楊 茜

（中國(guó)政法大學(xué) 刑事司法學(xué)院，北京100088）

案例一：成立于2007年的口碑公司是網(wǎng)絡(luò)公關(guān)行業(yè)內(nèi)較為知名的企業(yè)，公司的近50個(gè)簽約服務(wù)對(duì)象多為知名的大型企業(yè)、上市企業(yè)，有償網(wǎng)絡(luò)刪帖一直是口碑公司重要的業(yè)務(wù)之一，由公司總裁等親自率領(lǐng)三個(gè)部門負(fù)責(zé)。

據(jù)口碑公司總裁楊某，法人代表董事長(zhǎng)李某交代，公司監(jiān)測(cè)部每天監(jiān)測(cè)互聯(lián)網(wǎng)上信息，發(fā)現(xiàn)客戶的負(fù)面信息時(shí)，通過客戶部報(bào)告給客戶，雙方協(xié)商是否需要?jiǎng)h除。該公司刪帖收費(fèi)從幾百元到幾千元不等，主要考慮涉及網(wǎng)站和難度大小[1]。

口碑公司一般先通過網(wǎng)站內(nèi)部工作人員刪帖，如果無(wú)法直接聯(lián)系網(wǎng)站工作人員則通過中介，而且中介也有利于口碑公司規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)查獲的財(cái)務(wù)報(bào)表，僅今年1至9月，該公司公關(guān)部就支出47萬(wàn)元用于支付中介和網(wǎng)站工作人員的“好處費(fèi)”[2]。

案例二：福建一富豪家族，為了刪除家族的負(fù)面信息，委托張宏聯(lián)系此事。張宏找到了李峰所在的福州某網(wǎng)絡(luò)公司。李峰和公司接了這個(gè)工作，并以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議的方式簽訂合同。李峰在未取得經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)許可的情況下，上網(wǎng)招聘了一些員工，成立“顛覆傳媒”工作室，違法從事互聯(lián)網(wǎng)信息有償服務(wù)業(yè)務(wù)。期間，李峰通過網(wǎng)絡(luò)，找到陳攀（化名）等網(wǎng)絡(luò)中介或“黑客”，幫其刪除有關(guān)這個(gè)家族的負(fù)面信息帖共數(shù)百條。2011年7月至2012年1月間，李峰共向張宏收取刪帖費(fèi)80多萬(wàn)元，從中獲利約6萬(wàn)元。網(wǎng)絡(luò)刪帖主要有兩種方式，大部分的刪帖是通過與網(wǎng)站的內(nèi)部人員聯(lián)系，公關(guān)有刪帖權(quán)的負(fù)責(zé)人，收錢后予以非法刪除，還有少部分則通過網(wǎng)絡(luò)“黑客”入侵系統(tǒng)，通過技術(shù)手段來(lái)實(shí)現(xiàn)[3]。

在兩高發(fā)布《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（下文簡(jiǎn)稱《解釋》）后，各地警方都加大了對(duì)于網(wǎng)絡(luò)上各種非法行為的打擊力度，其中上述的“口碑公司”案和福建“非法刪帖”案因涉案金額巨大，社會(huì)影響深遠(yuǎn)而備受關(guān)注。非法的有償刪帖行為有何特征？有償網(wǎng)絡(luò)刪帖的行為又有何危害？參與有償刪帖的各方行為人觸犯了哪些刑法規(guī)制的底線？筆者將對(duì)此進(jìn)行分析。

一、有償刪帖的行為特征

刪帖，是指將某位論壇參與者帖子刪除的行為。刪帖的正常途徑是與具有網(wǎng)絡(luò)管理權(quán)限的人（如版主）聯(lián)系，提供相關(guān)證據(jù)進(jìn)行投訴，一旦核實(shí)，通過網(wǎng)站后臺(tái)進(jìn)行刪除。通過正常途徑進(jìn)行刪帖，網(wǎng)站不會(huì)收取任何費(fèi)用。因?yàn)椤肚謾?quán)責(zé)任法》規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。

可是現(xiàn)存的一些網(wǎng)絡(luò)公司或者個(gè)人以“網(wǎng)絡(luò)危機(jī)公關(guān)”或者“品牌維護(hù)”的名義，通過覆蓋、刪除、黑客技術(shù)或者委托相應(yīng)的網(wǎng)站管理人員去操作刪帖，幫助委托人刪除網(wǎng)絡(luò)上對(duì)其不利的負(fù)面信息，并以此為“商機(jī)”，賺取不菲酬金。正所謂“拿人錢財(cái)，替人消災(zāi)”。

有償刪帖行為一般具有刪帖行為技術(shù)性、涉及內(nèi)容復(fù)雜性、收取費(fèi)用牟利性的特征。

（一）刪帖行為技術(shù)性

刪除已經(jīng)發(fā)布的網(wǎng)絡(luò)信息，必須由網(wǎng)絡(luò)管理者或者技術(shù)人員進(jìn)行操作，這一過程無(wú)疑是需要專業(yè)技術(shù)的。早在2012年百度公司4名員工就曾因涉嫌違規(guī)收費(fèi)刪帖而被刑拘。此外，也存在利用網(wǎng)絡(luò)攻擊或者黑客技術(shù)侵入一些網(wǎng)站系統(tǒng)進(jìn)行刪帖，如案例二中李峰等人的行為。除了黑客攻擊和公關(guān)溝通，還有一些“危機(jī)公關(guān)公司”利用覆蓋和屏蔽方式實(shí)現(xiàn)刪帖效果，即大量發(fā)布正面消息來(lái)覆蓋負(fù)面消息的帖子，使負(fù)面消息帖子沉底或者利用管理權(quán)限屏蔽相關(guān)信息。

（二）涉及內(nèi)容復(fù)雜性

有償刪帖主要包括門戶網(wǎng)站上的新聞、搜索引擎中的搜索條目以及博客、論壇上的信息。委托刪除帖子的既有企業(yè)，也包括個(gè)人甚至個(gè)別地方政府，主要?jiǎng)h除與己相關(guān)的負(fù)面消息，這些消息可能是不實(shí)報(bào)道甚至誹謗，也有真實(shí)信息揭露。以“三鹿奶粉”事件為例，事件爆發(fā)前幾個(gè)月，網(wǎng)上已有零星傳言，稱有嬰幼兒喝三鹿奶粉長(zhǎng)結(jié)石，但是這一信息很快被屏蔽乃至封鎖，致使廣大消費(fèi)者一直被蒙蔽。事后查明，百度搜索在收取三鹿公司百萬(wàn)公關(guān)費(fèi)后對(duì)這一消息進(jìn)行了屏蔽。最終，一個(gè)民族品牌轟然倒下，而百度也受到了廣泛指責(zé)[4]。

（三）收取費(fèi)用牟利性

有償刪帖的行為人在刪帖時(shí)，往往收取不菲的費(fèi)用，案例一中的口碑公司收費(fèi)一般在幾百到幾千元之間。對(duì)于付月費(fèi)或年費(fèi)的大客戶，在交納給口碑公司的“網(wǎng)絡(luò)輿情服務(wù)費(fèi)”中就包括了“負(fù)面信息刪除費(fèi)”，對(duì)一些慕名而來(lái)的客戶，則是臨時(shí)商議價(jià)格。案例二中犯罪嫌疑人則收取近百萬(wàn)元的酬勞，這種牟利性的特征使一些網(wǎng)站內(nèi)部工作人員和網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司不惜違法，相互勾結(jié)違法刪帖，更使得有償刪帖的灰色產(chǎn)業(yè)鏈迅速形成。

二、有償刪帖的參與主體

有償刪帖的參與主體主要包括三方：委托刪帖的一方，提供刪帖服務(wù)的一方，實(shí)施刪帖行為的一方。

（一）委托刪帖者

委托刪帖的一方主要是受到負(fù)面消息影響的企業(yè)、組織以及個(gè)人，他們或者花錢委托提供刪帖服務(wù)者（刪帖公司或者提供刪帖服務(wù)的個(gè)人）進(jìn)行刪帖，或者直接和網(wǎng)站管理人員進(jìn)行交易。前者委托刪帖服務(wù)者的行為并不會(huì)觸及刑法規(guī)制的底線，至多因?yàn)閾p害社會(huì)公共利益而導(dǎo)致雙方的委托合同無(wú)效。但是后者直接和網(wǎng)站的在職工作人員進(jìn)行交易的行為，則可能觸犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。

（二）提供刪帖服務(wù)者

提供刪帖服務(wù)的公司或者個(gè)人主要指在有償刪帖利益鏈中充當(dāng)中介或者直接進(jìn)行刪除服務(wù)的一方主體。如前文所述，提供刪帖服務(wù)者主要有四種行為方式：一是覆蓋；二是直接刪除相關(guān)帖子；三是利用黑客技術(shù)；四是勾結(jié)其他網(wǎng)絡(luò)空間管理員。

前兩種行為是直接的刪除行為，根據(jù)《解釋》涉及非法經(jīng)營(yíng)罪，第三種行為涉嫌破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，第四種行為則構(gòu)成共同犯罪[5]。

（三）實(shí)施刪帖行為者

實(shí)施刪帖行為的一方，大部分是網(wǎng)站的在職工作人員，如論壇的版主、貼吧的吧主、網(wǎng)站的網(wǎng)編等，他們可以利用職務(wù)便利為請(qǐng)托者刪除屏蔽負(fù)面消息，如果在這一過程中，還收取對(duì)方的金錢，輕則違法，重則涉嫌共同犯罪。

三、有償刪帖的危害性

據(jù)2013年度《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，我國(guó)網(wǎng)民規(guī)模已達(dá)到6.18億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為45.8%。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為民眾獲取信息、表達(dá)民意、行使監(jiān)督權(quán)的重要渠道。而有償刪帖行為不僅侵犯公民的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，更是損害社會(huì)管理秩序，擾亂市場(chǎng)秩序。

（一）侵犯公民知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)

在法理上，知情權(quán)被認(rèn)為是包含在表達(dá)自由（或言論自由）之中的一項(xiàng)權(quán)利。我國(guó)《憲法》第35條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民有言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由?！睉椃ㄙx予公民的言論自由權(quán)中內(nèi)含著知情權(quán)，憲法還賦予公民監(jiān)督權(quán)、批評(píng)建議權(quán)[6]。網(wǎng)絡(luò)是大眾獲取信息、發(fā)表對(duì)政府、企業(yè)及個(gè)人監(jiān)督言論的有效渠道，但是一些政府、企業(yè)和個(gè)人為了維護(hù)形象，不惜花費(fèi)重金“過濾”信息，這種人為控制信息傳播與輿論導(dǎo)向的行為，極大地危害網(wǎng)絡(luò)媒體的公信力，侵犯了公民的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)。而刪帖公司“拿錢消災(zāi)”的網(wǎng)絡(luò)暴力行徑，壓制了網(wǎng)民的聲音，使網(wǎng)絡(luò)似乎成為金錢與暴力橫行的江湖。

（二）損害社會(huì)管理秩序

有償刪帖行為更會(huì)破壞現(xiàn)實(shí)社會(huì)的管理秩序。有償刪帖的蔓延，不僅形成灰色產(chǎn)業(yè)鏈，更給反腐倡廉、消費(fèi)維權(quán)、道德風(fēng)尚提倡帶來(lái)危害。2011年央視“3.15”曾曝光過的“從事非法公關(guān)行為的網(wǎng)站”雅歌時(shí)代公司的員工對(duì)媒體透露，他們公司超過60%以上的利潤(rùn)來(lái)自于二三線城市的官員，多為警察局長(zhǎng)和縣長(zhǎng)，官員為了仕途，刪帖不計(jì)成本。

（三）擾亂信息網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)秩序

根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，由主管部門對(duì)經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)進(jìn)行許可，非經(jīng)營(yíng)性的則進(jìn)行備案。現(xiàn)存的大量“網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司”在未經(jīng)許可的情況下，出于營(yíng)利目的，進(jìn)行有償網(wǎng)絡(luò)刪除信息活動(dòng)，此類行為違反了相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)定，擾亂了網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)秩序，嚴(yán)重者更觸及刑法規(guī)制的底線。

四、有償刪帖行為的刑法規(guī)制

（一）非法經(jīng)營(yíng)罪

《解釋》第7條規(guī)定：以營(yíng)利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息而通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場(chǎng)秩序的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。這個(gè)條文包含兩種客觀行為：一是以盈利為目的的有償刪帖；二是以營(yíng)利為目的的有償發(fā)布虛假信息。前一種行為是本文探討的核心，后一種行為主要針對(duì)“網(wǎng)絡(luò)水軍”，筆者在此不作累述。

以“非法經(jīng)營(yíng)罪”規(guī)制的是有償刪帖服務(wù)提供者的行為。按照全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、國(guó)務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)許可或者備案的項(xiàng)目提供服務(wù)，不得超出經(jīng)許可或者備案的項(xiàng)目提供服務(wù)。而如案例一中的口碑公司等，雖然取得互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)服務(wù)許可證，但是打著網(wǎng)絡(luò)形象維護(hù)的旗號(hào)實(shí)施著網(wǎng)絡(luò)非法刪帖的行徑，通過虛假網(wǎng)絡(luò)交易做偽裝，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)擾亂信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)市場(chǎng)管理秩序。

不過，在認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)罪時(shí)還需把握幾點(diǎn)：一是主觀上必須具有“營(yíng)利目的”，有些網(wǎng)民并非以替人發(fā)帖刪帖為營(yíng)生，偶爾替人發(fā)布刪除一些信息，即使收取費(fèi)用，而且數(shù)額也達(dá)到了《解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)務(wù)中也不宜認(rèn)定其具有營(yíng)利目的。而一些“網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司”“營(yíng)銷公司”通過在信息網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行信息炒作等方式[7]，在網(wǎng)絡(luò)中有償替人刪帖，是當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)上種種亂象的重要推手，具有較大的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有營(yíng)利目的。二是情節(jié)必須嚴(yán)重，只有情節(jié)嚴(yán)重才需要?jiǎng)佑眯塘P進(jìn)行規(guī)制。情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中主要體現(xiàn)為非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額或者違法所得數(shù)額。此外，《解釋》第7條第2款還明確了個(gè)人和單位通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施非法經(jīng)營(yíng)犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，分別是情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)的5倍以上。

（二）對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪和非國(guó)家工作人員受賄罪

這兩個(gè)罪名主要針對(duì)實(shí)施刪帖行為的一方和請(qǐng)托其刪帖的一方金錢交易的行為?！缎谭ā返?63條規(guī)定，構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪需要公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利進(jìn)行為他人謀取利益的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”，是指公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員利用自己職務(wù)上主管、經(jīng)手、負(fù)責(zé)或者直接參與某項(xiàng)工作的便利條件[8]331。如果實(shí)施刪帖的是網(wǎng)站的工作人員，他們只要客觀上利用經(jīng)手或者負(fù)責(zé)網(wǎng)站管理的便利條件，將自己管理的網(wǎng)站中的帖子或者消息進(jìn)行屏蔽或者刪除的行為，主觀上具有為他人謀取利益的目的，并且收取財(cái)物數(shù)額達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，就構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。在案例一口碑公司案中，北京警方共抓獲國(guó)內(nèi)多家知名網(wǎng)站的工作人員，這些工作人員因?yàn)楹椭薪槿缈诒竞献?，利用職?wù)便利（如網(wǎng)站編輯）登錄公司后臺(tái)服務(wù)器進(jìn)行刪帖操作，并按條收費(fèi)，從中牟利，故而觸犯刑律。網(wǎng)絡(luò)信息的傳播秩序不僅影響網(wǎng)絡(luò)公信力，也會(huì)影響社會(huì)秩序和安定，所以網(wǎng)絡(luò)管理者不能將自身的管理行為作為謀取利益的籌碼。

對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪主要針對(duì)委托刪帖者和刪帖服務(wù)提供者為謀取不正當(dāng)?shù)睦?，給予網(wǎng)站在職人員以數(shù)額較大財(cái)物讓其刪帖的行為。這里的不正當(dāng)利益既包括違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的非法利益，也包括“不確定利益與不正當(dāng)手段相結(jié)合構(gòu)成不正當(dāng)利益”[9]。此外，構(gòu)成該罪還需要達(dá)到法定數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。以案例一的口碑公司為例，他們作為中介，通過賄賂網(wǎng)站工作人員且數(shù)額巨大的行為已經(jīng)觸犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。

（三）破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪

《刑法》第286條規(guī)定的破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，主要打擊三種犯罪行為：一是違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的；二是違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，后果嚴(yán)重；三是故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重。

在有償刪帖的產(chǎn)業(yè)鏈中，利用黑客技術(shù)侵入后臺(tái)的行為已經(jīng)少見，特別是門戶網(wǎng)站和大型論壇，但是一些小網(wǎng)站和論壇則有可能被黑客入侵，如案例二中的李峰等人就是利用黑客技術(shù)幫客戶刪帖。他們的行為如果符合上述構(gòu)成要件，且造成了嚴(yán)重后果，也可能構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。

網(wǎng)絡(luò)空間的監(jiān)管不僅需要行業(yè)自治、行政管控，更需要明確刑法規(guī)制的底線，依法打擊各類網(wǎng)絡(luò)違法犯罪，進(jìn)一步凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，才能防止輿論能被錢埋沒，真話能被錢刪除，才能維護(hù)網(wǎng)絡(luò)秩序，保護(hù)網(wǎng)友的合法權(quán)益。

[1]盧國(guó)強(qiáng)，鄒偉.網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司非法經(jīng)營(yíng)調(diào)查：層層獲利的刪帖產(chǎn)業(yè)[EB/OL].http：//www.stdaily.com/shouye/guonei/201312/t20131205＿598381.html.

[2]劉洋.“口碑”等六公司非法刪帖涉案千萬(wàn)元[N].人民公安報(bào)，2013-12-05.

[3]福建一富豪家族花巨資請(qǐng)人刪帖洗清家族歷史[EB/OL].http：//news.xinhuanet.com/yzyd/legal/20140520/c＿1110774238.html.

[4]黃槍調(diào)查.一個(gè)刪帖公司的覆滅[N].電腦報(bào)，2014-01-20.

[5]宋鵬.網(wǎng)絡(luò)有償刪帖的刑法思考[J].貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2012，（6）.

[6]顏海娜.論公民知情權(quán)的憲法確認(rèn)[J].國(guó)家行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2003，（5）.

[7]最高人民法院刑事審判第三庭.《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》的理解與適用[J].人民司法，2013，（21）.

[8]曲新久.刑法學(xué)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2009.

[9]于志剛，鞠佳佳.賄賂犯罪中“不正當(dāng)利益”的界定[J].人民檢察，2008，（17）.