劉 君

(東莞理工學院，廣東 東莞 523106)

一、前言

實習是大學生完成學業(yè)、增強技能、走向社會的一個重要階段。就業(yè)市場競爭激烈，大學生就業(yè)壓力增大，用人單位招用大學生往往希望能夠立馬上崗并為其所用，不愿意浪費時間對大學生進行長期培訓或承擔培訓費用，其招用要求包含工作經驗一項，而剛離開校門的大學生缺乏的正是工作經驗。參與校內實習或校外實習的在校大學生并未脫離學生身份，尚未獨立參與社會勞動，仍然保持與學校之間的教學服務與管理關系，并另外與實習單位建立專業(yè)實踐的指導與被指導關系。雖然要服從實習單位的勞動管理，無論是高校大學生還是實習單位都沒有建立正式勞動關系的意圖，大學生對實習單位不具有人身依附性，實習單位發(fā)給實習生一定數額的“薪水”或提供差旅補助，也不是基于勞動關系的工資;實習生不可能在實習單位獲得和正式員工一樣的待遇。［1］與學校的教學管理關系和與實習單位的實習管理關系之中大學生處于弱者地位，實習權益容易受到侵害，難以獲得有效法律保障，阻礙大學生通過實習環(huán)節(jié)取得專業(yè)實踐效果。

二、高校大學生實習關系的法律性質

通常情況下，由校方與學生主導實習往往在校內完成，實習學生不取得報酬，這是依據教學計劃并且以教學為目的的實習。由于設備和條件限制，校方組織學生參與校外實習基地的實習，就學生實習事項校方事先與實習單位達成雙方協(xié)議，校方派指導老師與實習單位接洽并對學生實習活動進行管理，高校學校允許學生自由選擇實習單位，自行與實習單位協(xié)商實習條件，有無報酬，有無補助，有無安排食宿，學校在所不問。

(一)教學實習關系的法律性質

顧名思義，教學實習是以教學為目的，屬于教學計劃之一部分，區(qū)分為校內教學實習與校外教學實習。實習學生仍屬在校學生，學生實習屬于學校正常教學方式之一種。校外教學實習的主導方一般為學生、校方與實習單位三方，除原有的教育管理與服務關系之外，還產生校方與實習單位的委托、受托教育管理關系、學生與實習單位的勞務關系與教育管理關系。實習大學生與學校之間、實習大學生與實習單位之間的關系都包含教育管理性質。［2］

在實習過程中大學生為實習單位提供一定的勞動，這是在實習單位和學校外派指導老師的指導下完成的教學實踐活動，是大學生參與大學學習和完成大學教育的一種必需手段，因此通常具有無償性質。另外，針對校外教學實習，學生也可以自由選擇實習單位，與實習單位談判實習條件，雙方之間有書面協(xié)議或口頭約定，凡是帶薪的，實習單位安排學生參與勞動并按勞動能力和完成勞動量給予相應報酬，凡是不帶薪的，學生只是應付學校的實習考核而并不參與實質性的勞動實踐或技能培養(yǎng)。

有人認為，帶薪實習的大學生與實習單位之間形成事實勞動關系。［3］有人又認為屬于“教育管理關系”。［4］筆者認為，帶薪與否的實習，是否形成事實勞動關系，關鍵在于學生參與實習的目的是獲取報酬還是在于實踐學習，筆者認為，實習大學生僅是學生身份，不具有獨立勞動者的身份，雖然能夠獲得一定報酬，但其性質仍然是教學實習，即實習目的仍然在于獲得知識和實踐經驗，其目的并不在于獲得報酬。由于學生的實習行為實際上是由兩部分組成:一是學習實踐知識;二是參與勞動實踐。部分實習單位考慮學生缺乏經濟來源，不但未收取大學生的學習和培訓費用，反而為大學生提供相應勞務報酬，某種程度上屬于助學性質。因為，大學生的學習費用全部交給學校，學校本應當提供必要的教學實踐機會，無論校內，還是校外，學生不另行支付費用給實習單位，不能因為學生獲取了一定報酬就認為與實習單位形成勞動關系或事實勞動關系。

(二)就業(yè)見習關系的法律性質

勞動關系是在用人單位和勞動者之間就勞動過程的管理和被管理、支配和被支配的社會關系。一經建立，勞動者對用人單位就具有一定意義上的人身依附性。通常情況下，大學生實習是以不形成勞動關系為條件的專業(yè)實踐活動。［5］但現(xiàn)今，許多高職院校和民辦高校最后一年全面停上理論課，不組織在校大學生參與教學實習，反而支持學生提前去校外找工作或直接就業(yè)，等著一年屆滿就回校領取畢業(yè)證。這種以就業(yè)為目的實習中學生具有不倫不類的身份。一方面，作為學生，不需要上理論課和實踐課，學校收取這一年學費但不提供教育服務，而且允許學生脫離學校管理，提前把學生推向社會。無論報酬高低，即將走出校門或未畢業(yè)提前走出校門的大學生參與的這種實習，本質上是就業(yè)見習。尚未畢業(yè)的大學生以獨立勞動者的身份參與社會勞動，并以就業(yè)為目的與用人單位簽訂書面或口頭協(xié)議，不同于學校集中安排的教學實習，也不同于學生自由實習而學校進行考核的教學實習。以就業(yè)為目的參與實習(實質上是就業(yè)見習)的高校大學生，往往臨近畢業(yè)，實質上脫離與高校的教育服務管理關系，與見習單位的關系不再具有教育管理關系的性質，見習勞動屬于社會勞動范疇而具有事實勞動關系的性質。首先，面臨畢業(yè)的在校大學生參與實習、進行獨立勞動并能夠獲得一定報酬;其次，大學生參與實習勞動的目的在于獲得報酬或者最終能夠與用人單位確定勞動關系，而不在于專業(yè)實踐;再次，大學生是在正常教學之外參與實習，學校不作為教學內容進行管理，也不要求學生交回實習評價作為評定實習成績的依據;最后，用人單位招用大學生是通過人才市場完成并簽訂雙方協(xié)議，與學校無關，用人單位自始至終不與學校發(fā)生聯(lián)系，學校也不關心學生的實習表現(xiàn)。

筆者認為，以就業(yè)為目的的實習中學生與用人單位的關系構成事實勞動關系，屬于“非標準的勞動關系”之一種，因為雙方并沒有就勞動條件和勞動內容等訂立書面勞動合同，沒有建立法律意義上的勞動關系。［5］勞動合同無效或從未訂立，勞動者提供的勞動不可能回復至其人身，勞動能力與人身不可分離。我國相關法律法規(guī)并未否定事實勞動關系存在。無論是否訂立書面勞動合同，只要存在事實勞動關系，用人單位與勞動者之間勞動爭議就屬于勞動爭議的受案范圍。臨近畢業(yè)的大學生參加就業(yè)見習，獨立為用人單位勞動、接受用人單位的管理、遵守用人單位的勞動紀律、獲得了用人單位支付的勞動報酬、受到用人單位一定程度的勞動保護，形成了事實上的勞動用工關系。

三、高校大學生實習權益的法律保護

高校大學生的實習權益包含人格獨立與受尊重、人身安全、勞動保護、休息權等。臨近畢業(yè)大學生參加就業(yè)見習還應當享有報酬獲得權和社會保險權等［1］。大學生的實習權益受到侵害后，往往是找實習單位和學校要求承擔責任，特別是統(tǒng)一由學校安排且學校進行指導管理的集中實習，學校和實習單位均負有不可推卸的責任［1］。為了確保實習大學生合法權益，必須綜合考慮學校、大學生、實習單位、政府管理部門等行為主體的各自訴求，規(guī)范大學生實習制度，構建大學生實習權益保障機制，強化大學生實習權益保護，必須從幾方面入手:

(一)加強學校教學服務與管理

目前，許多高職院校和民辦高校為了規(guī)避大學生實習所產生的責任風險，往往要求大學生自由實習，學校不進行統(tǒng)一要求和管理，甚至直接鼓勵學生直接就業(yè)，一定程度上增加了習大學生權益遭受侵害的可能性。筆者認為，教學實習本是教學內容之一部分，不組織學生實習卻讓學生提前就業(yè)的做法違反高等教育管理規(guī)定。因為教育服務合同期限并未屆滿，學生交納最后一年學費，有權利享受學校提供的教學實習的指導服務與管理。學生提前就業(yè)并脫離高校管理的做法實際上是高校逃避組織學生實習的責任風險，實習大學生面臨既是在校大學生又是獨立勞動者的尷尬身份。學生自己聯(lián)系實習，大多數實習單位拒簽書面實習協(xié)議，一旦權益遭遇侵害，難以有效獲得賠償。無論實習單位是由學校安排還是學生自己聯(lián)系，只要實習目的不是獲取報酬而在于獲得專業(yè)知識和實踐經驗，高校大學生與實習單位之間并未成立事實勞動關系，實習單位應當與學校簽訂實習協(xié)議，明確實習內容、實習條件、實習責任和權益保護等內容;學校應當加強實踐教學管理，對大學生實習活動進行協(xié)調處理，不可推卸教育管理責任。

(二)強化對實習協(xié)議及執(zhí)行情況的監(jiān)督管理

實踐中，實習協(xié)議較為籠統(tǒng)，對雙方權利、義務、風險、責任等約定不明或沒有約定。由于缺乏監(jiān)督管理，實習協(xié)議流于形式，無法發(fā)揮保障實習生權益的作用。因此，教育主管部門應當制定實習協(xié)議樣本，明確實習各方的權利義務，明確實習生權益受到侵害時的救濟方法，明確學校第一責任人的地位:除必須簽訂實習協(xié)議外，要求學校與實習單位溝通協(xié)調，對實習生進行安全紀律教育，定期對實習生進行監(jiān)督，在實習生人身權益受損時，積極為實習學生做好申報備案工作。另外，教育行政部門對學校擬定的實習協(xié)議的內容和簽訂的情況等進行監(jiān)管，及時要求學校修改、補充或完善協(xié)議內容，實習協(xié)議樣本的主要條款不得擅自增刪，最終協(xié)議必須報教育行政部門備存，定期對接收實習生的用人單位進行監(jiān)督檢查。同時，不能忽視用人單位的合法權益，關注實習大學生和用人單位雙方利益的適度平衡，為鼓勵實習單位積極接收實習學生，政府應當給予必要政策扶持。

勞動監(jiān)察部門加強對實習勞動監(jiān)督。雖然教學實習并未形成事實勞動關系，實習大學生不能通過勞動監(jiān)察程序維護自身權益。很多用人單位招用實習生的真實意圖只是為了降低成本，使用廉價勞動力，很少考慮為實習生提供一個安全的工作環(huán)境、工作條件。大部分學生找到的實習單位普遍沒有雙休，經常面臨各種加班卻即很少有加班“工資”。大部分實習生無論工作分派還是在勞動報酬方面都遭遇不公正待遇。許多實習單位并不安排重要工作或體現(xiàn)能力的工作任務給實習生，不給予實習大學生相應技能訓練，與實習愿望相違背。甚至實習單位非法限制人身自由，指派實習大學生從事推銷雜務或蒙騙大學生參加非法傳銷活動等。無論如何，實習勞動包含社會勞動內容，大學生或所在學校與用人單位的協(xié)議之中有勞動權益保護的約定，用人單位應當嚴格執(zhí)行，勞動監(jiān)察部門應當加強監(jiān)督管理。

(三)制定大學生實習及其權益保護的專門法規(guī)

實習期間大學生既完成實踐學習又要接受學校和實習單位的指導而進行實習勞動，特別是以就業(yè)為目的的實習更是以學生身份從事社會勞動，目前實習大學生權益保護處于法律調整與教育管理的“真空”地帶［1］，缺失專門法律保護。1964年我國發(fā)布《高等學校畢業(yè)生勞動實習試行條例》已經過時。如果近階段不能制定關于大學生實習的專門法規(guī)或規(guī)章，可以考慮適當擴大《勞動法》、《勞動合同法》的適用范圍，將大學生實習的勞動權益保護參照勞動關系處理。

(四)擴大強制性社會保險范圍

除大學生遭遇故意侵害之外，實習大學生在實習過程中有時遭受意外傷害。目前，高校責任險并未得到全面貫徹，意外傷害保險存在很多免責條款且賠付額很低。1996 年10 月1 日勞動部試行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第六十一條規(guī)定“到參加工傷保險的企業(yè)實習的在校學生發(fā)生傷亡事故的，可以參照該辦法的有關待遇標準，由當地工傷保險經辦機構發(fā)給一次性待遇”。但2004 年1 月1 日施行的《工傷保險條例》將實習生傷亡事故參照工傷處理的規(guī)定完全刪除，2012年最新工傷條例仍未更改該規(guī)定。這就意味著，實習大學生和實習單位之間未建立勞動關系，實習期間發(fā)生意外傷害不能參照工傷進行認定和處理。筆者認為，拓寬我國勞動工傷認定的適用對象，把實習大學生納入強制社會保險的范圍，是保護實習大學生權益最有效的途徑，能夠解除或分散用人單位和所在學校的責任風險，促使其積極主動地開展和管理大學生實習。

四、結論

教學實習是高校大學生學習知識和實踐教學的一項重要內容，通過實習，大學生能夠獲得一定的專業(yè)實踐經驗。建立大學生實習權益保障機制，解除實習單位和所在學校的責任風險，強化大學生實習權益保護，才能促使大學生通過實習環(huán)節(jié)取得專業(yè)實踐效果，增加就業(yè)機會。

［1］張勇.大學生的實習權益保障及制度構建［J］.教育評論，2007，(6).

［2］張勇.論大學生帶薪實習及其權益保障［J］.高教探索，2008，(3).

［3］李鴻建.社會屬性視角：大學生勞動權益保護［J］.當代青年研究，2006，(12).

［4］曹培東，李文亞.論大學生法律關系的多重性［J］.煤炭高等教育，2006，(6).

［5］楊荔晴.高職院校實習大學生合法權益的法律保障［J］.重慶電力高等?？茖W校學報，2012，(10).