李皓芬

（廣州現(xiàn)代信息工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院 廣東廣州 510663）

淺析控股股東的誠信義務(wù)

李皓芬

（廣州現(xiàn)代信息工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院 廣東廣州 510663）

公司控股股東濫用控制權(quán)，由此引起的弊端眾多，因此，確立、強(qiáng)化控股股東的誠信義務(wù)，防止控制權(quán)之濫用成為各國公司法上的重大課題之一。它關(guān)乎到廣大中小股東及公司利益的維護(hù)和大眾對資本市場信心的維系。本文就控股股東的誠信義務(wù)作了剖析，針對我國新《公司法》的不足，提出了以強(qiáng)化控股股東誠信義務(wù)為重心的制度構(gòu)建設(shè)想和立法建議。

控股股東；誠信義務(wù)

一、引言

多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，股東持股比例達(dá)到公司股本百分之五十以上者即是控股股東。新《公司法》規(guī)定控股股東的定義是：其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；或者出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。新《公司法》對控股股東的明確界定具有重要的現(xiàn)實意義。

二、控股股東濫用其權(quán)利具體的表現(xiàn)

在社會現(xiàn)實中，公司控股股東濫用權(quán)利的問題非常嚴(yán)重，由此引發(fā)諸多弊端：

1.欺壓小股東?？毓晒蓶|可以通過惡意增加公司資本等手段，迫使少數(shù)股東無能力認(rèn)購，從而進(jìn)一步降低其持股比例，或者利用其控制力逼迫少數(shù)股東以比市值低的價格出售其所持股份，從而稀釋少數(shù)股東所持有的股份，甚至使其喪失股東地位[1]。

2.控制發(fā)行價格。因為大股東一般都是公司的發(fā)起人，為獲得更高的發(fā)行價格，其虛構(gòu)上市招股說明書中的有關(guān)指標(biāo)。并且，還可與中介機(jī)構(gòu)聯(lián)手來誤導(dǎo)或欺詐投資者。

3.虛假公司出資。在增資配股或設(shè)立上市公司的環(huán)節(jié)中，大股東對外宣布向上市公司投入實物資產(chǎn)或現(xiàn)金，但事實上該出資并未到位或不能到位，因此導(dǎo)致基于對公司資本總額的信賴而投資的公司實質(zhì)上是個空殼公司。

4.公司利益轉(zhuǎn)移。例如大股東或上市公司其他關(guān)聯(lián)方利用其控制地位，將上市公司的利益轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)公司或母公司，主要是控股股東與公司之間所進(jìn)行的租賃、購買、銷售或代理等交易行為。

5.內(nèi)幕交易。一般是指控股股東利用自身所處的特殊地位，取得一些內(nèi)幕信息(它們有較大經(jīng)濟(jì)價值但尚未公開)，提前進(jìn)行交易。因為控股股東有接觸公司內(nèi)部信息的便利，可利用其在公司中所處的特殊地位，取得內(nèi)部信息回避損失，甚至獲得利益。這直接導(dǎo)致證券市場秩序的破壞，同時將損失轉(zhuǎn)嫁給了中小股東，違反了證券交易法所追求的最重要的目標(biāo)，即所有的投資者必須在機(jī)會均等的前提下進(jìn)行投資[2]。

三、誠信義務(wù)的內(nèi)涵

我國學(xué)者大多認(rèn)為控股股東的誠信義務(wù)應(yīng)包含忠實義務(wù)和注意義務(wù)兩部分[3]。這里的注意義務(wù)是指類似任何謹(jǐn)慎的人一樣，控股股東在經(jīng)營公司時，對其所經(jīng)營應(yīng)提供同樣充分的小心?？毓晒蓶|對少數(shù)股東和公司均負(fù)有忠實的義務(wù)。

四、控股股東誠信義務(wù)的理論依據(jù)

(一)控股股東誠信義務(wù)具有法理依據(jù)：權(quán)利與義務(wù)辯證統(tǒng)一的法理學(xué)理念

根據(jù)權(quán)利義務(wù)辯證統(tǒng)一的法理學(xué)理念，控股股東既然享有對公司的實際控制權(quán)，理應(yīng)承擔(dān)一定的義務(wù)?？毓晒蓶|在公司收購過程中因?qū)緭碛袑嶋H控制權(quán)，所以其出發(fā)點(diǎn)完全取決于自身利益的得失；如果他們完全不考慮其他中小股東的利益，根據(jù)自身利益采取措施，決定是否接受收購或采取反收購措施，那么就明顯違背了權(quán)利義務(wù)辯證統(tǒng)一的這一法理學(xué)根本理念。

(二)控股股東承擔(dān)誠信義務(wù)是實質(zhì)正義的體現(xiàn)

社會正義分為實質(zhì)正義和形式正義?，F(xiàn)代法與近代法的重要區(qū)別之一就是由形式正義走向?qū)嵸|(zhì)正義。形式正義與實質(zhì)正義不同的地方在于它并不回去考慮各種主體之間實力和地位的差異，形式主義提出的法律制度的無差別使用本身有可能會導(dǎo)致不正義，并不能確保實現(xiàn)實質(zhì)正義。公司法雖然規(guī)定了股東權(quán)平等原則，即公司股東按所持有股份的數(shù)額、性質(zhì)實行平等待遇的這一根本性原則，但是盡管在形式上這種原則體現(xiàn)了形式正義，但是卻掩蓋了股東之間地位在事實上的不平等現(xiàn)象。

(三)控股股東的誠信義務(wù)是誠實信用原則的體現(xiàn)

誠實信用原則是現(xiàn)代法治社會的一項基本法律原則。根據(jù)《布萊克法律辭典》對誠實信用定義為懷著善意，公開、誠實、忠實、沒有欺詐或欺騙。該原則要求人們在進(jìn)行法律活動時守信、誠實，還強(qiáng)調(diào)在維持當(dāng)事人與社會之間及當(dāng)事人利益之間平衡過程中，實現(xiàn)自己的利益。因而依照誠實信用原則，控股股東應(yīng)該履行誠信義務(wù)，其在公司收購過程中應(yīng)當(dāng)尊重中小股東的利益，只能基于正當(dāng)合理的目的，依照誠信原則披露信息，不損害其他相關(guān)利益主體的利益，不故意或心存惡意來損害公司收購[4]。

五、對控股股東違反誠信義務(wù)的規(guī)制

我國新《公司法》已經(jīng)明確的規(guī)定了控股股東的含義，規(guī)定了控股股東不得濫用控制權(quán)的諸多情形。新《公司法》規(guī)定了股東查閱公司會計賬簿的權(quán)利，保護(hù)中小股東的知情權(quán)。新《公司法》規(guī)定了股份有限公司股東的累積投票制度，保護(hù)中小股東的利益。新《公司法》規(guī)定了股東的派生訴訟救濟(jì)制度，保護(hù)中小股東的救濟(jì)權(quán)。但是遺憾的是新《公司法》在法律條文中未明確控股股東的誠信義務(wù)。結(jié)合我國新《公司法》對控股股東的規(guī)定和現(xiàn)實生活中控股股東濫用權(quán)利的弊端，筆者提出如下建議：

(一)完善獨(dú)立董事制度。新《公司法》規(guī)定了上市公司要設(shè)立獨(dú)立董事制度。但是在現(xiàn)實生活中獨(dú)立董事很容易變成“花瓶董事”，容易流于形式主義。獨(dú)立董事的立場不獨(dú)立已是常見現(xiàn)象，獨(dú)立董事很容易淪為控股股東的“代言人”。建議法律強(qiáng)化獨(dú)立董事的獨(dú)立地位，確保獨(dú)立董事具有獨(dú)立性。

(二)進(jìn)一步完善股份回購請求權(quán)。在股東大會上當(dāng)對特殊事項如公司收購合并解散、章程修改等做出決議時，如果股東對上述決議持反對意見，他們有權(quán)要求公司暫緩執(zhí)行，另聘請中介對其進(jìn)行理學(xué)和精神心理學(xué)領(lǐng)域，門檻效應(yīng)對傳播實踐具有很大程度的實踐價值。它挑戰(zhàn)了人們理所當(dāng)然的一些假設(shè)，如，媒介形式越豐富，人們對信息的記憶越好，評價越高；廣告的互動程度越高，人們對廣告的印象越深，對產(chǎn)品評價越正面等。有限容量模式認(rèn)為，人是一個龐大的信息處理器，人的信息處理能力是有限的。人們對于任何一個信息的處理過程都應(yīng)該包含解碼、存儲和調(diào)用三個過程。例如，當(dāng)某種媒介形式占用的編碼資源過多時，其能了利用的存儲資源就會相應(yīng)減少。在心理生理學(xué)測量標(biāo)準(zhǔn)中，辨識常用來測量編碼效果，回憶用來測量存儲效果。例如電視媒體與印刷媒體相比，電視媒體在單位時間內(nèi)輸入的媒介形式太多，需要占用大量的腦容量進(jìn)行編碼，因而造成存儲和調(diào)用部分的可用資源不足，而印刷媒體由于輸入媒體形式單一，只需占有很少的編碼資源，從而具備大量腦容量用于信息儲存，所以，同樣的內(nèi)容，電視媒體辨識度高于印刷媒體而記憶程度低于印刷媒體。有限容量模式認(rèn)為，腦容量對解碼、儲存和調(diào)用三個過程的分配是可以無意識也可以有意識的。在信息內(nèi)容和讀者特質(zhì)一定的情況下，媒體形式越豐富，越容易引發(fā)無意識分配，導(dǎo)致過多資源消耗在編碼階段，引發(fā)儲存和回憶的下降曲線。

四、結(jié)論

根據(jù)雙重效果假說，我們認(rèn)為，數(shù)據(jù)新聞的可視化由于其文字、圖片、音頻、視頻、動畫等言語編碼和非言語編碼共同使用，從而產(chǎn)生線性加和效果，即1+1=2，因而對于提升受眾認(rèn)知具有重要意義；但根據(jù)門檻效應(yīng)，我們認(rèn)為，圖片、音頻、動畫等在數(shù)據(jù)新聞可視化的運(yùn)用中不能只是簡單的數(shù)量疊加，過于繁瑣的數(shù)據(jù)，過于花哨的畫面，過多媒介形式的采用會引發(fā)受眾產(chǎn)生無意識的信息處理，從而降低信息傳播的有效性。

[1]中國統(tǒng)計網(wǎng),數(shù)據(jù)新聞成全球新聞界新寵 給新聞業(yè)注入創(chuàng)新活力.

[2]大數(shù)據(jù)應(yīng)用:英國衛(wèi)報的數(shù)據(jù)新聞實踐(一);http://www. hylanda.com/post.php?mid=26&aid=333.

[3]趙國慶,黃榮懷,陸志堅.知識可視化的理論與方法[J].開放教育研究,2005,2.

[4]閆巖.雙重編碼理論及其傳播學(xué)應(yīng)用[J].國際新聞界,2013,10.

On the revelation of "Threshold effect" on data information

Li Shuo-ming

(Journalism and Communication College of Zhengzhou University, Zhengzhou Henan, 450001, China)

With the development of information technology, media content, forms and media integration, media experts say data news outlook, visual, audible news made the news production mode data age. In this paper, through the "superiority of the dual coding theory" to demonstrate the data visualization of news, and use the "threshold effect" that news data should try to avoid making the audience unconsciously encoded in the visualization of the production process, thereby enhancing the effectiveness of communication.

threshold effect; news data; visualization; dual coding theory

D922.291.91

A

1000-9795（2014）05-0427-01

［責(zé)任編輯：陳懷民］

2014-03-11

李皓芬（1979-），女，湖北應(yīng)城人，助教，從事經(jīng)濟(jì)法方向的研究。