外代購下的“商品”在海關(guān)關(guān)稅上有著本質(zhì)的區(qū)別，無論哪種代購模式都是利用了我國海關(guān)給予“物品”的稅收優(yōu)惠，將“商品”喬裝成“物品”，逃避了應(yīng)當(dāng)繳納的稅款，屬于一種危害國家稅收的避稅行為。

二、海外代購的形成原因

海外代購的商品多種多樣，然而總有幾種商品買家甚為青睞，這幾種買家甚為青睞的商品便折射出了海外代購的形成原因。在2012年9月15日《人民法院報》第006版刊載的《海外代購游走在走私邊緣》[2]一文中，作者繪制了一張關(guān)于《中國海外代購最受歡迎的十大品類》的表格，筆者將基于該表格對海外代購的形成原因進(jìn)行分析。

（一）奶粉安全令人堪憂

從表格中我們可以看出，奶粉占海外代購商品總量的18%，同時奶粉作為一種食品卻在該表格中與食品（3.2%）分割開來，獨(dú)立成體，可見奶粉問題的嚴(yán)重性。這其中或許摻雜著些許國人的崇洋媚外情節(jié)以及對于下一代的寵溺，但最大原因仍應(yīng)當(dāng)是奶粉安全問題?！?008年9月，我國爆發(fā)了‘三鹿問題奶粉事件’，其原因是奶粉中含有三聚氰胺”[3]。隨后國家質(zhì)檢總局對109家嬰幼兒奶粉生產(chǎn)企業(yè)的“階段性檢查結(jié)果顯示，有22家嬰幼兒奶粉生產(chǎn)企業(yè)的69批次產(chǎn)品檢出了含量不同的三聚氰胺”[3]。從此，各大品牌（無論國內(nèi)外）在國內(nèi)大陸生產(chǎn)的嬰幼兒奶粉，相繼被爆出各種各樣的問題。至今長達(dá)五年，奶粉安全問題不僅未好轉(zhuǎn)，反而愈演愈烈，使公眾對于大陸生產(chǎn)的奶粉的安全問題徹底喪失了信心，轉(zhuǎn)而“被迫”通過各種渠道購買國外生產(chǎn)的奶粉，海外代購便是渠道之一，這才出現(xiàn)了“澳大利亞奶粉限購令”、“新西蘭奶粉限購令”，以及最新的“香港奶粉限購令”。

（二）奢侈品消費(fèi)稅征稅范圍缺乏合理性

海外代購的另一大類是國內(nèi)外價格差距甚大的奢侈品（即表中的化妝品22%、箱包12.5%、鞋帽10.2%、服裝9.1%、高檔手表飾品5.2%）。奢侈品是“具有獨(dú)特、稀缺、珍奇等特點(diǎn)的消費(fèi)品”[4]，決定其只能是少數(shù)富人才能消費(fèi)。因此，我國對奢侈品自2006年消費(fèi)稅調(diào)節(jié)以來實(shí)行的高消費(fèi)稅,對于緩和社會矛盾，調(diào)節(jié)貧富差距有著不可磨滅的作用。然而，奢侈品分為三個等級：“入門級、常用級奢侈品和頂級奢侈品。奢侈品消費(fèi)人群又分為三類：富豪階層、富裕的中產(chǎn)階級以及普通階層”[4]。前兩類人群都屬于高收入群體，對于奢侈品的消費(fèi)主要定位于常用及頂級奢侈品，而普通階層則是非高收入者的社會大多數(shù)，消費(fèi)奢侈品并非基于其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，對象也“集中在箱包、時裝、化妝品等入門級奢侈品”[4]。對這類消費(fèi)者征收高消費(fèi)稅，不僅不能起到調(diào)節(jié)貧富差距、緩和社會矛盾的作用，還會產(chǎn)生一些副作用，海外代購便是其一（因?yàn)楦呦M(fèi)稅也就意味著高價格，利益驅(qū)動人們通過海外代購用較低的價格買到同樣但國內(nèi)卻價格較高的奢侈品）。

（三）海關(guān)部門的法規(guī)、技術(shù)的缺失

從中國電子商務(wù)研究中心發(fā)布的《2012年度中國電子商務(wù)市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告》來看，2008年到2011年中國海外代購市場交易規(guī)模幾乎是成倍增長[5]。在此海外代購飛速發(fā)展的“蜜月”期內(nèi)，海關(guān)總署僅在2010年7月2日，發(fā)布了《海關(guān)總署第43號公告》這樣一個規(guī)范性法律文件。且截至今日，海關(guān)總署相應(yīng)的規(guī)范性文件也只有上文提及的三個而已。且時至今日，海關(guān)總署在關(guān)于鑒別“物品”與“商品”這一海外代購關(guān)鍵點(diǎn)的技術(shù)措施上仍然處于空白狀態(tài)。

（四）進(jìn)口貨物種類范圍有待擴(kuò)大

這一方面主要是指占海外代購商品總量0.6%的海外特產(chǎn)而言的。世界各地文化、地理環(huán)境、氣候等各方面都有大大小小的差異，促生了世界范圍內(nèi)各色各樣的地方特色產(chǎn)品,對于新鮮事物的強(qiáng)烈的好奇、人們的消費(fèi)水平的提高、互聯(lián)網(wǎng)的普遍應(yīng)用及我國對進(jìn)口貨物種類、范圍的限制，使海外代購出現(xiàn)在了人們的視野中。

三、海關(guān)規(guī)范性文件對海外代購的規(guī)制

針對海外代購，海關(guān)總署相繼出臺了三個規(guī)范性文件，要弄清它們到底如何針對海外代購，就要對其如何作用進(jìn)行分析。

2010年7月2日，海關(guān)總署發(fā)布了《海關(guān)總署2010年第43號（關(guān)于調(diào)整進(jìn)出境個人郵遞物品管理措施有關(guān)事宜）》的公告（9月1日生效實(shí)施），其第1條規(guī)定：“個人郵寄進(jìn)境物品，海關(guān)依法征收進(jìn)口稅，但應(yīng)征進(jìn)口稅稅額在人民幣50元（含50元）以下的，海關(guān)予以免征”；第2條規(guī)定：“個人寄自或寄往港、澳、臺地區(qū)的物品，每次限值為800元人民幣；寄自或寄往其他國家和地區(qū)的物品，每次限值為1 000元人民幣”。而之前我國這方面的規(guī)定是1994年的《海關(guān)總署關(guān)于調(diào)整進(jìn)境郵件中個人物品的限值和免稅額的通知》，規(guī)定“寄自或寄往港澳地區(qū)的個人物品，限值為800元，免稅額為400元；寄自或寄往其他地區(qū)的個人物品限值為1 000元，免稅額為500元”。相比較之后，我們可以發(fā)現(xiàn)，2010年新政出臺之后，個人郵寄物品的限值不變，但個人郵寄物品的免稅額不論是寄自或寄往港澳臺地區(qū)還是其他國家和地區(qū)，均大幅下降為50元。免稅額下降了，也就意味著海關(guān)部門要征繳的稅就多了。例如價值200元的羊毛衫，按照1944年的規(guī)定寄往俄羅斯不需交稅，但按照2010年的規(guī)定，對于免稅額50元以外的150元的價值是要征稅的。之前完全免稅，之后則要對150元的價值進(jìn)行征稅，之間的差別不可比擬。因此，2010年海關(guān)總署的第43號公告一出，使郵寄進(jìn)境這一海外代購商品進(jìn)境的主要避稅形式幾乎從根本上予以切斷，海外代購近乎免稅的時代基本宣告終結(jié)。

2012年3月26日，海關(guān)總署出臺了關(guān)于個人進(jìn)境物品的新政《海關(guān)總署2012年第15號公告》并同步正式實(shí)施，其中上調(diào)了不少個人進(jìn)境物品的完稅價格和稅率，這就意味著，不少進(jìn)境攜帶的個人物品在免征稅額之外所要交納的關(guān)稅稅額進(jìn)一步提高，海外代購的利潤進(jìn)一步縮小。

與其相輔相成的是，2012年3月28日海關(guān)總署發(fā)布了《對于海關(guān)第15號公告等政策的說明》規(guī)定：“根據(jù)《萬國郵聯(lián)公約》規(guī)定，進(jìn)境郵遞物品是指外國（地區(qū)）郵政企業(yè)使用萬國郵政聯(lián)盟規(guī)定單式并交由中國郵政在我大陸地區(qū)投遞的物品”。郵政業(yè)務(wù)以私人信件、包裹為主（萬國郵政聯(lián)盟規(guī)定了各國對郵政企業(yè)跨國郵寄物品應(yīng)當(dāng)給予關(guān)稅上的優(yōu)惠），而快遞業(yè)務(wù)則以商務(wù)文件、小型商品為主。萬國郵政聯(lián)盟中的郵遞專指各國的郵政企業(yè)，不包括快遞公司，因此境外轉(zhuǎn)運(yùn)快遞在跨國運(yùn)送時并不能享受萬國郵政聯(lián)盟中郵政企業(yè)的關(guān)稅優(yōu)惠。而在此政策出臺以前，各國快遞企業(yè)運(yùn)送的商品在進(jìn)入我國海關(guān)交由我國大陸郵政派遞時，海關(guān)部門將其視為郵寄的物品來對待，給予關(guān)稅優(yōu)惠。但此政策一出，海關(guān)部門將不再將其視為物品，境外快遞清關(guān)不能走“郵遞物品”通道，而需要走私人快遞的“商業(yè)快件”渠道，貨物無論價值多少，都要照章納稅。為了能夠走“郵遞物品”的通道，享受相應(yīng)的關(guān)稅優(yōu)惠（否則海外代購的成本將更大），海外代購者便只能通過外國的郵政企業(yè)郵寄商品，但大多境外郵政企業(yè)與快遞企業(yè)等商業(yè)性公司相比，價格通常是普通快遞企業(yè)價格的1倍甚至數(shù)倍以上，海外代購的成本再次增加，利潤再次縮小，使得海外代購的最后一絲利潤空間似乎也被填堵得嚴(yán)絲合縫。

四、海關(guān)規(guī)范性文件解決海外代購問題的實(shí)踐與理論

（一）海關(guān)規(guī)范性文件能否解決海外代購的實(shí)踐分析

海關(guān)的規(guī)范性文件到底有沒有效果？效果怎么樣？對此最有話語權(quán)的當(dāng)屬海關(guān)的這幾個規(guī)范性文件出臺以后海外代購市場的交易總量的變化了。如果在海關(guān)的幾個文件出臺以后，海外代購的交易總量下降了，那就說明海關(guān)總署的這幾個規(guī)范性文件有效果，反之，我們就可以認(rèn)為它效果甚微，甚至沒有效果。

2013年3月20日，中國電子商務(wù)研究中心發(fā)布了《2012年度中國電子商務(wù)市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告》，在該報告的第四篇“行業(yè)篇”第二節(jié)“網(wǎng)絡(luò)零售市場現(xiàn)狀與數(shù)據(jù)”的第八項(xiàng)“海外代購”中，給出了一個“2008-2013年中國海外代購市場交易規(guī)?！钡臄?shù)據(jù)表格。從該表格中我們可以看出:從2008 年到2012年，海外代購年交易金額幾乎每年都保持著成倍增長。海關(guān)總署針對海外代購的第一個規(guī)范性文件于2010 年7月2日出臺，而2010年海外代購年交易金額的增長率卻為歷史最高的140%，之后的2011年的增長率也為近130%。甚至，在連續(xù)出臺了兩個針對海外代購的規(guī)范性文件的2012年，海外代購的年交易金額的增長率也仍為82%。那么從表格中以及對表格中數(shù)據(jù)的比較中，我們可以得出以下兩個結(jié)論：

1.在海關(guān)總署出臺了針對海外代購的相關(guān)規(guī)范性文件以后，海外代購的年交易金額的增長速率的確出現(xiàn)了下降。但前文已經(jīng)提到，海外代購是一個新興產(chǎn)業(yè)，蓬勃發(fā)展不過是近五年的事情，海外代購增長速率的下降到底是由于海外代購市場的漸漸飽和，還是海關(guān)總署的規(guī)范性文件的確起到了一定效果，這個，我們無法分清。因此，這一點(diǎn)效果到底能不能歸功于海關(guān)總署的規(guī)范性文件，我們還不能得出一個肯定的結(jié)論。

2.雖然2011年以來，海外代購年交易金額的增長速率出現(xiàn)了下降，但從2008年以來，總體上海外代購的年交易金額仍然保持著高速增長的勢頭。在海外代購年交易金額增長速率最低的2012年（為82%），年交易金額也仍然高達(dá)483億元，相比于2011年的265億元的年交易金額，幾乎是翻了1倍，而相比于2008年的24.1億元的年交易金額，更幾乎是翻了20倍。同時從表格中我們還可以看到，中國電子商務(wù)研究中心更是預(yù)測——在2013年,海外代購的年交易金額將達(dá)到744億元，幾乎要是2008年交易金額（24.1億元）的30倍。短短五年時間里，海外代購的年交易金額竟有了如此令人嘆為觀止的大幅度增長。我們不得不說，盡管海關(guān)出臺了針對海外代購的規(guī)范性文件，我們卻幾乎看不到海關(guān)的規(guī)范性文件抑制海外代購的效果，那規(guī)范性文件的有無又有什么實(shí)質(zhì)性分別呢？

所以，依據(jù)以上兩個結(jié)論，我們可以得出結(jié)論：海關(guān)總署的規(guī)范性文件在抑制海外代購問題上從實(shí)踐看幾乎起不到什么作用。

（二）海關(guān)規(guī)范性文件不能夠解決海外代購的理論分析

實(shí)在的數(shù)據(jù)已經(jīng)告訴我們：海關(guān)總署的規(guī)范性文件不能抑制海外代購這種避稅行為。然而這種危害國家稅收的行為卻必須得到抑制，那么從理論上分析并總結(jié)為什么海關(guān)總署的規(guī)范性文件不能夠抑制海外代購便有助于我們找到抑制海外代購之道。將海關(guān)總署的規(guī)范性文件如何作用與海外代購的形成原因比較之后，我們可以發(fā)現(xiàn)以下問題：

1.海關(guān)總署的規(guī)范性文件治標(biāo)未治本

1993年中共十四屆三中全會通過了《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》，勾畫出了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的基本框架。在過去的20年里，我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展見證了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制在我國的成功立足，然而隨之立足的還有市場經(jīng)濟(jì)的價值觀——追求利益。在市場經(jīng)濟(jì)下，利益最大化是每一個商人的行為準(zhǔn)則，而在該行為準(zhǔn)則的指導(dǎo)下，每一個商人必然都會想盡一切辦法追求利益，因此才有了“三聚氰胺事件”，才有了奶粉安全乃至食品安全。上文已經(jīng)提到，海外代購的一個最主要原因便是奶粉安全，而對于奶粉安全的解決，按照前面的尋根溯源，并不屬于海關(guān)總署的職權(quán)范圍，也并不是海關(guān)總署的幾個規(guī)范性文件就能夠解決得了的。雖然海關(guān)總署的規(guī)范性文件的確也是針對海外代購避稅的各個環(huán)節(jié)上一一設(shè)置了關(guān)卡，堵住了海外代購避稅的各種渠道，確實(shí)也導(dǎo)致了海外代購增長率的下降，但卻僅僅只是針對問題“治標(biāo)”式的縫縫補(bǔ)補(bǔ)，并沒有觸及根本原因，也不能從根本上解決問題。因此，海關(guān)總署的規(guī)范性文件只是治標(biāo)而未治本。

2.海關(guān)總署的規(guī)范性文件杯水車薪，難以解決問題

首先從總體上看：海外代購是由多種原因造成的，每種原因都有需要行動的相應(yīng)主體。就筆者上文所述的幾個主要原因而言，可能涉及的部門就有稅務(wù)部門、工商部門、外交部門、海關(guān)部門甚至是立法機(jī)關(guān)。若要解決海外代購問題，必然要求他們都在其各自職權(quán)范圍內(nèi)找出造成海外代購的原因并一一對癥下藥，甚至也可能還會需要各個部門之間的相互協(xié)調(diào)才能從根本上解決海外代購問題。而事實(shí)卻是僅僅只是海關(guān)部門去面對海外代購這一由多種原因促成的龐然大物，這就不免有些杯水車薪。其次再從已采取措施的海關(guān)部門看：從2008年至今，海外代購飛速發(fā)展，勢如破竹。而相比之下，從2008年至今，海關(guān)總署針對海外代購所出臺的規(guī)范性文件卻只有文中述及的三個，且對于海外代購的關(guān)鍵點(diǎn)，鑒別“物品”與“商品”的技術(shù)措施上，海關(guān)總署至今仍然處于空白狀態(tài)。可見，已經(jīng)行動的海關(guān)部門所采取的的措施也仍是杯水車薪。在杯水車薪的基礎(chǔ)上杯水車薪，那么海關(guān)總署的規(guī)范性文件抑制海外代購的效果就可想而知了。

因此，依據(jù)以上兩點(diǎn)，我們也可以得出結(jié)論：在理論上，海關(guān)總署的規(guī)范性文件不會在抑制海外代購方面起到太大的作用。

五、結(jié)語

無論是在實(shí)踐中，還是在理論上，海關(guān)總署的規(guī)范性文件在抑制海外代購的效果上都是很微弱的，也就是說，海關(guān)總署的規(guī)范性文件不能夠從根本上解決海外代購的問題，而這樣的結(jié)果可以說是必然會出現(xiàn)的。因?yàn)楹Ｍ獯徥怯啥喾N原因促成的，必然也要求多方合力協(xié)調(diào)、共同解決。針對海外代購形成的各方面原因，筆者建議各相關(guān)部門分別采取針對奶粉安全乃至食品安全的重刑主義、降低“入門級”奢侈品消費(fèi)稅、擴(kuò)大進(jìn)口種類等等相應(yīng)措施，必然能夠從根本上成功抑制海外代購。

［1］龔倩,黃偉,沈崢嶸,劉燁.離職空姐巨額海外代購未申報被判刑11年引發(fā)反思——海外代購，該怎樣規(guī)制［N］.新華日報，2012-09-09.

［2］馬守敏.海外代購-游走在走私邊緣［N］.人民法院報,2012-09-15.

［3］王玉.《刑法》第144條中“有毒有害非食品原料”的合理定位［J］.法學(xué)，2008,（11）.

［4］李大明，王萌.基于消費(fèi)行為的奢侈品課稅分析［J］.中南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報，2009，（1）.

［5］中國電子商務(wù)研究中心.2012年度中國電子商務(wù)市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告［EB/OL］.http://www.100ec.cn/detail--608 9726.htm l，2012-03-20.