作者簡(jiǎn)介：田付國(guó),邯鄲市復(fù)興區(qū)檢察院黨組副書(shū)記、副檢察長(zhǎng)。

摘要：作為社會(huì)稀缺資源，事業(yè)單位招收工作人員活動(dòng)越來(lái)越受整個(gè)社會(huì)所關(guān)注。我國(guó)刑法只規(guī)定了招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，而沒(méi)有規(guī)定招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，這直接導(dǎo)致無(wú)法對(duì)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊行為追究刑事責(zé)任。我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，不僅是必要的，還是可行的。

關(guān)鍵詞：刑法；增設(shè)；事業(yè)單位；徇私舞弊罪近年來(lái)，一些地方在事業(yè)單位招錄過(guò)程中徇私舞弊現(xiàn)象頻頻曝光，這些現(xiàn)象的發(fā)生造成了惡劣的影響，但由于我國(guó)刑法沒(méi)有招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪之罪名，濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪等瀆職犯罪罪名對(duì)該行為又沒(méi)有明確的規(guī)定，根據(jù)“法無(wú)明文不為罪”之刑法原則，很難對(duì)在事業(yè)單位招錄過(guò)程中徇私舞弊的相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行刑事追責(zé)。我國(guó)刑法第四百一十八條只規(guī)定了招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，卻沒(méi)有規(guī)定招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，因此，增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員不僅具有必要性，還具有可行性。

一、我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪必要性分析

根據(jù)國(guó)內(nèi)外刑法理論，刑法的機(jī)能包括行為規(guī)制機(jī)能和法益保護(hù)機(jī)能。行為規(guī)制機(jī)能，指刑法具有對(duì)犯罪行為的規(guī)范評(píng)價(jià)得以明確的機(jī)能，其具體內(nèi)容為，刑法將一定的行為規(guī)定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為在法律上是無(wú)價(jià)值的(評(píng)價(jià)的機(jī)能)，同時(shí)命令人們做出不實(shí)施這種犯罪行為的內(nèi)心意思決定(決定的機(jī)能)。法益保護(hù)機(jī)能，指刑法具有保護(hù)法益不受犯罪侵害與威脅的機(jī)能，犯罪是侵害或威脅法益的行為，刑法禁止和懲罰犯罪，是為了懲治犯罪并保護(hù)著法益。

刑法的行為規(guī)制機(jī)能和法益保護(hù)機(jī)能，在司法實(shí)踐中則表現(xiàn)為刑法的預(yù)防犯罪和制裁犯罪行為的功能。刑法不僅具有制裁犯罪行為的功能和作用，更多的是通過(guò)向人們宣告某種行為所帶來(lái)的后果而具有預(yù)防犯罪的功能。我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，不僅能夠有效懲治事業(yè)單位招錄過(guò)程中的徇私舞弊行為，還能通過(guò)其預(yù)防犯罪的功能，逐步減少和杜絕招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊案件的發(fā)生。因此，我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，具有急迫性、必要性。

二、我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪可行性分析

我國(guó)1979年刑法尚未明確規(guī)定招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，司法機(jī)關(guān)在處理此類(lèi)案件的時(shí)候，追究的往往是行為人在徇私舞弊過(guò)程中的受賄行為。1993頒布實(shí)施的《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》第86條規(guī)定：“對(duì)有下列違反本條例規(guī)定情形的，根據(jù)不同情況，由縣級(jí)以上人民政府或者人事部門(mén)按照下列規(guī)定處理：(一)對(duì)不按編制限額、所需職位要求及規(guī)定資格條件進(jìn)行國(guó)家公務(wù)員的錄用、晉升、調(diào)入和轉(zhuǎn)任的，宣布無(wú)效；(二)對(duì)違反國(guó)家規(guī)定，變更國(guó)家公務(wù)員的工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)金及其他保險(xiǎn)、福利待遇標(biāo)準(zhǔn)的，撤銷(xiāo)其決定；(三)對(duì)不按規(guī)定程序錄用、任免、考核、獎(jiǎng)懲及辭退國(guó)家公務(wù)員的，責(zé)令其按照規(guī)定程序重新辦理或者補(bǔ)發(fā)有關(guān)手續(xù)。國(guó)家行政機(jī)關(guān)按照國(guó)家公務(wù)員的管理權(quán)限，對(duì)前款所列違反本條例規(guī)定的情形負(fù)有主要或者直接責(zé)任的國(guó)家公務(wù)員，根據(jù)情節(jié)輕重，給予批評(píng)教育或者行政處分?！?995年頒布實(shí)施的《中華人民共和國(guó)教育法》第77條規(guī)定：“在招收學(xué)生工作中徇私舞弊的，由教育行政部門(mén)責(zé)任退回招收的人員，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！苯Y(jié)合以上法律規(guī)定，總結(jié)各地多年來(lái)辦理招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊案的司法實(shí)踐，1997年修改刑法時(shí)，在第418條明確規(guī)定了招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，從而使司法機(jī)關(guān)對(duì)該種行為的懲處有法可依。

我國(guó)刑法之所以規(guī)定招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，是因?yàn)楣珓?wù)員職位和學(xué)生入學(xué)指標(biāo)等社會(huì)資源具有稀缺性，社會(huì)資源的稀缺性必然會(huì)導(dǎo)致在資源分配過(guò)程中的不公平現(xiàn)象發(fā)生。對(duì)于招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊行為，在我國(guó)刑法沒(méi)有明確規(guī)定為犯罪前，司法機(jī)關(guān)處理此類(lèi)案件的時(shí)候，追究的往往是行為人的濫用職權(quán)行為或者受賄行為，如果行為人沒(méi)有受賄行為或者不符合濫用職權(quán)罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)徇私舞弊行為往往無(wú)法追究刑事責(zé)任。由于公務(wù)員職位和學(xué)生入學(xué)指標(biāo)等社會(huì)資源的稀缺性，招收公務(wù)員、學(xué)生活動(dòng)越來(lái)越受社會(huì)所關(guān)注，因此，1997年刑法明確規(guī)定了招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪。

而同為稀缺資源的事業(yè)單位職位，我國(guó)刑法卻沒(méi)有對(duì)其作出明確規(guī)定，究其原因，主要是1997年修改刑法時(shí)，我國(guó)的大多數(shù)事業(yè)單位進(jìn)人制度還主要表現(xiàn)為自主招聘，用人單位具有自主招聘的權(quán)力。隨著社會(huì)對(duì)事業(yè)單位招聘活動(dòng)關(guān)注度的逐步提高，我國(guó)事業(yè)單位招聘制度逐漸完善。2005年11月16日，我國(guó)人事部頒布了《事業(yè)單位公開(kāi)招聘人員暫行規(guī)定》，該規(guī)章第二條規(guī)定：“事業(yè)單位新進(jìn)人員除國(guó)家政策性安置、按干部人事管理權(quán)限由上級(jí)任命及涉密崗位等確需使用其他方法選拔任用人員外，都要實(shí)行公開(kāi)招聘?！彪S之，廣東、浙江、江蘇、北京等省、直轄市陸續(xù)頒布了各自的實(shí)施辦法，從此之后，我國(guó)事業(yè)單位進(jìn)人制度進(jìn)入了公開(kāi)招聘階段。

《事業(yè)單位公開(kāi)招聘人員暫行規(guī)定》第三十條規(guī)定：“嚴(yán)格公開(kāi)招聘紀(jì)律。對(duì)有下列違反本規(guī)定情形的，必須嚴(yán)肅處理。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！倍覈?guó)刑法卻沒(méi)有規(guī)定招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，導(dǎo)致追究刑事責(zé)任時(shí)于法無(wú)據(jù)、無(wú)法可依。因此，比照招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪，我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪不僅是必要的，還是可行的。

三、我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪之立法建議及構(gòu)思

根據(jù)前文論述，我國(guó)刑法增設(shè)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪具有必要性、緊迫性和可行性，因此，筆者建議以刑法修正案的方式增設(shè)該罪名，將我國(guó)刑法第四百一十八條規(guī)定的“招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪”修改為“招收公務(wù)員、事業(yè)單位工作人員、學(xué)生徇私舞弊罪”。具體條文而言，即將我國(guó)刑法第四百一十八條規(guī)定的“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在招收公務(wù)員、學(xué)生工作中徇私舞弊，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役”，修改為“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在招收公務(wù)員、事業(yè)單位工作人員、學(xué)生工作中徇私舞弊，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役”。結(jié)合我國(guó)司法實(shí)踐，比照我國(guó)刑法對(duì)招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪的規(guī)定，筆者對(duì)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪的概念、構(gòu)成特征及對(duì)該罪的處罰構(gòu)思如下。

(一)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪的概念

招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪，是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員及受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)委托從事招收工作的人員，在面向社會(huì)公開(kāi)招聘事業(yè)單位工作人員的活動(dòng)中徇私舞弊，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

(二)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪的構(gòu)成特征

該罪的犯罪客體，是侵害了我國(guó)事業(yè)單位公開(kāi)招聘管理制度。

客觀方面，表現(xiàn)為在公開(kāi)招聘事業(yè)單位工作人員過(guò)程中徇私舞弊，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)《事業(yè)單位公開(kāi)招聘人員暫行規(guī)定》及其它地方法規(guī)、規(guī)章，事業(yè)單位是指各級(jí)人民政府直屬事業(yè)單位和部門(mén)管理的事業(yè)單位，不包括參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位。事業(yè)單位工作人員，是指在各級(jí)事業(yè)單位工作的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、管理人員和工勤人員。徇私舞弊，是指在公開(kāi)招聘事業(yè)單位工作人員過(guò)程中，違背法律、法規(guī)規(guī)定，弄虛作假，對(duì)明知不符合條件的人員予以招收、錄用，其具體行為形式多樣，如偽造、篡改履歷表、體檢表，偽造獎(jiǎng)懲記錄，私改考試分?jǐn)?shù)，將符合條件的候選人毫無(wú)根據(jù)地排擠掉等。

該罪的犯罪主體，為特殊主體，即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員及受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)委托從事招收工作的人員。根據(jù)《事業(yè)單位公開(kāi)招聘人員暫行規(guī)定》及其它地方法規(guī)、規(guī)章，主要包括政府人力資源行政部門(mén)工作人員、事業(yè)單位主管部門(mén)工作人員及受以上部門(mén)委托從事招收工作的人員。

主觀方面，表現(xiàn)為故意，且行為人具有徇私的動(dòng)機(jī)。

(三)招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪的懲處機(jī)制

比照我國(guó)刑法第四百一十八條的規(guī)定，筆者認(rèn)為，犯招收事業(yè)單位工作人員徇私舞弊罪的，應(yīng)處三年以下有期徒刑或者拘役。