“差序格局”再審視及法治困境的破解

杜軍林,文 科

(1.河西學(xué)院 政法學(xué)院，甘肅 張掖 734000；2.新疆阿克蘇溫宿縣第二中學(xué)，新疆 溫宿 843100)

20世紀(jì)40年代后期，費(fèi)孝通先生在他那部膾炙人口的作品《鄉(xiāng)土中國(guó)》[1]中，通過中西社會(huì)的對(duì)比，創(chuàng)造性地提出“差序格局”概念，以概括中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)的特征，試圖回答中國(guó)人“私”的毛病問題。差序格局概念作為社會(huì)學(xué)本土化理論的經(jīng)典，在概括傳統(tǒng)中國(guó)的社會(huì)結(jié)構(gòu)，說明中國(guó)人的行為和人際關(guān)系特征方面具有巨大的詮釋力。在新時(shí)期，國(guó)內(nèi)許多學(xué)者紛紛對(duì)這一概念作一進(jìn)步厘清和闡釋，也不斷有學(xué)者做出了大量修正，充分表明了這一概念具有巨大的學(xué)術(shù)生命力。本文擬對(duì)差序格局這一經(jīng)典概念從原始內(nèi)涵及現(xiàn)代內(nèi)涵進(jìn)行再審視，并從法律文化自覺的角度結(jié)合當(dāng)代中國(guó)立法實(shí)踐對(duì)當(dāng)代法治困境的破解提出見解。

一、“差序格局”理論闡釋

(一)“差序格局”:理想類型方法論本土化的嘗試

社會(huì)學(xué)作為研究社會(huì)的一門科學(xué)，創(chuàng)始于西方社會(huì)。這門學(xué)科在19世紀(jì)末20世紀(jì)初傳入中國(guó)后不久便面臨著如何本土化的問題。作為當(dāng)代中國(guó)社會(huì)學(xué)的領(lǐng)路人，費(fèi)孝通在1947年之后，在方法論上注重探索中國(guó)本土理論與實(shí)踐的結(jié)合，使用理想類型與實(shí)踐結(jié)合的方法，提倡人文自覺。理想類型是韋伯為了克服德國(guó)人文主義和歷史學(xué)派過度個(gè)體化和特殊化傾向而提出的一種概念工具?！安钚蚋窬帧弊鳛閷?duì)中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)結(jié)構(gòu)的概括，大膽嘗試了理想類型建構(gòu)的方法:

這本小冊(cè)子和我所寫的《江村經(jīng)濟(jì)》《祿村農(nóng)田》等調(diào)查報(bào)告性質(zhì)不同。它不是一個(gè)具體社會(huì)的描寫，而是從具體社會(huì)里提煉出的一些概念。這里講的鄉(xiāng)土中國(guó)，并不是具體的中國(guó)社會(huì)的素描，而是包含在具體的中國(guó)基層傳統(tǒng)社會(huì)里的一種特具的體系，支配著社會(huì)生活的各個(gè)方面?！?我這種嘗試，在具體現(xiàn)象中提煉出認(rèn)識(shí)現(xiàn)象的概念，在英文中可以用Ideal Type這個(gè)名詞來指稱。Ideal Type的適當(dāng)翻譯可以說是觀念中的類型，屬于理性知識(shí)的范疇。它并不是虛構(gòu)，也不是理想，而是存在于具體事物中的普遍性質(zhì)，是通過人們的認(rèn)識(shí)過程而形成的概念。[1]3

理想類型作為概念工具，只是一種純理論的建構(gòu)，它與現(xiàn)實(shí)有聯(lián)系，又不同于現(xiàn)實(shí)，不包含隨處可見的描述性特征，是忽略了現(xiàn)實(shí)中各種復(fù)雜因素，對(duì)所表現(xiàn)出來的某種純粹的社會(huì)狀態(tài)進(jìn)行的分類和描述。“差序格局”從宏觀上模塑了封建專制統(tǒng)治在我國(guó)延續(xù)兩千多年的超穩(wěn)定的社會(huì)結(jié)構(gòu)，是歷史的；費(fèi)先生又自如地利用個(gè)人觀察，是現(xiàn)實(shí)的。所以，差序格局理想類型“既是歷史的，又是現(xiàn)實(shí)意義的；它來源現(xiàn)實(shí)，又超越于現(xiàn)實(shí)；它既是一種具體行動(dòng)取向，又是一種行動(dòng)意義建構(gòu)體系”[2]。

(二)“差序格局”的語(yǔ)詞分析

學(xué)者們對(duì)差序格局產(chǎn)生了不同的解讀，之所以如此，筆者認(rèn)為原因之一就是“差序格局”在語(yǔ)詞方面有待澄清。費(fèi)先生本人在原著中有“社會(huì)結(jié)構(gòu)的架格”、“我們的社會(huì)結(jié)構(gòu)本身和西洋的格局”、“社會(huì)結(jié)構(gòu)”等等不同的表述。因此，對(duì)差序格局從語(yǔ)詞角度進(jìn)行分析就很有必要。

“差序格局是由差序和格局兩個(gè)概念組成的，差序指人與人關(guān)系的有秩序的差等現(xiàn)象，或者說是‘有差等的次序’，這一點(diǎn)費(fèi)先生通過舉例和對(duì)中國(guó)儒家倫理學(xué)說的解說闡述得比較清楚?！盵3]格局是一個(gè)非常具有傳統(tǒng)和本質(zhì)特質(zhì)的名詞，有主客觀雙重含義，可做結(jié)構(gòu)、局面、構(gòu)造或格式的理解，其對(duì)應(yīng)的西方語(yǔ)境應(yīng)為“結(jié)構(gòu)”或“社會(huì)結(jié)構(gòu)”?？梢?，差序格局就是指以有差等的親屬關(guān)系為基礎(chǔ)和特征，并占主導(dǎo)性地位的社會(huì)結(jié)構(gòu)模式。

(三)“差序格局”的內(nèi)涵

費(fèi)孝通先生對(duì)中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)結(jié)構(gòu)的分析研究是在與西方社會(huì)的比較中提煉出來的。他獨(dú)具慧眼地提出，西方國(guó)家的社會(huì)結(jié)構(gòu)是具有現(xiàn)代意義的團(tuán)體格局。和西方團(tuán)體格局所不同的是，我國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)格局——如費(fèi)孝通先生所說的差序格局：

在我看來卻表示了我們的社會(huì)結(jié)構(gòu)本身和西洋的格局是不相同的，我們的格局不是一捆捆扎清楚的柴，而是好像把一塊石頭丟在水面上所發(fā)生的一圈圈推出去的波紋。每個(gè)人都是他社會(huì)影響所推出去的圈子的中心。被圈子的波紋所推及的就發(fā)生聯(lián)系。每個(gè)人在某一時(shí)間某一地點(diǎn)所動(dòng)用的圈子是不一定相同的?！浴凹骸睘橹行?，像石子一般投入水中，和別人所聯(lián)系成的社會(huì)關(guān)系，不像團(tuán)體中的分子一般大家是立在一個(gè)平面上的，而是像水的波紋一般，一圈圈推出去，愈推愈遠(yuǎn)，也愈推愈薄。[1]28

在這種富于伸縮性的網(wǎng)絡(luò)里，隨時(shí)隨地是有一個(gè) “己”作為中心的。這并不是個(gè)人主義，而是自我主義?！谖覀冎袊?guó)傳統(tǒng)思想里沒有這一套，因?yàn)槲覀兯械氖亲晕抑髁x，一切價(jià)值是以“己”作為中心的主義。[1]31

從《鄉(xiāng)土中國(guó)》原著來看，差序格局作為中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)的基本特性，具有如下內(nèi)涵：

1.以“己”為中心

“作為差序格局中心的‘己’不具有個(gè)體獨(dú)立的品格，己概念作為社會(huì)結(jié)構(gòu)意義上的分析單位，表示它是社會(huì)實(shí)體，是社會(huì)結(jié)構(gòu)的最小單位；然而，在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，己實(shí)體不是獨(dú)立的個(gè)體、個(gè)人或自己，而是被‘家族和血緣’裹著，是隸屬于家庭的社會(huì)個(gè)體。”[4]在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，幾乎沒有割裂了血緣和家庭紐帶而能真正獨(dú)來獨(dú)往的個(gè)人；即便有，也被視為特例甚至被別人另眼相看。一切幾乎都與自己的家族臍帶相連。

以己為中心，實(shí)質(zhì)上是以父系血緣家庭為中心，個(gè)人沒有獨(dú)立的權(quán)力和地位。中國(guó)的家族是父系的，親屬關(guān)系只從父系方面來計(jì)算，母系方面的親屬是被忽略的，她的親屬我們稱之為外親，以別于本宗。就同一宗族而言，其親屬范圍主要以父系家族為主。從直系看，由己身起，上推至父母、祖父母、曾祖父母、高祖父母，下推至子、孫、曾孫、玄孫，上下共九代；從旁系看，從己身推至兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、從族兄弟姐妹、族兄弟姐妹。這樣以己身為中心，上下左右形成的宗親稱為九族宗親。在中國(guó)古代，表示親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的制度是服制，即通常所說的五服①。按照血緣關(guān)系的親疏、喪服質(zhì)地的粗細(xì)、服喪期限和守喪禮儀的不同，有服親屬分為斬衰(音cuī)、齊衰、大功、小功、緦麻五個(gè)等級(jí)。由斬衰至緦麻，喪服的衣料由粗劣漸次精細(xì)，制作也由粗放漸次講究，穿著的時(shí)間由長(zhǎng)趨短，所代表的親疏關(guān)系也由近趨遠(yuǎn)，由親漸疏。比如下圖中，己身對(duì)父母是斬衰三年，祖父母就降為齊衰，而且服不杖期(即不執(zhí)杖、一年)，曾祖父母和高祖母仍是齊衰，但只服三個(gè)月。同樣，對(duì)于兄弟當(dāng)服齊衰期年之服，對(duì)于堂兄弟就服大功，再?gòu)男值苤环」α?，?duì)更遠(yuǎn)的兄弟只服最次等的緦麻了。

由于服制實(shí)行尊尊、親親、長(zhǎng)幼和男女有別的宗法倫理原則，使得自然血緣同等的親屬在親等上居于不同的等級(jí)：女子在室與出嫁不同服、宗親與外親不同服。如下圖，女子在室與出嫁服不同服。女性婚后可以因配偶的身份進(jìn)入夫系宗族，成為夫族的一員，但同時(shí)也因結(jié)婚而與自己的本宗疏遠(yuǎn)，表現(xiàn)為服制上減等。對(duì)其本宗而言，女子一旦出嫁就不再是本宗的成員，只有離異而返后才重新成為本宗的一員。母系親屬和己身的關(guān)系極其疏薄，僅推及上下兩世，從母親上溯至她的父母，旁推至她的兄弟姐妹，下推至她的兄弟之子及姊妹之子。外祖母、舅父、姨母、舅表以及姨表兄弟是己身的邊際親屬，過此即無服。母之祖父母、堂兄弟姊妹以及侄孫與己身無親屬關(guān)系，外親的范圍相對(duì)于宗親是異常狹窄的。在自然血緣上同樣遠(yuǎn)近的血親，外親的親等遠(yuǎn)不及宗親，表現(xiàn)為在服制上：外祖父母血親同于祖父母，但服不過小功，等于伯叔祖父母；舅姨的血親關(guān)系同于伯叔及姑，但服同于伯叔父母及堂姑，只小功；母舅之子及兩姨之子則關(guān)系更疏，僅服緦麻，同于族兄弟姐妹。

由此可見，以己為中心，實(shí)際上是以父系血緣家庭為中心，以五服為基礎(chǔ)來決定己身和他人關(guān)系的遠(yuǎn)近親疏，由內(nèi)到外，層層外推，形似投入水中的石頭所形成的波紋，關(guān)系逐漸疏遠(yuǎn)。

本宗九族五服圖[5]

2.自我主義的行為取向

從費(fèi)孝通先生的原著中可以看出，自我主義是在與西方的個(gè)體主義的對(duì)比中概括和提煉出來的。在團(tuán)體格局里，作為個(gè)體的個(gè)人，是具有本原意義上的最小單位，不可再分割；但“在差序格局的社會(huì)里，作為個(gè)體的個(gè)人決不是不可再分割的、具有本原意義的最小單位。相反，個(gè)人僅僅存在于一系列的關(guān)系之中，并通過這些關(guān)系不斷地根據(jù)具體情景(即自己與對(duì)方的關(guān)系)來界定自己的位置、角色以及存在的意義”[6]。自我主義具有伸縮性和相對(duì)性?！安钚蚋窬帧卑鴺O具伸縮性的“公己”和“私己”?！肮迸c“私”是相對(duì)的，站在任何一圈里，向外看都是私的。

在“差序格局”里，人們的行為按照特點(diǎn)的原則——自我主義，依據(jù)關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近進(jìn)行著充滿特殊主義色彩的交往互動(dòng)。沒有可以普遍應(yīng)用的道德，社會(huì)道德只有在私人聯(lián)系中才發(fā)生意義，即缺乏公德；“一切普遍的標(biāo)準(zhǔn)并不發(fā)生作用，一定要問清了，對(duì)象是誰(shuí)，和自己是什么關(guān)系之后，才能決定拿出什么標(biāo)準(zhǔn)來”[1]42。

二、差序格局內(nèi)涵的擴(kuò)展

(一)外親關(guān)系滲入差序格局

“改革開放以來，隨著當(dāng)代中國(guó)社會(huì)的變遷，國(guó)家集中控制機(jī)制弱化，社會(huì)資源分配渠道多樣化，特別是資源的非制度渠道的滲出，或資源的非行政分配，使人們趨向于搞好人際關(guān)系?！盵7]由父系血緣、外親關(guān)系等編織的個(gè)人關(guān)系網(wǎng)絡(luò)成為重要的支持力量?！巴庥H”關(guān)系滲入差序格局意味著母系親屬關(guān)系進(jìn)入了傳統(tǒng)社會(huì)中只包容父系血緣關(guān)系的差序格局中,同理也依照母系血緣關(guān)系的遠(yuǎn)近而分出關(guān)系的遠(yuǎn)近。當(dāng)然，互惠或者利益，在決定一方和另一方關(guān)系的親疏中起到了舉足輕重的作用。因而，外親親疏受到血緣關(guān)系的遠(yuǎn)近和互惠原則的雙重影響。

(二)利益關(guān)系逐漸主導(dǎo)差序格局

在《鄉(xiāng)土中國(guó)》原始文本中，對(duì)于差序格局的社會(huì)作用空間，費(fèi)孝通主要考察了人們的日常生活，并未將解釋推廣到經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在傳統(tǒng)中國(guó)農(nóng)業(yè)社會(huì)，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)占統(tǒng)治地位，社會(huì)生活相對(duì)封閉，商業(yè)活動(dòng)顯得不那么重要。因此，差序格局主要通過家庭中男女有別的日常生活、街坊之間的婚喪嫁娶、家族內(nèi)部矛盾的調(diào)解等體現(xiàn)出來。原生的差序格局由父系血緣關(guān)系、倫理兩個(gè)維度決定，其一旦產(chǎn)生,即已固定；而使這種既定關(guān)系在當(dāng)代商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大背景下得以維持和擴(kuò)展，關(guān)鍵在于關(guān)系雙方在互動(dòng)中對(duì)彼此占有的稀缺資源的交換或利益的交換?！案母镩_放以來,隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的利益導(dǎo)向機(jī)制的形成,使得社會(huì)成員的利益觀念和行為得以展現(xiàn),利益成為差序格局中決定人際關(guān)系親疏的一個(gè)重要維度?！盵8]

三、差序格局及法治困境的破解

在當(dāng)代中國(guó)，盡管發(fā)生了重大的社會(huì)變遷，但是“差序格局”賴以存在的社會(huì)條件仍然存在；在社會(huì)轉(zhuǎn)型過程中，差序格局被賦予現(xiàn)代內(nèi)涵，橫亙?cè)趥鹘y(tǒng)與現(xiàn)代之間，深深地影響著中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型的軌跡與印痕。

對(duì)于差序格局與現(xiàn)代法治的關(guān)系，學(xué)者們大都認(rèn)為差序格局阻礙著現(xiàn)代法治的進(jìn)程。在當(dāng)代社會(huì)，由于發(fā)生了利益上的分化，差序格局與法治之間存在著競(jìng)爭(zhēng)。一方面，人們可能通過訴諸于法律來維護(hù)自己的合法權(quán)益，也有可能通過“攀關(guān)系、講交情”的辦法實(shí)現(xiàn)自己的利益。換言之，一方面存在著對(duì)法治的需求，另一方面存在著對(duì)法治的自覺與不自覺的破壞。這里涉及差序格局與現(xiàn)代法治困境的破解問題。筆者有自己的看法，覺得沿著上文的思路仍有必要繼續(xù)進(jìn)行探討。

(一)“愛有差等”有合理可取之處

如前文所述，在差序格局中，人們以父系血緣家庭為中心劃分己身與他人的親疏遠(yuǎn)近關(guān)系，必然強(qiáng)調(diào)“愛有差等”。在差序格局的社會(huì)結(jié)構(gòu)中，禮是最合乎維持社會(huì)秩序的基本規(guī)范。禮強(qiáng)調(diào)的是愛有差等，尊卑有序，“親親之殺，尊賢之等，禮所生也”(《禮記·中庸》)。在后世的發(fā)展中，“愛有差等”受到社會(huì)法權(quán)的保護(hù)，在法律上體現(xiàn)為“親親相隱”。“親親相隱”制度是具有中華法系特色的法律制度，是指親屬之間相互隱瞞罪行，不論罪或減免其刑,當(dāng)隱而不隱者則要定罪處刑的制度。“親親相隱”制度在中國(guó)法制史上存續(xù)達(dá)兩千年之久，在新中國(guó)成立之后被作為封建糟粕而被現(xiàn)行刑事法律所摒棄。親屬之愛是基于人性而生的最基本最原始之愛，是其他一切愛的源泉。法律作為調(diào)整國(guó)家、社會(huì)與個(gè)人關(guān)系的社會(huì)規(guī)范，不可能不考慮到其調(diào)整對(duì)象主體的最基本需求——親屬之愛，法律的內(nèi)容不可能不反映和體現(xiàn)親情關(guān)系。第十一屆全國(guó)人大第五次會(huì)議于2012年3月 14日審議通過了《中國(guó)人民共和國(guó)刑事訴訟法(修正案)》。其中第188條明確規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外?！盵9]這一規(guī)定汲取“親親相隱”制度的合理性因素，堅(jiān)持以人為本的理念，摒棄大義滅親，體現(xiàn)了情與法結(jié)合的傳統(tǒng)。

(二)人情阻礙法治建設(shè)

人情是理解中國(guó)社會(huì)結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵性社會(huì)—文化概念。中國(guó)社會(huì)是個(gè)講人情的社會(huì)。人情是在血緣關(guān)系基礎(chǔ)上和儒家倫理規(guī)范下發(fā)展出來的帶有社會(huì)交換性的社會(huì)行為?？可健窝?、走后門、托人、求情等已成為中國(guó)人司空見慣，見怪不怪的日常行為。這些行為背后的核心問題其實(shí)就是人情與權(quán)力的勾連，人情與權(quán)力的交換?！叭饲榕c權(quán)力的交換不是指權(quán)力的移交或傳遞，也不是指授予他人行使權(quán)力。而是說因?yàn)橛辛诉@樣一種人情交往的存在，便如同相關(guān)者擁有了同樣大小的權(quán)力，讓人們?cè)谙胂蟮目臻g和關(guān)聯(lián)的邏輯思維中認(rèn)為，相關(guān)者的意愿就是權(quán)威者的意愿?！盵10]《中華人民共和國(guó)刑法：修正案(七)》新增了利用影響力受賄罪[11]。從2009年10月16日開始，國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件受賄的，司法機(jī)關(guān)將使用“利用影響力受賄罪”定罪處罰。這無疑是對(duì)中國(guó)社會(huì)中人情與權(quán)力交換的回應(yīng)，彌補(bǔ)了我國(guó)刑法關(guān)于賄賂犯罪的法律漏洞，加大了對(duì)賄賂犯罪的懲處力度。另外，司法實(shí)踐中存在的徇私枉法、“私了”，“法律規(guī)避”等現(xiàn)象無不受到人情的影響，妨礙著司法公正，降低了法律的尊嚴(yán)和權(quán)威。

費(fèi)孝通在《鄉(xiāng)土重建·后記》中曾指出：“一種文化要素可以對(duì)于社會(huì)中的一部分的人有利益而對(duì)其他部分的人沒有利益，甚至有害。有利的要保持它，有害的要消除它，沒有利害關(guān)系的對(duì)之無所謂。保守與改革因之發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)，這文化要素能夠維持就得看雙方力的消長(zhǎng)?！盵12]可見，差序格局與現(xiàn)代法治之間的矛盾問題，當(dāng)代中國(guó)的立法實(shí)踐在這樣的困境下，應(yīng)沿著費(fèi)孝通的思路，正確處理傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的關(guān)系，增強(qiáng)文化自覺，唯有如此，才能大力推進(jìn)社會(huì)轉(zhuǎn)型，早日實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化強(qiáng)國(guó)之夢(mèng)。

注釋：

① “五服”在中國(guó)古代有三種含義：一是吉服的五個(gè)等級(jí)，指天子、諸侯、卿、大夫、士的五等服式；二是喪服的五個(gè)等級(jí)，以親疏為差等，分為斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻等五等服式；三是王畿之外每五百里為一服，由近及遠(yuǎn)依次叫作侯服、甸服、綏服、要服、荒服五服。本文所所的五服是指其第二種含義。

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