銀行理財產(chǎn)品告知不足的問題及其治理

○周韻秋

（南昌大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院 江西 南昌 330031）

銀行理財產(chǎn)品告知不足的問題及其治理

○周韻秋

（南昌大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院 江西 南昌 330031）

銀行理財產(chǎn)品市場的興旺也帶來了糾紛的增加。從目前可以公開查詢的糾紛案例來看，主要的原因是商業(yè)銀行銷售產(chǎn)品時告知不足，未能將產(chǎn)品的全部相關(guān)信息告知投資者。因此，文章將對銀行理財產(chǎn)品告知不足問題的現(xiàn)象解析，對其問題進(jìn)行分析并提出相關(guān)治理對策。

銀行理財產(chǎn)品 告知義務(wù) 說明義務(wù)

銀行理財產(chǎn)品的快速增長，也帶來了糾紛的增加。本文從理財產(chǎn)品糾紛現(xiàn)狀入手，分析我國現(xiàn)有銀行銷售理財產(chǎn)品告知義務(wù)履行的不足，在此基礎(chǔ)上做了理論分析，提出改善銀行銷售理財產(chǎn)品時告知不足問題的建議。

一、銀行理財產(chǎn)品告知不足問題的現(xiàn)象解析

近年來，人民生活水平日益提高，財富增長指數(shù)大幅提升。因此，理財成為日益重要的一個將財富保值增值的渠道。商業(yè)銀行在屈指可數(shù)的時間內(nèi)，推出了多元化的理財產(chǎn)品。大部分理財產(chǎn)品的低風(fēng)險性也促使其成為眾多投資者首選的理財之道。然而，隨著理財產(chǎn)品的豐富和市場的拓展，漸漸成了各銀行競爭的高地，由于規(guī)范不夠，一些糾紛隨之而來，甚至有的糾紛社會影響很大。商業(yè)銀行的告知不足，包括商業(yè)銀行對理財產(chǎn)品的介紹存在不實陳述、遺漏、誤導(dǎo)。

不實陳述，是指商業(yè)銀行為了將產(chǎn)品推銷給投資者，所做出的對該產(chǎn)品不真實的描述。據(jù)江蘇省消費者協(xié)會披露，2012年1月27日，家住如東縣岔河鎮(zhèn)壩東村6組的19歲楊女士攜帶一萬元前往如東岔河鎮(zhèn)某銀行辦理存款。柜臺外工作人員建議楊女士辦理定存一年，宣傳該利率要高出普通銀行存款利率，于是楊女士按工作人員指導(dǎo)辦理了業(yè)務(wù)。后來楊女士去銀行取錢，被銀行工作人員告知辦理的是一份保險，2013年仍要交費一萬。同樣，2013年5月份，年近80的徐奶奶訴稱其2010年4月20日在射陽縣城某銀行分理處以其兒子的名義辦理了0.77萬元定期三年的存款業(yè)務(wù)，后來取款卻被告知這是一張保險單。

遺漏是指商業(yè)銀行未能對產(chǎn)品做出全面的解釋，對可能影響投資者決定的信息不進(jìn)行描述。

誤導(dǎo)是指刻意扭曲信息的真實性，利用投資者專業(yè)知識的缺乏，使之做出更有利于商業(yè)銀行的決定。現(xiàn)象發(fā)生的原因主要有銀行業(yè)務(wù)人員出于業(yè)績考核及自身利益的考慮，夸大理財產(chǎn)品的預(yù)期收益率、銀行業(yè)務(wù)人員不專業(yè)及銀行駐點保險人員誤導(dǎo)投資者、收費情況不如實告知或?qū)⒈ｋU當(dāng)做理財產(chǎn)品銷售。誤導(dǎo)的主要表現(xiàn)形式是銀行工作人員夸大宣傳收益率。銀行利用投資者資金進(jìn)行在投資，意在擴(kuò)大銀行業(yè)務(wù)范圍并獲得收益。例如一些理財產(chǎn)品宣傳時，利用收益率概念來誤導(dǎo)金融消費者，如在跌勢中，短期理財產(chǎn)品采用年化收益率來宣傳，長期理財產(chǎn)品采用累計收益率來宣傳，而在漲勢中，短期理財產(chǎn)品采用近期的年化收益率來宣傳，長期理財產(chǎn)品采用近期的年收益率來宣傳，這在無形中高估了投資收益，低估了投資風(fēng)險。2007年5月，吳某購買了渣打銀行（中國）有限公司上海浦西支行“金豬寶貝”理財產(chǎn)品。該產(chǎn)品是掛鉤股票的理財產(chǎn)品，是保本型的理財產(chǎn)品。理財投資者享有贖回權(quán)，計劃在2013年3月到期。2008年3月28日，渣打銀行告訴吳某由于美國的次貸危機(jī)，股票下跌，其購買的理財產(chǎn)品收益為零。2008年4月16日，吳某以重大誤解為由請求撤銷雙方簽訂的理財合同。

二、銀行理財產(chǎn)品告知不足問題的理論分析

從金融業(yè)務(wù)經(jīng)營管理來看，銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)不足，直接的體現(xiàn)是投資者沒有獲取足夠的產(chǎn)品信息。這在理論上，可以稱為信息不對稱。信息不對稱理論是指在市場經(jīng)濟(jì)活動中，各類人員對有關(guān)信息的了解是有差異的，掌握信息比較充分的人員，往往處于比較有利的地位，而信息貧乏的人員，則處于比較不利的地位。目前，商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的信息不對稱主要體現(xiàn)在以下兩個方面：第一是商業(yè)銀行和社會公眾投資人之間的信息不對稱。第二是商業(yè)銀行內(nèi)部個人理財設(shè)計部門人員與理財產(chǎn)品銷售人員的信息不對稱。

由于銀行理財產(chǎn)品的銷售和贖回等過程，使銀行和投資者構(gòu)成了合同關(guān)系，銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)不足，也就是銀行沒有履行合同誠信義務(wù)。我國《民法通則》第四條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。銀行與投資者從開立帳戶時起就建立起了合同關(guān)系，一方有理由期待對方將本方的利益放在首位，或有理由期待對方關(guān)注本方利益，而不是僅僅履行自己的合同義務(wù)。在這種合同關(guān)系中，銀行和投資者關(guān)注的是自己的利益。當(dāng)然，合同法并不要求當(dāng)事人積極主動地關(guān)心對方利益，只需要誠實地履行合同規(guī)定的本方義務(wù)即可。合同誠信義務(wù)要求在合同訂立階段，依據(jù)誠實信用原則，雙方負(fù)有相互保密、相互照顧、相互協(xié)助，任何一方都不得給另一方造成信賴?yán)鎿p失；在合同履行過程中，當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行、協(xié)作履行和經(jīng)濟(jì)合理履行；在合同終止后，依據(jù)誠實信用原則及交易慣例，合同當(dāng)事人還負(fù)有一定義務(wù)，如通知、保密、協(xié)助義務(wù)。而銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)不足明顯違反了合同誠信義務(wù)，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

從投資者利益的視角，銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)不足還侵犯了投資者的消費者知情權(quán)。金融消費者的知情權(quán)是指消費者享有知悉其購買、使用或者接受的金融產(chǎn)品與金融服務(wù)的真實情況的權(quán)利。為了保護(hù)金融消費者，不使其因?qū)ι唐坊蚍?wù)項目的信息缺乏必要的了解而盲目選擇金融產(chǎn)品或遭受不應(yīng)有的損失，法律賦予金融消費者以知情權(quán)，在合同簽訂時，投資者有權(quán)了解另一方所提供的商品或服務(wù)的真實情況，如果銀行工作人員隱瞞真實情況，或提供虛假情況與信息，則構(gòu)成欺詐。

三、銀行理財產(chǎn)品告知不足的治理對策

建立健全法律法規(guī)，完善銀行理財產(chǎn)品業(yè)務(wù)開展的制度環(huán)境。雖然我國已經(jīng)有了一些制度規(guī)范。在我國，銀行理財產(chǎn)品法律環(huán)境改善、投資者的合法權(quán)益得到更多法律保護(hù)，還有待于進(jìn)一步修改相關(guān)法律法規(guī)。

1、明確銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)的原則

（1）全面性原則。要求商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)將所有可能會影響投資者決定、與投資者投資所需承擔(dān)的風(fēng)險及可能獲得的收益有關(guān)的全部信息告知投資者。因此，銀行在披露信息時，不能片面強(qiáng)調(diào)評價標(biāo)準(zhǔn)的某一項目。同時要加強(qiáng)監(jiān)管，監(jiān)督制約必須滲透到托管業(yè)務(wù)的全過程和各個操作環(huán)節(jié)，高效有序地完成內(nèi)部風(fēng)險控制。

（2）及時性原則。要求商業(yè)銀行在第一時間向投資者披露理財產(chǎn)品的相關(guān)信息，在銷售之后應(yīng)當(dāng)將資料以投資者最易獲得的方式公開，避免因消息滯后給投資者造成損失。不應(yīng)在信息披露上實行選擇披露或差別對待政策，真正做到讓每一位投資者都能在最短的時間內(nèi)獲得真實有效的信息，優(yōu)化其決策選擇。

（3）真實性原則。要求商業(yè)銀行所披露的信息必須是準(zhǔn)確、可靠的，并且披露信息的內(nèi)容與理財事實之間具有一致性。商業(yè)銀行提供給投資者的資料準(zhǔn)確真實，依據(jù)的事實客觀存在，如實反映理財產(chǎn)品的真實狀況，不能扭曲和粉飾理財產(chǎn)品的經(jīng)營狀況。

2、規(guī)范銀行理財產(chǎn)品告知義務(wù)的內(nèi)容

（1）產(chǎn)品說明義務(wù)。銀行理財產(chǎn)品、尤其是銀行新型產(chǎn)品本身的復(fù)雜性，客觀上造成投資者對銀行理財產(chǎn)品合同的理解難度。要充分理解條款內(nèi)容，通過銀行代理人的簡短介紹是較難實現(xiàn)的，需要與其就產(chǎn)品進(jìn)行較為深入的交流。即便如此，仍存在一些投資者在投保時考慮不成熟，合同生效后又后悔的情形，這就要求投資者通過簽署提示書、確認(rèn)函、抄寫風(fēng)險提示語句等多種方式對投保意向進(jìn)行反復(fù)確認(rèn)。因此，商業(yè)銀行履行產(chǎn)品說明義務(wù)，做到全面、真實、及時闡述產(chǎn)品自身情況，為投資者決策提供全面、客觀的依據(jù)。

（2）合同說明義務(wù)。商業(yè)銀行的個人產(chǎn)品理財最常見的方式就是委托方與受委托方就委托理財產(chǎn)品簽訂理財合同。作為具備專業(yè)知識的銀行，應(yīng)當(dāng)履行合同解釋的義務(wù)。在合同簽訂時，商業(yè)銀行應(yīng)主動向投資者解釋合同的有關(guān)內(nèi)容，清楚表明雙方各自的權(quán)利義務(wù)，不隱瞞、不欺騙、不誤導(dǎo)，真實、全面的反應(yīng)理財產(chǎn)品的相關(guān)信息。我國《合同法》第39條對格式條款的說明義務(wù)予以了確認(rèn)，規(guī)定“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明”。在銀行業(yè)務(wù)中，說明一要通俗、二要全面、三要客觀。說明要通俗易懂，應(yīng)當(dāng)要一般人所能認(rèn)識和理解。根據(jù)司法實踐中的檢驗，所謂一般人主要包括三層意思：一是從文化水平衡量，一般人在我國應(yīng)該達(dá)到初中畢業(yè)的文化水平；二是依靠自己的技能和勞動能力可以自食其力；三是對一般事物有一個正當(dāng)、合理的判斷能力。

（3）風(fēng)險說明義務(wù)。商業(yè)銀行理財產(chǎn)品風(fēng)險主要包括市場風(fēng)險，投資標(biāo)的基礎(chǔ)金融資產(chǎn)價格變動或者由此導(dǎo)致的金融理財產(chǎn)品品價格變動而引起的風(fēng)險；信用風(fēng)險，交易對手不能或不愿全部履行其合約責(zé)任而導(dǎo)致理財產(chǎn)品損失的可能性；流動性風(fēng)險，因無法合理的成本及時通過變現(xiàn)資產(chǎn)或增加負(fù)債獲得所需資金而使理財產(chǎn)品受到損失的可能性；操作風(fēng)險，因商業(yè)銀行內(nèi)部規(guī)則不完善或執(zhí)行失誤、信息系統(tǒng)失靈或是外部侵害等引致理財產(chǎn)品損失的可能性；政策風(fēng)險，如由于國家政策法規(guī)和產(chǎn)品監(jiān)管政策設(shè)計的改變給銀行理財產(chǎn)品收益情況帶來的風(fēng)險；法律風(fēng)險，因?qū)Ψ煞ㄒ?guī)政策條文的誤解、執(zhí)行不力等導(dǎo)致法律糾紛而造成理財產(chǎn)品損失的可能性。銀行工作人員在銷售理財產(chǎn)品時，對所有已知或應(yīng)知的產(chǎn)品風(fēng)險，都應(yīng)該予以充分的說明，特別是關(guān)于合同中銀行免責(zé)條款的說明。銀行應(yīng)該按照協(xié)議的約定和法律、行政法規(guī)或者監(jiān)管規(guī)章的規(guī)定履行相關(guān)信息披露義務(wù)，讓投資者了解整個理財產(chǎn)品的風(fēng)險特性，從而作出投資選擇。

[1]廖旗平：關(guān)于商業(yè)銀行與投資者理財利益不對稱問題探討[J].農(nóng)村金融研究，2010（11）.

[2]上海市第二中級人民法院：上海市第二中級人民法院民事判決書（2008）滬二中民三（商）終字第509號[R].2008.

[3]藍(lán)壽榮：金融機(jī)構(gòu)客戶身份認(rèn)證號碼法律問題探討[J].中南民族大學(xué)學(xué)報，2005（2）.

（注：本文系江西省社會科學(xué)研究“十二五”（2012年）規(guī)劃項目“私募基金發(fā)展與監(jiān)管中的法律問題研究”（12FX 13）、司法部國家法治與法學(xué)理論研究項目（09SFB5013）。）