程喆 王文榮

摘 要：民商法的立法模式主要有兩種，一種是民商分立，一種是民商合一，民商合一的立法模式是當(dāng)今民商立法的發(fā)展趨勢(shì)，值得我國(guó)借鑒。

關(guān)鍵詞：民商法立法模式；民商分立；民商合一

民法與商法都是我國(guó)非常重要的法律，對(duì)人們的生活起著約束作用。關(guān)于民商法立法，大陸法系存在“民商分立”與“民商合一”兩種模式。大陸法系形成從民商分立到民商合一的趨勢(shì)。分立主要是以法國(guó)為代表，拿破倫出臺(tái)《法國(guó)商法典》為標(biāo)志，代表了當(dāng)時(shí)重商主義；合一以德日為代表，因?yàn)閷W(xué)者逐漸意識(shí)到商法不過是商品市場(chǎng)發(fā)展下而從民法獨(dú)立出的部門法，本質(zhì)上仍為民法。英美法系因是普通法系，無成文法，故并無民商之分。但依其判例及法件因?yàn)槊裆毯弦恢?。而我?guó)屬大陸法，法師德日，因現(xiàn)在并無一部《民法典》，故對(duì)民商合分，并不明確。但大部分學(xué)者主張合一。不管是從商法的發(fā)展趨勢(shì)上還是從與世界接軌上，民商合一都民商立法的未來發(fā)展方向，在制定我國(guó)的民法典上具有極大的借鑒意義。

一、民法與商法的關(guān)系

（一）民法與商法是基本法和補(bǔ)充基本法的關(guān)系。有人認(rèn)為商法實(shí)際上從屬于民法，是民法中一個(gè)組成部分。我國(guó)的民法覆蓋了幾乎全部的商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，是無數(shù)類商品關(guān)系進(jìn)行了抽象化而后在法律上的一種表現(xiàn)。單獨(dú)存在，這是家庭人想要收獲財(cái)產(chǎn)的一種基本方式。相較而言，商法只是在某些具體領(lǐng)域中對(duì)商品關(guān)系進(jìn)行了調(diào)整，是民法原則的一種具體化。所以說它們之間呈現(xiàn)的是一個(gè)是基本法，一個(gè)是對(duì)其進(jìn)行補(bǔ)充的這樣一種關(guān)系。

（二）民法與商法之間是基本法與特別法的關(guān)系。在民商合一的國(guó)家，民事單行法對(duì)于普通會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)于法律上的一種需求，只要是對(duì)有關(guān)于商事的活法的民法典來說，就是屬于一種特別法。在一些實(shí)行民商分立的國(guó)家，或者主體進(jìn)行規(guī)范的法律，都是商法的包涵體。當(dāng)代的商法主要家，商法對(duì)于普通法的民法典來說，也是一種特別法。民法針對(duì)的是平等主體的法人與公民間、法人之間、公法。當(dāng)一件法律事務(wù)中可在普通法中找到相關(guān)規(guī)定，也在特別法中民之間存在的人身關(guān)系或者是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其對(duì)這種關(guān)系做出明確的有所規(guī)定，那首選的法律依據(jù)應(yīng)該是特別法的有關(guān)規(guī)定。盡管民商規(guī)定并且起著調(diào)整作用，任何一部發(fā)揮著這樣的作用法律，都從屬兩法的爭(zhēng)議正在繼續(xù)，但是商法的地位也是多方認(rèn)可的，它在我國(guó)法律體系之中也有著不可替代的作用。總而言之，商法就是一種特別法，它是民法的特殊體現(xiàn)，我們可以肯定的是，它們之間都是對(duì)民事關(guān)系進(jìn)行調(diào)整規(guī)范的法律。

二、民商法的立法模式

（一）民商合一的立法模式。民商合一的立法模式又有兩種不同的觀點(diǎn)，其一，把商法向民法化轉(zhuǎn)變。這種模式主張把商法市委民法的一項(xiàng)特別法，依附于民法。這種觀點(diǎn)的依據(jù)是商法所能解決的問題范圍相對(duì)于民法來說是非常小的，商法所依據(jù)的事情是可以用民法進(jìn)行解決的，所以商法可以被民法取代，沒有必要再制定商法典。其二，把民法向商法轉(zhuǎn)變。這種觀點(diǎn)的支持者認(rèn)為商事活動(dòng)在社會(huì)活動(dòng)中占據(jù)了重要的地位 ，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到巨大的推動(dòng)作用。商法的思想以及商事的法律制度幾乎貫穿著全部的民商事法律法規(guī)的基本原則和基本制度，所以應(yīng)該用商法作為主要依據(jù)進(jìn)行民商法的立法，把民法并入到商法之中，制定出民法依附于商法的法典。

（二）民商分立的立法模式。民商分立的立法模式的支持者認(rèn)為民法應(yīng)該有自己的民法典，商法也應(yīng)該有自己的商法典，兩者不應(yīng)該混合在一起。這種立法模式有很多成功的例子，如西班牙、法國(guó)、巴西都有自己的商法典。

三、我國(guó)民商法立法模式的分析

我國(guó)改革開放以來重視商品經(jīng)濟(jì)，加強(qiáng)相應(yīng)立法，卻未在民法基本法中直接體現(xiàn)出商的含義與內(nèi)容，為商品經(jīng)濟(jì)提供實(shí)際服務(wù)的民法得不到重視。筆者認(rèn)為中國(guó)的民商立法模式應(yīng)該改變，應(yīng)采取民商合一的立法模式。有兩種方案：一是使民商合一為完整統(tǒng)一的《商法典》；二是使民商合一為一部統(tǒng)一完備的《民商法典》。制訂一部統(tǒng)一的《商法典》，取消民法典，理論上會(huì)使民法在形式和內(nèi)容方面與商品經(jīng)濟(jì)吻合，使之成為真正的商品經(jīng)濟(jì)法。但這種方案在法律實(shí)務(wù)、理論觀念和法律文化傳統(tǒng)上都不具備相應(yīng)的條件而不可取。制定一部統(tǒng)一完備的《民商法典》則不是文字上的游戲，而有其深刻的理論基礎(chǔ)、現(xiàn)實(shí)的社會(huì)條件和積極的社會(huì)意義。

一部統(tǒng)一完備的《民商法典》包括民商主體結(jié)構(gòu)、民商權(quán)利體系、民商行為類型、民商責(zé)任制度、民商時(shí)效規(guī)劃等。其基本體系結(jié)構(gòu)可以是民商法通則、民商主體的人身權(quán)、民商主體的物權(quán)、民商主體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、民商主體靜態(tài)權(quán)利的轉(zhuǎn)移方式，主要是債與繼承制度。這些形成民商法的基本內(nèi)容，為民商法部門的基本法。此外，民商法的特別法為民商基本法的沿伸，即在《民商法典》中不便詳細(xì)規(guī)定或者需另立單行法予以規(guī)范的法律，包括合伙法、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法、拍賣法、擔(dān)保法等。

參考文獻(xiàn)：

[1] 王保樹：《商事通則：超越民商合一與民商分立》，《法學(xué)研究》，2005第 l 期.

[2]石少俠：《我國(guó)應(yīng)實(shí)行實(shí)質(zhì)商法主義的民商分立——兼論我國(guó)的商事立法模式》，《法制與社會(huì)發(fā)展》，2003 年第 5 期.